inclusión de la moral en el derecho y otros ensayos de teoría jurídica

de la promulgación de la ley y tener presente cual fue el fin por el
perseguido 239 .
La investigación adelantada por la ciencia del derecho tiene en
Windscheid un carácter histórico, empírico y creativo. Indaga no sólo la
voluntad del legislador para poner de manifiesto las verdaderas ideas
que están detrás de los términos que el legislador a usado, pero no
sólo se detiene en la averiguación de la voluntad empírica de éste sino
también pretende conocer su voluntad racional 240 . Por consiguiente,
la interpretación no ha de corregir únicamente la expresión incorrecta
de la ley de acuerdo con el sentido que el legislador tuvo realmente
presente al momento de promulgarla, debe además imaginar aquellas
ideas que el legislador no pensó plenamente. 241
5.4.3. La escuela de la exégesis: el formalismo legal
Para la escuela de la exégesis francesa 242 la creación del
derecho no constituyó un problema como si lo fue para la ciencia del
derecho alemana, para ellos el derecho estaba sistematizado y sus
fuentes fijadas en el Código de Napoleón, que constituye, una hechura
perfecta acabada y racional. En ese sentido la ciencia del derecho
francesa no necesitaba ni se planteó nunca la necesidad de desplegar
una actividad productora de derecho. Derecho y ley se identificaban y
éste es producto de la voluntad del legislador. 243
Muchos fueron los hechos que determinaron la aparición y
desarrollo de la corriente de la exégesis, sin embargo podríamos
239 Ibíd.. pág 9.
2 0 La ciencia del Derecho de Windscheid presupone además para éste, una especie de racionalidad
inmanente que impide que podamos considerarlo como una simple suma de imperativos, el derecho
es una conexión objetiva de sentido, un sistema que permite derivar inclusive, en caso de lagunas, el
eslabón intermedio que falta.
2 1 Ibíd. pág. 50.
2 2 Todo parece indicar que la corriente de pensamiento que se identifica hoy como escuela de la
exégesis no constituyó un movimiento de pensamiento que tuviera conciencia de poseer una época, un
estilo o una dirección política. Al parecer, los autores (Geny y Bonnecase) que empiezan a identificar
la escuela de la exégesis, quieren sistematizar un cúmulo de ideas, en ocasiones heterogéneas, con la
finalidad de construir un enemigo teórico (López Medina, Diego Eduardo. Teoría impura del derecho. La
Transormación de la cultura jurídica latinoamericana. Legis, Segunda reimpresión, Bogotá 200 . Pág.
1 9) No obstante lo anterior para efectos de este trabajo haremos referencia a la exégesis como un
cuerpo teórico que presenta elementos comunes que se identifican con el formalismo jurídico.
2 3 Atienza. p. cit. pág. 177.