inclusión de la moral en el derecho y otros ensayos de teoría jurídica

atendiendo las necesidades de la vida y el equilibrio entre los diversos
intereses. 263
Sin embargo, éste propósito no se logra por medio de una
operación lógica de subsunción del caso en el concepto jurídico como
lo propuso el formalismo jurídico sino mediante el conocimiento de
esos intereses enfrentados. El derecho no sólo delimita intereses sino
que es el producto de intereses, la interpretación, por tanto, debe tratar
de conocer los intereses reales que han dado origen a la ley, y que no
son equiparables con los intereses del legislador 264 histórico sino con
las fuerzas sociales. Así, la actividad interpretativa debe retroceder
por encima de las ideas del legislador a los intereses que no son
abstracciones sino hechos y que como tal pueden ser reducidos a
sus causas (físicas, biológicas, históricas); por consiguiente, la
interpretación de la ley es explicación de las causas, es conocimiento
de los intereses que la habitan y la determinan en su especificidad 265 .
El movimiento de la escuela libre del derecho, simboliza el
giro hacia el voluntarismo. Su tesis central es que la sentencia no es
aplicación de una norma jurídica disponible sino una tarea jurídico
creadora. Para los defensores de esta corriente todo conflicto judicial
constituye un problema para el que la ley no contiene todavía una
disposición jurídica siendo el juez quien debe elegir la disposición
adecuada.
Eugen Ehrlich, uno de sus gestores, no admitió la idea de que
el fallo se apoyara enteramente en el arbitrio del juez, a su juicio, la
resolución de un problema jurídico debe partir de la tradición jurídica y
aspirar al derecho recto, aunque se reconozca que en la aplicación de
una regla general a un caso particular es imposible eliminar enteramente
la subjetividad del juez. Kantorowice (1906), por el contrario, llevará a
cabo el giro total hacia el subjetivismo; para él, al lado del derecho
estatal hallamos como equivalente el derecho libre creado por el juicio
jurídico de los miembros del comunidad jurídica, por la jurisprudencia
judicial y por la ciencia del derecho. 266
263 Larenz. p. cit. pág. 71. y Atienza. p. cit. pág. 185.
26 El legislador es una especie de transformador de los intereses causales.
265 Larenz. p. cit. Pág. 73.
266 Larenz. p. cit. Págs. 82-83. y Martínez Roldan y otros. p. cit. Pág. 261.
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