Las circunstancias atenuantes y agravantes en la teoria general de ...

con la excepción de aquellos casos cometidos por la imprudencia misma del
agente 230 .
Estando así las cosas, pero sin dejar de seguir el análisis teórico de este
asunto es conveniente distinguir el tratamiento del error según se trate de
agravantes o atenuantes, entendidas sólo aquellas que son de carácter
genérico, dejando a un lado el controvertido tema del error de prohibición y
del error de tipo en sus aspectos medulares 231 .
5.1. El error sobre las agravantes.
La primera cuestión a resolver como acertadamente ha señalado Mir Puig,
entre otros, es que se pretenda mostrar inequívocamente la voluntad de
incluir el error en la ley penal sustantiva, tanto a las circunstancias comunes,
generales o genéricas, como a las especiales o específicas, cuestión que
igualmente deberá aplicarse a todos los elementos cualificativos
específicos de una determinada figura de delito. Precisamente, respecto a
estos últimos, seguirán no pocos problemas a la hora de su entendimiento,
pues en muchos casos existirán dudas razonables para saber si en realidad
se trata más bien de elementos esenciales que de simple elementos que
agravan la pena. Tales dificultades no pueden resolverse de modo general y
solo mediante una interpretación de cada figura delictiva podrá establecerse
su naturaleza respectiva, aunque pensamos que el criterio determinante ha
de ser, si afectan o no al tipo de injusto, esto es, si suponen un mayor o
menor contenido en la lesión del bien jurídico. Gráficamente, no creemos
que pueda decirse que quien mata de noche, premeditadamente o ebrio,
mate más o menos que quien lo hace de día, obcecado y sobrio. Desde
este prisma el contenido del injusto es idéntico en ambos casos. Pero a los
efectos que más nos interesan, la regulación legal deja muy claro que las
circunstancias agravantes en sentido estricto se incluyen en el ámbito de la
expresión de elementos que agravan la pena y por consiguiente, el error
invencible sobre alguna de ellas excluye la agravación.
230
El artículo 32 y 24 del Código Penal Cubano establece el error, sin apego a las
circunstancias. N.A.
231
Cfr. Quirós Pírez .R. Ob. Cit. Tomo III. Pág. 312 y sgtes.
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