inclusión de la moral en el derecho y otros ensayos de teoría jurídica

jurídico, la creencia en principios morales y de justicia universalmente
válido y racionalmente justificable.
También ha sido identificado el positivismo jurídico con el
positivismo ideológico. Según Nino es muy difícil encontrar algún
filósofo positivista importante que se adhiera a esta posición. ROSS
llama a esta posición seudopositivismo. El positivismo ideológico
exige que los jueces asuman una posición moralmente neutra y que
se limiten a decidir según el derecho vigente; en el fondo, lo que hace
esta concepción es prescribirles a los jueces un principio moral que
debe ser tenido en cuenta en sus decisiones y que ordena que se
observe todo lo que dispone el derecho vigente 8 .
Finalmente, ha sido común identificar el positivismo jurídico
con el formalismo jurídico que defiende la idea de que el derecho
esta compuesto únicamente por reglas de carácter legislativas
promulgadas por órganos centralizados, que constituyen un sistema de
normas coherentes, completas y precisas, ello es sin antinomias, sin
lagunas y sin vaguedad o ambigüedad. Esta expresión del positivismo
normalmente se relaciona con la anterior, por cuanto aquella, el
positivismo ideológico, identifica el derecho con las leyes a las que el
juez se encuentra sometido sin que le sea posible buscar la solución
del caso en fuente distinta ala ley. 9 Esta concepción influyó en la
elaboración de la ciencia jurídica (dogmática jurídica) decimonónica
desarrollada en los países de la tradición continental europea. Sin
embargo, al igual que las dos tesis anteriores, encontramos que existen
positivistas como Kelsen, Ross o Hart que no comparten esta posición;
por el contrario, abiertamente sostienen que un ordenamiento jurídico
ésta integrado por otro tipo de normas como las consuetudinarias y las
de creación jurisprudencial. Por lo demás, Hart y Ross han señalado
el carácter indeterminado y no autosuficiente del derecho y la textura
abierta de la norma jurídica. Kelsen si bien no admite la existencia de
lagunas o contradicciones no negó el carácter indeterminado de su
lenguaje por lo que el juez siempre se encuentra sometidos a varias
alternativas. 10
Ahora, bien, según Hart, existe al menos tres tesis que han sido
o son defendidas por los más importantes teóricos del positivismo,
entre los que se cuentan a Benthan y Austin, esta tesis pueden
enunciarse como: la tesis de la separación conceptual entre el derecho
y la moral, la tesis de las fuentes sociales del derecho y la tesis de la
8 Ibíd., p 33.
9 Ibíd., p 36.
10 Ibíd., p 37.
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