memoria hector valladares - Tesis Electrónicas Universidad de Chile

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llega a esta acudiendo a una conformación normativista 118 . Esta cualidad que es común a los restantes derechos subjetivos cobra respecto de la propiedad un relieve especial por tratarse, al igual que sucede con los restantes derechos reales, de un derecho de atribución de poderes que confiere a su titular una facultad para actuar en su propio interés, situación que es amparada por el ordenamiento jurídico. Afirma De los Mozos que la propiedad se presenta en la pandectística alemana como un derecho de exclusión frente a terceros por lo que el antiguo ius disponiendi del propietario se radicaliza. Así entendidas las cosas, el propietario se encarga de resguardar la esfera de decisión comprometida en la propiedad privada y además se compromete a no regular su contenido por serle este indisponible. Podríamos señalar que este compromiso se representa en las constituciones a través del uso de los quórums calificados que impiden a las mayorías modificar los estatutos de propiedad allí plasmados. Duguit, socialista funcionalista, considera particularmente conflictiva la pretensión del derecho de propiedad, entendido como derecho subjetivo, de servir como barrera de contención frente a la acción de planificación del Estado. Es particularmente crítico de la limitación que se pretende al ejercicio del poder legislativo (que expresa ni más ni menos que la voluntad del soberano democrático) en el sentido de que éste no podrá hacer ninguna ley que atente y sea obstáculo al ejercicio de los derechos naturales y civiles 119 . Ahora bien, la crítica de este autor se explica por la noción funcionalista que debe tener el derecho de propiedad en una sociedad de personas, sirviendo siempre a este interés colectivo. Es por esto que señala que “la propiedad es una institución jurídica que se ha formado para responder a una necesidad económica como, por otra parte, todas las instituciones jurídicas, y que evoluciona necesariamente con las necesidades económicas mismas” 120 . En consecuencia, escribe Duguit, debemos pasar de una comprensión metafísica de la propiedad a otra de tipo realista y socialista. Sin embargo, la crítica de Duguit es compartida por el jurista austriaco, Hans Kelsen, quien sostiene que no es posible la pretensión de oponer al derecho objetivo la existencia de derechos subjetivos pre- estatales. Para este autor las posiciones individuales establecidas por los derechos subjetivos tienen su causa y su nacimiento en la acción del derecho objetivo. Es el derecho objetivo, la legislación, la que da origen a los 118 Ibid. 223p. 119 DUGUIT, León. op. cit. 24p. 120 Ibid. 130p.
derechos subjetivos. No existe un reconocimiento de derechos subjetivos pre- estatales. Para Kelsen, el derecho nace con el Estado, y la pretensión de derechos subjetivos de propiedad oponibles a la legislación no es real sino ideológica. En Kant, se encuentra una posición similar al considerar que la propiedad perentoria solo nace con el sistema jurídico y la constitución de lo político 121 122 . El primer paso para derrumbar la visión monolítica del derecho de propiedad privada en su versión iusnaturalista o de derecho subjetivo pre-estatal vino de la mano de los colectivistas. Estos juristas no tenían por objeto principal hacer que la alternativa colectivista ocupara el espacio dominante que tenía la propiedad privada como estatuto privilegiado y ortodoxia. Al parecer, el primer objetivo planteado era demostrar la existencia histórica de estatutos propietarios alternativos. En este sentido se dedicaron a escudriñar y representar todas las formas alternativas de tipo comunitario y colectivista. Se busca, en un principio, con muy poco éxito, establecer un pluralismo de estatutos propietarios. Se podría traducir todo el movimiento como un intento por permitir plantear y concebir otros sistemas de reglas alternativos al que domina el código civil y los instrumentos constitucionales 123 . Obviamente esta pretensión pluralista se estrellaba contra el muro de la legitimación iusnaturalista que observaba toda alternativa al estatuto dominical privado, contraria a la sana disposición de la naturaleza. 2.3.4 Argumentos en Defensa de la Propiedad Privada Distintos del Ius Naturalismo La modernidad arroja una serie de argumentos distintos o alternativos para defender el estatuto propietario privado, que son ajenos a la comprensión iusnaturalista. Estos argumentos son de tipo ético-político e histórico. Paolo Grossi, revisando la obra del francés Proudhon, observa que éste propone que “el derecho de propiedad (privada) inspira a su dueño un sentimiento se seguridad sobre su porvenir, lo hace más tranquilo y menos turbulento: lo alienta en el trabajo 121 KANT, I. op. cit. 78p. 122 Aunque ha de notarse que Kelsen niega que esta sea la posición de Kant o Hegel. 123 GROSSI, Paolo. op. cit. 25p.
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