Documento - Procuraduría General de la Nación

En segundo lugar, y si se acudiera a la teoría de la iniciativa o a la teoría de la
posición de los sujetos, es claro que NÉSTOR IVÁN MORENO ROJAS cometió el delito
de concusión y no de cohecho. En cuanto a la primera de ellas, está demostrado con
grado de certeza que hubo solicitudes indebidas de parte del disciplinado y que ellas
ocurrieron en un primer momento, tanto para la entrega de las zonas exclusivas en la
concesión Bogotá—Girardot como para el 6% producto de la adjudicación de los
contratos de la Malla vial. Se pudo demostrar que quien siempre tuvo la iniciativa fue
el disciplinado, directamente o a través del abogado ÁLVARO DÁVILA, preparando las
reuniones, fijando los sitios de encuentro e imponiendo las condiciones en las que
los miembros del grupo NULE debían cumplir sus exigencias. Esto último también
fundamenta que la imputación correcta fue la de concusión y no la de cohecho, a
partir de la teoría de la posición de los sujetos, pues la condición de NÉSTOR IVÁN
MORENO ROJAS siempre predominó frente a la de los miembros del grupo NULE. Su
estatus de senador de la República siempre fue resaltada por todos los testigos que
declararon en este proceso, inclusive, desde el mismo momento en que MIGUEL
NULE reconoció a LUCY DE MORENO como la esposa del senador, hombre importante
políticamente y capaz de inferir en los asuntos relacionados con el Distrito de
Bogotá.
En tercer y último lugar, además de que la investidura del cargo del disciplinado
sirvió para determinar esa superior condición frente a los miembros del grupo NULE,
nótese que las conductas que fueron demostradas se desplegaron abusando del
cargo de senador de la República, más no de algunas de sus funciones en virtud de
su estatus de congresista. Ciertamente y partir del análisis de los elementos
normativos del tipo, en el presente caso es absolutamente imposible que el
disciplinado hubiese cometido el delito de cohecho, pues este, tanto en su modalidad
de propio como impropio, únicamente están referidos a la función. Para que las
conductas se tipificaran en el delito de cohecho se hubiese necesitado la
demostración del recibimiento o la aceptación [únicos verbos posibles en el
cohecho], para retardar u omitir un acto propio de su cargo, o para ejecutar uno
contrario a sus deberes oficiales, situación a todas luces improbable, pues en las
zonas de uso exclusivo no había acto por ejecutar por parte del senador, mientras
que en el caso de los contratos de la malla vial a cargo del IDU tal aspecto
indubitablemente estaba por fuera del marco de su competencia constitucional y
legal en virtud de su investidura de congresista de la República.
En conclusión, aparece probado, con grado de certeza, que NÉSTOR IVÁN MORENO
ROJAS realizó dos conductas que se adecuan a un tipo penal objetivo doloso, el de
concusión, consagrado en el Código Penal, configurándose de esta manera la falta
disciplinaria regulada en el numeral 1 del artículo 48 del Código Disciplinario Único,
la que cometió, se repite, en dos ocasiones diferentes.
7.2 Sobre la sustancialidad de la ilicitud
Pero además, para poder hacer la imputación disciplinaria, se requiere que la
conducta sea sustancialmente ilícita.
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