CONTRABANDO Por Gustavo A. Arocena - CIIDPE, Centro de ...

esfera lega del autor, vale decir, la concurrencia de una “estimación del elemento del tipo
paralela a la valoración del legislador al nivel mental de la persona individual” 164 .
C. Es por todos sabido que la delimitación entre la tentativa y consumación depende
de los respectivos tipos de la Parte Especial del derecho penal, habida cuenta que si se han
cumplido todos los elementos objetivos del tipo y la acción se encuentra coronada por su
resultado típico, se ha llegado al estadio de la consumación 165 .
Así, en el caso del contrabando simple tipificado por el artículo 863, Código
Aduanero, las características del delito como figura de resultado determinan directamente el
momento de su consumación.
Desde luego que ella se produce cuando se verifica el resultado apuntado en la norma,
consistente en impedir o dificultar el ejercicio de las funciones del servicio aduanero respecto
del control sobre las importaciones y las exportaciones. En pocas palabras, cuando aquel
impedimento o este entorpecimiento se verifican, el delito está consumado.
Ahora bien, cuando el autor despliega dolosamente los actos de ejecución del delito,
cuando utiliza concretamente los medios elegidos en la realización de su plan, pero no logra
la consecución de aquel resultado por circunstancias ajenas a su voluntad, nos encontraremos
ante un tipo de imperfecta realización o, en otros términos, una forma de imputación
imperfecta del delito contrabando. Nos referimos a la tentativa de ese delito 166 .
La admite el entuerto que estudiamos, tanto en su forma acabada como inacabada 167 .
El legislador aduanero ha optado por legislar la tentativa de contrabando de modo
autónomo, incluyendo un capítulo específico en el Código (Capitulo 3 del Título 1, Sección
12), en el que la regula sin remitirse al Código Penal 168 pero reeditando la fórmula que en
este último digesto se emplea 169 .
Sin embargo, aunque dogmático-penalmente la tentativa de contrabando pueda
aceptarse y resulte útil su análisis para la comprensión de la mecánica del delito, el legislador
164 MEDRANO, Pablo H., Delito de contrabando... cit., ps. 237 y 238. Lo explican claramente ZAFFARONI,
ALAGIA y SLOKAR: “Respecto de los elementos normativos eventualmente requeridos en los tipos, la captación
que de éstos requiere el dolo es de la misma entidad que la requerida respecto de los elementos descriptivos del
tipo. En ambos casos se exige un conocimiento efectivo, sólo que respecto de los elementos normativos se
demandas el conocimiento normativo del común de las personas, lo que, con variantes menores, se ha dado en
denominar valoración paralela en la esfera del autor, del lego o del profano, que otros autores definen también
como una comprensión de su significado social” (ZAFFARONI, Eugenio R. – ALAGIA, Alejandro – SLOKAR,
Alejandro, Derecho penal. Parte general, Ediar, Buenos Aires, 2000, § 34, p. 504).
165 Cfme. MAURACH, Reinhart – GÖSSEL, Karl Heinz – ZIPF, Heinz (actualizadores), Derecho penal. Parte
general, t. 2, trad. J. Bofill Genzsch, Astrea, Buenos Aires, 1995, § 40, p. 37.
166 Para un estudio de la tipicidad de la tentativa, véase ZAFFARONI, Eugenio R. – ALAGIA, Alejandro –
SLOKAR, Alejandro, Derecho penal... cit., p. 787 y ss.
167 La tentativa será inacabada, explica BACIGALUPO, cuando el autor no ha ejecutado todavía todo lo que,
según su plan, es necesario para la producción del resultado y desde un punto de vista objetivo no existe peligro
que ésta tenga lugar. En tanto que, por el contrario, será acabada cuando el autor durante la ejecución, al menos
con dolo eventual, puede juzgar que la consecución puede ya producirse sin necesidad de otra actividad de su
parte (BACIGALUPO, Enrique, Principios de derecho penal... cit., p. 348).
168 Cfr. EDWARDS, Carlos C., Régimen penal y procesal penal aduanero cit., p. 59.
169 En tanto que el Código Penal tipifica la tentativa en su artículo 42, aludiendo al que con el fin de cometer un
delito determinado comienza su ejecución, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad, el
Código Aduanero lo hace refiriéndose a quien con el fin de cometer el delito de contrabando, comienza su
ejecución pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad (Código Aduanero, artículo 871).