国际法律体系中的“公私法分立” - IILJ

的 国 际 问 题 上 开 展 合 作 , 由 此 安 理 会 的 活 动 日 益 频 繁 、 作 用 持 续 增 强 。 与 此 同 时 , 安 理 会 针 对 伊 拉 克 、 利
比 亚 、 前 南 斯 拉 夫 、 索 马 里 等 的 通 过 的 一 系 决 议 的 合 法 性 频 频 遭 到 质 疑 , 105 联 合 国 被 认 为 面 临 着 新 的 宪 政
危 机 。 与 冷 战 期 间 安 理 会 无 所 作 为 导 致 的 宪 政 危 机 不 同 , 晚 近 出 现 的 宪 政 危 机 是 由 于 它 的 行 动 超 出 了 联 合
国 成 立 的 预 期 。 106 比 如 , 安 理 会 第 687 号 决 议 不 仅 授 权 会 员 国 使 用 武 力 解 放 科 威 特 , 并 且 要 求 伊 拉 克 销 毁
大 规 模 杀 伤 性 武 器 、 划 定 伊 科 边 界 、 确 认 伊 拉 克 遵 守 裁 军 条 约 、 建 立 联 合 国 赔 偿 委 员 会 并 由 该 机 构 负 责 处
理 伊 拉 克 战 争 赔 偿 事 宜 。 107 西 玛 认 为 , 第 687 号 决 议 已 经 取 代 了 一 份 “ 和 平 条 约 ”。 108 换 言 之 , 安 理 会 的
决 议 取 代 了 伊 拉 克 与 科 威 特 之 间 可 能 的 缔 约 行 为 。 又 如 , 根 据 安 理 会 第 1267 号 决 议 成 立 的 “ 制 裁 基 地 组
织 和 塔 利 班 委 员 会 ”(“ 1267 制 裁 委 员 会 ”) 在 认 定 目 标 制 裁 者 时 未 能 充 分 考 虑 被 制 裁 者 的 权 利 , 因 而 屡 屡
引 起 争 议 , 甚 至 被 提 起 诉 讼 , 109 导 致 一 些 国 家 越 来 越 不 愿 意 向 该 委 员 会 提 供 可 能 的 目 标 制 裁 者 。
晚 近 , 越 来 越 多 的 人 们 认 为 , 安 理 会 不 应 当 游 离 在 国 际 法 治 之 外 , 而 应 当 接 受 某 种 司 法 审 查 , 以 便 国
际 社 会 及 其 成 员 不 仅 可 以 从 政 治 或 道 德 的 角 度 评 判 安 理 会 的 行 动 , 并 且 可 以 从 法 律 的 角 度 评 判 安 理 会 的 行
动 , 使 安 理 会 承 担 诸 如 相 关 会 员 国 有 权 拒 绝 遵 守 非 法 决 议 之 为 的 后 果 。 110 诚 然 , 迄 今 为 止 人 们 对 于 这 些 问
题 尚 未 达 成 一 致 意 见 , 但 重 要 的 是 , 讨 论 本 身 就 表 明 越 来 越 多 的 人 关 注 国 际 公 域 的 “ 法 治 赤 字 ” 问 题 , 并
且 越 来 越 多 的 人 们 相 信 需 要 对 安 理 会 实 施 外 在 的 监 督 。
( 三 )“ 公 法 性 国 际 法 ” 的 表 现
对 于 “ 公 法 性 国 际 法 ” 的 表 现 , 不 妨 从 理 论 与 实 践 两 个 层 面 分 别 予 以 介 绍 与 评 论 。
1、 理 论 方 面 的 表 现
(1) 国 际 法 之 公 法 性 的 揭 示
“ 国 际 公 法 ” 似 乎 理 所 当 然 地 被 一 些 人 认 为 就 是 “ 公 法 ”, 111 然 而 , 如 前 所 述 ,“ 国 际 公 法 ” 具 有 明 显
的 私 法 属 性 。 事 实 上 , 所 谓 “ 国 际 公 法 ” 中 的 “ 公 法 ” 实 际 上 只 是 表 明 国 际 法 规 定 的 是 作 为 “ 公 法 人 ” 的
国 家 之 间 的 关 系 , 或 者 表 明 创 制 及 适 用 国 际 法 的 是 作 为 “ 公 法 人 ” 的 国 家 或 取 决 于 作 为 “ 公 法 人 ” 的 国 家 ,
并 不 涉 及 从 国 家 与 其 他 国 际 法 主 体 ( 比 如 政 府 间 国 际 组 织 ) 之 间 、 其 他 国 际 法 主 体 之 间 , 以 及 国 际 法 律 关
系 的 性 质 角 度 讨 论 国 际 法 的 法 律 属 性 。
迄 今 为 止 , 除 了 想 当 然 地 认 为 “ 国 际 公 法 ” 就 是 公 法 , 鲜 有 国 际 法 学 者 从 一 般 意 义 上 讨 论 国 际 法 的 公
法 属 性 。 但 至 少 在 20 世 纪 70 年 代 时 , 个 别 国 际 法 学 者 已 经 触 及 到 国 际 法 的 公 法 属 性 。 比 如 , 施 瓦 曾 伯 格
认 为 , 有 关 国 际 法 赖 以 支 撑 的 秩 序 的 规 则 属 于 “ 严 格 意 义 上 的 公 法 ”(public law in the strict sense), 尽 管 它
们 可 能 没 有 被 称 为 宪 法 、 公 共 政 策 或 公 共 秩 序 , 这 些 规 则 包 括 强 行 法 。 112 冷 战 结 束 后 , 国 际 社 会 一 体 化 进
程 明 显 加 速 , 超 越 双 边 关 切 的 国 际 事 件 日 益 增 加 , 这 一 社 会 变 迁 推 动 了 一 些 具 有 学 术 敏 感 性 的 国 际 法 学 者
更 自 觉 地 从 公 法 的 路 径 考 察 国 际 法 的 变 迁 。 在 这 方 面 , 西 玛 的 研 究 具 有 开 创 性 意 义 。1994 年 , 在 海 牙 国 际
法 高 等 研 究 院 进 行 题 为 《 国 际 法 : 从 双 边 主 义 到 共 同 体 利 益 》 的 讲 演 时 , 西 玛 指 出 他 整 个 讲 演 内 容 安 排 就
是 试 图 针 对 “ 当 代 国 际 法 现 在 是 否 已 经 可 以 被 称 为 是 一 种 反 映 国 际 共 同 体 关 切 与 价 值 的 真 正 意 义 上 的 ‘ 公
105 Mohammed Bedjaoui, The New World Order and the Security Council, Martinus Nijhoff Publishers, 1993, pp.37-54.
106 W. Michael Reisman, The Constitutional Crisis in the United Nations, American Journal of International Law, Vol.87, 1993,
p.83.
107 Resolution 687 (1991), S/RES/687 (1991), 8 April 1991.
108 Bruno Simma, From Bilateral to Community Interest in International Law, REcueil Des Cours, 1994, VI, p.275.
109 See Thomas J. Biersteker and Sue E. Eckert, Strengthening Targeted Sanctions through Fair and Clear Procedures, White Paper
prepared by the Watson Institute Targeted Sanctions Project Brown University, 30 March 2006, pp.16-20.
110 See, e.g., Karl Doebring, Unlawful Resolutions of the Security Council and their Legal Consequences, Max Planck Yearbook of
United Nations Law, Vol.1, 1997.
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比 如 , 一 位 著 名 的 中 国 公 法 学 者 在 试 图 建 立 统 一 公 法 体 系 时 把 国 际 公 法 包 括 在 内 。 参 见 袁 曙 宏 等 :《 公 法 学 的 分 散 与 统 一 》,
北 京 大 学 出 版 社 2007 年 版 , 第 3 页 。
112 Georg Schwarzenberger, International Law as Applied by International Courts and Tribunals, Vol.III, 1976, p.125.
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