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llegar a esto: está prohibido el tránsito de triciclos, cuando muy posiblemente el
sentido de la norma es permitir que los niños tranquilamente jueguen en sus triciclos
dentro del parque. ¿Y si es un juguete dirigido a control remoto? Con eso simplemente
quiere Hart empezar a ilustrar lo que es esa zona de penumbra dentro del
cual el juez debe moverse, y el juez ha de decidir teniendo en cuenta el propósito
de la norma 33 .
La tesis de Kelsen parte del orden jerárquico. Las normas superiores condicionan
a las inferiores; la Constitución a la ley ordinaria y el reglamento, la ley
ordinaria al reglamento; todos éstos a las normas individualizadas, como la sentencia.
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La norma de rango superior determina a la inferior, pero no puede ser completa,
siempre interviene la iniciativa del órgano aplicador de la norma, ante la
imposibilidad de ésta de reglamentar en un todo sus pormenores el acto de aplicación.
El mandato, expresa Kelsen, la orden más concreta, tiene que abandonar
una multitud de determinaciones al ejecutor de los mismos. Si el órgano A dispone
que el órgano B debe detener al súbdito C, el órgano B ha de decidir, según su libre
apreciación, cuándo, dónde y cómo ha de realizar la orden de detención; y estas
decisiones dependen de circunstancias externas que el órgano A no ha previsto en
su mayor parte, ni podía prever 35 .
La ley no tiene un sentido único y el juez es libre para escoger una de ellas; no
solamente pone en juego su inteligencia, sino también su voluntad, la cual es política.
De aquí que la doctrina hable, ante la valoración jurídica del juez, de una
política jurídica de éste en la interpretación de la norma, lo que también se da en el
administrador y el legislador.
Es corriente observar que en todo acto de aplicación se debe conceder un
margen de libertad para poder llevarla a efecto. La indeterminación de la ejecución
puede ser intencional 36 , del propio orden jurídico, de las redacciones equívocas, de
las discrepancias entre la ley y la voluntad del legislador o en las contradicciones.
Kelsen admite la creación dentro de la subsunción y niega que la aplicación
de las normas a casos más concretos sean una mera subsunción lógica, pues
todos los grados de la pirámide jurídica entrañan siempre creación del Derecho.
German J. Bidar Campos reconoce la multiplicidad de interpretaciones
aplicativas de una norma por el operador. Son muchas las normas que se prestan
a múltiples interpretaciones, principalmente las generales indicativas o las que establecen
parámetros constitucionales que se refieren al bienestar general, al desa-
33 Ob. cit, pags. 160 y 161.
34 Se consideran normas individualizadas el testamento, las resoluciones administrativas, los contratos y
las sentencias judiciales.
35 Kelsen. El método y los conceptos fundamentales de la teoría pura del Derecho. Madrid, 1933, p. 62.
36 Kelsen. El método y los conceptos fundamentales de la teoría pura del Derecho. Ob. Cit., p. 65.
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