inclusión de la moral en el derecho y otros ensayos de teoría jurídica

por lo que la actividad de éste debe inscribirse dentro de lo que hoy se
denomina saber práctico, una especie de arte que se ejerce sobre un
conjunto de reglas y criterios con el propósito de resolver problemas
sociales y humanos. Es un lugar común admitir que el jurista romano
dio prioridad a lo práctico sobre lo teórico, a la phrónesis sobre la
episteme, y a pesar de que el conjunto de opiniones, adagios, formulas
y reglas que elaboraron serían considerados más adelante, primero
por la iglesia y luego por los glosadores y pos-glosadores, como la
razón escrita (ratio scripta). su actividad nunca se orientó a realizar
una síntesis teórica sino al trato congruente y ordenado de casos
individuales 216
Para otros por el contrario, la ciencia jurídica se inicia con lo
glosadores, debido a la actitud dogmática que estos imprimieron
a su actividad, rasgo que se encontrará presente 217 , en mayor o
menor medida, en la ciencia jurídica moderna. La escuela de Bolonia
consideró al digesto del corpus iuris como un texto sagrado, imbuido
de un principio de autoridad indiscutible; desde esa perspectiva la
mentalidad dogmática del jurista medieval contrasta con la del jurista
romano de la época preclásica y clásica. No obstante, es evidente que
la labor del los glosadores no fue meramente reproductiva (cognitiva
y descriptiva) del derecho vigente, sino también creativa (normativa y
prescriptiva) por cuanto trataron de adaptar ese derecho a la realidad
existente. Debe resaltarse, por consiguiente, que la actividad de estos
se materializaba fundamentalmente en las glosas buscaba no sólo
explicar determinados pasajes (exégesis) sino también mostraba los
paralelismos y decisiones contradictorias en el conjunto del corpus juris
proponiendo soluciones para el mismo. Los glosadores establecieron
distinciones, formaron reglas generales, plantearon cuestiones y
elaboraron tratados y sumas, desarrollando una metodología para el
análisis y síntesis de los textos jurídicos 218 .
216 Véase, Dason, John P. The oracles o the law (Ann Arbor, Mich.,) 1968, Pág. 11 . Citado por Berman
J., Harold. La ormación de la tradición jurídica de occidente F. C. E., México. pág. 139.
217 Martínez, Roldan y Fernández Suárez, Jesús. Curso de teoría del derecho y metodoloía jurídica. Ariel
Derecho, Barcelona, 199 , pág. 2 9
218 El programa escolar de la escuela de derecho de Bolonia, principal representante de este movimiento,
contemplaba primero la lectura del texto del digesto por parte del profesor quien aprovechaba para
corregir el lenguaje del texto manuscrito (lectura), después éste procedía a interpretarlo palabra por
palabra y renglón por renglón, las losas dictadas eran copiadas entre los reglones del texto por los
estudiantes y en los márgenes. Con el tiempo, las Glosas tuvieron tanta autoridad como el texto glosado,
así sucedió con la Glossa ordinaria de Accursio, que en 1250 llegó a ser la obra autorizada del digesto
en conjunto. El profesor llevaba a cabo también las distinciones, que consistía en escoger un término
o concepto general y subdividirlo y las quaestiones, que tenía como finalidad proponer preguntas para
poner a prueba una vasta doctrina al aplicarla a problemas particulares o cuestiones (Cfr. Berman J.,
Harold. p. cit. Pág. 1 0).
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