Texto en pdf - Derecho y Academia

102 HERNÁN CORRAL TALCIANI
de propiedad pero no por sí sola sino por medio de un acuerdo (consensus) que
sea concluido en las formas propias del comercio y piensa que una convención
de este tipo, sea por el uso o por su expresión escrita, es asimilable a una “ley
pública” (“publica lex est”). De este modo, si el juez tiene en cuenta para fallar
un acuerdo contractual, no aplica la pura ley evangélica o la pura razón, sino
una forma de derecho establecido (positivo).
Según Moro “si se borran las leyes y se da libertad a los magistrados para
disponer cualquier cosa; o bien no mandarán ni prohibirán nada, y entonces serán
inútiles; o bien gobernarán guiándose por su propio carácter y perseguirán
con su imperio todo lo que les plazca; entonces el pueblo de ninguna manera
será más libre, sino que caerá en una condición de servidumbre peor, cuando las
personas tengan que obedecer, no a leyes fijas y ciertas, sino a voluntades inciertas
y mutables día a día” 100 .
La propuesta de Lutero le permite al humanista jurídico que es Moro destacar
la relevancia del sistema de derecho positivo, por más que éste sea susceptible
de críticas por la multiplicidad de las leyes, su oscuridad y lo intrincado de
las opiniones legales. Al igual que lo que sucede con la Iglesia y así como el
humanista no puede aceptar que, bajo el pretexto de expurgar los abusos y arbitrariedades,
se pretenda ya no reformarla o purificarla, sino suprimirla del todo,
algo semejante ocurre con el derecho existente y sus leyes. Moro, que ha compartido
las críticas en pro de una mejora del sistema legal, considera una completa
insensatez la sugerencia de Lutero de sustituirlo por un concepto vago de
equidad administrada por la conciencia individual de los jueces.
Es curioso que Moro no mencione el pasaje de la Suma Teológica de Tomás
de Aquino que, en parecido sentido, y siguiendo de cerca de Aristóteles, declara
la conveniencia de que los jueces juzguen ateniéndose a leyes generales y permanentes
ya establecidas 101 . Puede conjeturarse que Tomás Moro conoció el
100 T. MORO, Responsio… cit., p. 277.
101 Las razones que da Tomás de Aquino para estimar necesaria la ley positiva son tres: “En
primer lugar, porque es más fácil encontrar unos pocos sabios que basten para instituir leyes justas
que los muchos que se requerirían para juzgar rectamente cada caso particular. En segundo
lugar, porque los legisladores consideran durante mucho tiempo lo que ha de imponer la ley,
mientras que los juicios de los hechos particulares se formulan en casos que ocurren súbitamente;
y el hombre puede ver más fácilmente lo que es recto después de considerar muchos casos que
sólo tras el estudio de uno. Y, por último, porque los legisladores juzgan en universal y sobre
hechos futuros, mientras que los hombres que presiden en los juicios juzgan de asuntos presentes,
asuntos en los que están afectados por el amor, el odio o cualquier otra pasión, y así se falsean los
juicios. – Por tanto, como la justicia viviente del juez no se encuentra en muchas personas y,
además, es muy flexible, se impone la necesidad, siempre que sea posible, de instituir una ley que
determine cómo se ha de juzgar, y de dejar poquísimos asuntos a la decisión de los hombres”
(Suma Teológica I-II, q. 95, a. 1 ad. 2).