prohibición de las donaciones entre cónyuges

A nuestro entender, la razón basada en la protección de la libertad de los
cónyuges no puede menospreciarse con una mera remisión a la evolución de las
costumbres y a la autonomía lograda por la mujer en la sociedad contemporánea.
Pensamos que la comunidad de vida y de afectos que implica el matrimonio puede
arrebatar decisiones de las que quizá luego los cónyuges se arrepientan, de lo cual la
experiencia cotidiana puede proporcionar abundantes ejemplos. Y esto no creemos que
deba referirse sólo o más preferente a la mujer, ambos cónyuges puedan estar sujetos a la
presión del afecto hacia el otro, dependiendo de su personalidad y las circunstancias de la
relación. Parece saludable, pues, que la ley proteja esa libertad, no prohibiéndoles hacer
donaciones al otro cónyuge, sino permitiendo su revocación mientras viva el donante 67 .
Es verdad que la misma situación puede presentarse entre concubinos, pero
no es menos cierto que la intensidad de la relación no puede ser valorada de manera
anticipada y apriorísitica por el legislador como en el caso del matrimonio. Quedará pues
a la prudencia del juez en cada caso determinar si hubo algún vicio o defecto en el
consentimiento del donante. Por otro lado, cabe observar que no es tan efectivo que los
concubinos estén en mejor situación que los cónyuges para hacerse donaciones, pues, en
países como Francia se sigue considerando que muchas de estas donaciones son nulas por
ir contra las buenas costumbres 68 .
Nos parece que es ésta la fundamentación que explicaría la solución
legislativa y que haría improcedente un recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad, fundado en nuestro art. 19.2º de la Constitución, al contrario de la
experiencia italiana. Habría una discriminación pero que no puede considerarse arbitraria,
sino que justificada y razonable..
La opinión que ve la explicación de la prohibición en la necesidad de
precaver el fraude a los terceros acreedores, se debilita si se considera que ello
67 Como señala RODRIGUEZ, P., ob. cit., t. II, p. 202, “las obligaciones y deberes de los cónyuges, su
intimidad, sus intereses comunes y los derechos de terceros, explican estas normas especiales en relación a
las donaciones que se hacen los cónyuges durante el matrimonio”.
68 Cfr. CORRAL TALCIANI, H., "Concepto y reconocimiento legal de la familia de hecho", en Revista
Chilena de Derecho, vol. 17 (1), 1990, pp. 77-78.
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