inclusión de la moral en el derecho y otros ensayos de teoría jurídica

establezcan para saber si una horma es o no parte del derecho son
convencionales. 40 De lo anterior se sigue que mientras la primera tesis
es verdadera, la segunda es contingente, porque perfectamente podría
existir una convención que haga depender el carácter jurídico de una
norma de su valor. Esto le permite admitir a los incorporacionistas,
que en sistemas jurídicos constitucionalizados, como los nuestros,
existen normas morales que son parte del derecho en virtud de su
valor, pero no de manera necesaria, sino debido al hecho contingente
de que nuestra practica incluye la convención de reconocerlas como
derecho 41 .
1.9. Consideraciones Finales
El tema que a mi juicio constituye el problema central de toda
teoría o filosofía del derecho tiene que ver con la cuestión de la validez
jurídica y la obediencia al derecho. Sostengo que la cuestión esencial
de la reflexión iusfilosófica no es, únicamente, la de saber si se puede
o no hacer una descripción confiable de nuestras practicas jurídicas
(Hart) o si se pueden mostrar aquellas como la mejor imagen de lo
que pueden ser (Dworkin), el asunto es explicar y justificar, porque
una norma puede obtener el calificativo de jurídico y porque la
conducta que ella ordena se realice se convierte en optativa para sus
destinatarios. Calificar de jurídicamente valida una norma social, la
convierte en Derecho con vocación de imponerse legítimamente a su
destinatario, incluso coaccionarlo a través de las instituciones sociales
y políticas a que actúe aún en contra de su voluntad. Recordemos
que, a diferencia de la concepción clásica, que veía en la coacción un
medio o instrumento para hacer efectivas las normas jurídicas, la visión
actual del propio positivismo, ve en el Derecho, más bien, un conjunto
de normas que regulan la utilización de la fuerza coactiva; de allí que
sostenga Bobbio, que la coacción, por tanto, no es un instrumento sino
el objeto del derecho 42 .
El positivismo jurídico centra su atención en saber si puede o no
hacer una descripción confiable de lo que en una sociedad constituye
su regla de reconocimiento. Ahora bien, el mismo Hart admite que
de ella, no se puede predicar su validez sino su existencia, pues en
últimas ella es una práctica. Una pregunta ineludible es la de saber si
0 Bayón, Juan Carlos. “El contenido mínimo del positivismo jurídico”, en V. Zapatero (ed.), Horizontes
de la filosofía del Derecho: Homenaje a Luis García San Miguel, Vol. II, Ediciones de la Universidad de
Alcalá de Henares, 2002, p. 69.
1 Ibíd., p. 70.
2 Bobbio. p. cit. p.165.