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La filosofía penal de la Ilustración española
Así pues, la dulzura o suavidad de las penas es en parte un corolario
del principio de proporcionalidad, que postula la pena mínima necesaria para
cada delito a fin de que el más grave sea siempre tratado con mayor rigor,
pero responde también al espíritu humanitario y filantrópico del siglo. Es más,
parece que este es un rasgo que los propios ilustrados asociaban al progreso de
las Luces y de la cultura: “sería fácil probar, dice Montesquieu, que en todos
o en casi todos los Estados de Europa las penas han disminuido o aumentado
a medida que se acercaban a la libertad o se alejaban de ella” 16 . Obviamente,
este enfoque había de tener efectos devastadores para el Derecho penal del
Antiguo Régimen y, en efecto, una primera consecuencia será la crítica a
cierto tipo de penas, como la de confiscación de bienes o las infamantes, y,
desde luego, el rechazo de los suplicios innecesariamente crueles. También
la pena de muerte será objeto de la censura ilustrada y, si bien pocos autores
llegan a pedir su abolición absoluta, todos recomiendan su estricta limitación,
lo que no era poco en la Europa de la época donde, por ejemplo en Francia, se
contaban más de cien crímenes castigados con la muerte 17 .
Junto a la reforma de delitos y penas, otro capítulo fundamental de la
filosofía ilustrada es el relativo al principio de legalidad; principio que entendido
simplemente como exigencia de un monopolio punitivo en favor del legislador
soberano constituía, sin duda, una vieja aspiración presente a lo largo de
todo el proceso de formación del Estado moderno y, por eso, no es extraño
encontrar formulaciones del mismo en todo el Antiguo Régimen 18 , si bien no
pocas veces desmentidas por una práctica jurídica que aún se alimentaba de
tradiciones o elementos medievales. La aportación verdaderamente original de
la Ilustración se centra en lo que Ferrajoli ha denominado estricta legalidad,
que no significa sólo que la tipificación legal representa una condición indispensable
para que el juez pueda castigar, sino que implica un requerimiento al
propio legislador a fin de que la prescripciones penales sean precisas, claras y
dotadas de una denotación empírica taxativa 19 . En otras palabras, que el legislador
no puede castigar de cualquier manera, sino sólo a través de un género
de normas que son garantía de la libertad y de la seguridad; como puede leerse
en la Enciclopedia, “toda ley equívoca es injusta, porque castiga sin prevenir.
Toda ley que no es clara, nítida, precisa, es perniciosa 20 ; virtudes todas ellas que
desembocarán en la exigencia de un Código criminal. A lo que debe sumarse
16 MONTESQUIEU, Del espíritu de la Leyes, citado, Libro VI, cap. IX, p.104.
17 Vid. BARBERO SANTOS, M. La pena de muerte en el Derecho histórico y actual, citado, p.45.
18 Vid. el estudio de LAMARCA, C. “Formación histórica y significado político de la legalidad penal”, en
Revista Jurídica de Castilla-La Mancha, nº2, 1987, pp. 35 y ss.
19 FERRAJOLI, L. Derecho y razón..., citado, pp. 387 y ss.
20 DIDEROT D. y D´ALEMBERT, Artículos políticos de la Enciclopedia, voz “Ley”, edición de R.
Soriano y A. Porras, Tecnos, Madrid, 2ªed., 1992, p.109.
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