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Colaboraciones
Custodia compartida y
pensión de alimentos
1. Aproximación a la
custodia compartida.
Hasta hace poco tiempo, la práctica
normal, rutinaria, era otorgar
a la madre la custodia de los hijos,
salvo que padeciese una grave
enfermedad mental o que fuese poco
menos que evidente, su inidoneidad
para encargarse del cuidado de los
niños. Aunque el automatismo en
conceder la custodia a la madre está
cambiando, todavía se da por sentado,
en la inmensa mayoría de los
casos, que la custodia la asumirá la
mujer. Para muchos hombres, la vida
post-ruptura sin la atadura de los
críos es un considerable alivio; pero
para otros, la custodia preferente a
la madre es arbitraria y supone un
golpe a añadir a la dura vivencia de
la ruptura matrimonial. También es
cierto, que no todos los progenitores
están en condiciones de compartir el
cuidado de sus hijos, una vez producida
la ruptura de la convivencia y
por variadísimas razones.
Inmediatamente de acaecida la separación,
muchas mujeres se sienten
contentas, de tener a su lado a los
hijos, pero no pasa mucho tiempo
y la relación con ellos se torna difícil,
preocupante y absorvente de
su vida personal, al caer casi todo
el peso de los niños sobre ellas. Por
otro lado, muchos padres, se sienten
impotentes, marginados en la crianza
de sus hijos. Su papel es el de
meros proveedores de determinadas
cantidades de dinero, bajo todas las
conminaciones legales para caso de
impago.
En fin, en este intrincado escenario,
en donde cohabitan emociones
y cuestiones legales, hay que hacer
todo lo posible y más, para que la
ruptura de la pareja, golpee lo menos
posible a los hijos, pues la mencionada
ruptura, tendría que ser cosa
Diego Álamo
Felices
Colegiado 1.774
‘Love is a losing game’
(Amy W.)
de los padres y no de los hijos. En
este contexto, se sitúa la custodia
compartida, que tantas dudas y controversias
suscita, con el aspecto tan
importante, de que la decisión sobre
el sistema de ejercicio de la guarda
y custodia, arrastra el resto de las
medidas a adoptar, singularmente,
las económico-contributivas a que
se refiere el art. 93 del Código Civil.
2. Posibilidades de
ejercicio de la guarda y
custodia compartida.
La principal novedad de la Ley
15/2005, de 8 de julio, por la que se
modificó el Código Civil y la Ley
de Enjuiciamiento Civil, en materia
de separación y divorcio, fue la regulación
de lo que se da en llamar
“guardia y custodia compartida”.
Esta Ley, que fue denominada por
algunos la de “Todos Papás”, se ha
convertido en un foco permanente
de debate, existiendo quienes opinan
que es excesiva, quienes piensan
que es escasa y los que abogan por
la creación de una Ley específica.
Las situaciones que prevé el art. 92
del CC, de cara a la concesión de la
guarda y custodia conjunta, son:
1. Acuerdo de los padres (art.
92,5 CC). Aún a pesar del acuerdo
de los padres, no se puede conceder
sin mas la guarda y custodia compartida,
puesto que el Juez debe de
actuar conforme se establece en el
art. 92,6 CC.
2. Falta de acuerdo de los padres:
Se puede reconocer este tipo
de guarda y custodia, siempre que
con su atribución, se proteja el interés
del menor, según el art. 92,8
CC y ello con las garantías que se
establecen en el propio art. 92 CC,
para proteger dicho interés. No dejan
de existir voces, que señalan que
la realidad de la guarda y custodia
compartida, cuando no media acuerdo
entre los padres, es una mera quimera.
3. Imposibilidad de concesión, en
los supuestos del art. 92,7 del CC.
Cuando cualquiera de los progenitores
(padres, dice la norma) esté incurso
en un procedimiento penal por
atentar contra la vida, la integridad
física, la libertad, la integridad moral
o la libertad e indemnidad sexual
del otro cónyuge o de los hijos que
convivan con ambos, como cuando
el Juez advierta (no por la existencia
de un procedimiento) que hay indicios
fundados de violencia doméstica,
tampoco procederá.
En cualquier caso, como señala la
Sala Primera del TS (ver entre otras
sentencias las de 10 de octubre de
2010, 11 de febrero de 2011 y 22 de
SALA DE TOGAS
ABRIL 2012
Ilustre Colegio Provincial de Abogados de Almería 75