Die Öffentliche Beleuchtung Rechtssichere ... - Nabu

Die Öffentliche Beleuchtung 

Rechtssichere Vertragsgestaltung und Vergabe 

Berlin, 25.02.2011 

Rechtsanwalt Dr. Roman Ringwald 

w w w . b b h – o n l i n e . d e

n Gegründet 1970 

Über uns 

n Büros in Berlin, Köln, München, Stuttgart, Wien 

n Über 120 Rechtsanwälte, Wirtschaftsprüfer und Steuerberater 

n Führend in der Beratung der Energie- und Infrastrukturbranche mit interdisziplinärem Ansatz 

n Spezialisiert besonders auf: 

n Energie-, Wasser-/Abwasser- und Abfallwirtschaft, ÖPNV und Telekommunikation 

n Regulierungsrecht 

n Gesellschafts-, Steuer- und Arbeitsrecht 

n Wettbewerbs- und Kartellrecht 

n Umwelt-, Kommunal- und Vergaberecht 

n Finanzierungen 

n Betriebswirtschaftliche Beratung/ Wirtschaftsprüfung 

n Recht des Energie- und Zertifikatehandels 

n Forderungsmanagement und insolvenzrechtliche Beratung aus Gläubigersicht 

n Erfolgreiche Vertretung unserer Mandanten in einer Vielzahl von Grundsatzfragen 

n Mandanten: Kommunen und Gebietskörperschaften, ca. 350 Stadtwerke und kommunale 

Verkehrsunternehmen, international agierende Versorgungs- und Handelsunternehmen, 

Betreiber regenerativer und konventioneller Erzeugungsanlagen, Projektentwickler, Banken, 

Industrieunternehmen… 

25.02.2011 Öffentliche Beleuchtung 03740-04 / 1527381

Dr. Roman Ringwald, Rechtsanwalt 

roman.ringwald@bbh-online.de - Tel.: 030 611 28 40 23 

n geboren 1976 in Mainz 

n 1997 – 2003 Studium der Rechtswissenschaften in Mainz und London; 

Erstes juristisches Staatsexamen 

n 2003 – 2005 Wissenschaftlicher Mitarbeiter bei der Zeitschrift „Infrastrukturrecht“ 

(C.H. Beck Verlag) 

n 2003 – 2005: Wissenschaftlicher Mitarbeiter bei BBH Berlin 

n 2005 – 2007 Referendariat in Rheinland-Pfalz mit Stationen in Mainz, Berlin und 

Washington D.C.; Zweites juristisches Staatsexamen 

n 2007 Promotion zum Dr. jur. an der Johannes Gutenberg Universität Mainz: 

„Daseinsvorsorge als Rechtsbegriff“ 

n seit 2008 Rechtsanwalt bei BBH Berlin 

n Beratungsschwerpunkte: Durchführung von Vergabeverfahren, insb. im Bereich der 

öffentlichen Beleuchtung, Konzessionsvertragsrecht, Contracting- Modelle, 

Elektromobilitätskonzepte 

n umfangreiche Vortrags- und Publikationstätigkeit 

25.02.2011 Öffentliche Beleuchtung 3

Warum öffentliche Beleuchtung? 

n Straßenbeleuchtung als öffentliche Aufgabe der 

Daseinsvorsorge 

n Gewährleistungspflicht der Kommunen 

n Zudem: Verkehrssicherungspflicht (VSP) 

n Wer Gefahrenquellen schafft, muss Vorkehrungen zum 

Schutze Dritter treffen. 

n Ausgestaltung als öffentliche Pflicht der allg. 

Straßenverkehrssicherung in Landesstraßengesetzen 

n Ausdrückliche Beleuchtungspflicht in Baden-Württemberg, 

Bayern, Berlin, Sachsen 

n Vollständige Übertragung auf Betreiber nicht möglich 

n Haftung wg. Unterlassens 


Der Ist-Zustand in deutschen Kommunen 

n Uneinheitliches Leistungsbild 

n Betrieb, Instandhaltung, Erneuerung/Ersatzneubau, 

Energielieferung, etc. 

n Uneinheitliche Höhe des Beleuchtungsentgelts 

n von 50 Euro/Lichtpunkt/a bis über 200 Euro/Lichtpunkt/a 

n Uneinheitlicher Anlagenzustand 

n Regelmäßig letzter großer Investitionsschub in den 70er Jahren 

n Seitdem häufig keine bestandserhaltenden Investitionen 

n Vgl. betriebsübliche Nutzungsdauern von 30 bzw. 50 Jahren 

n Großer Unterschied zwischen alten und neuen Bundesländern 


Lampen-Typ 

100-Watt-Glühbirnen 

Halophosphat Fluoreszenz Lampen 

Europäische Lampenverbote 

Natriumdampf-Plug-in Lampen, Plug-in Lampen müssen Super/Plus HPS Level 

entsprechen 

è nahezu alle Plug-in/Retrofit Lampen werden verboten 

T12 Fluoreszenz Lampen 

Natriumdampfhochdruck HPS / Halogenmetalldampflampen MH 

èschwache Halogen-Metalldampflampen mit Edisonsockel 

(MH E27/E40) 

èNatriumdampfhochdrucklampen (HPS Standard Qualität E27/E40) 

Quecksilberdampflampen (HPM) HQL 

Halogen-Metalldampflampen mit Edisonsockel (MH E27/E40), die weniger gut 

performen 

Verbotsjahr 

25.02.2011 Öffentliche Beleuchtung 6 

2009 

2010 

2012 

2012 

2012 

2015 

2017

Strategische Überlegungen der Kommunen 

n Aufgabenwahrnehmung durch die Kommune selbst oder 

(Teil-)Übertragung auf Dritte ? 

n Welche eigenen Ressourcen sind vorhanden 

n Welche Finanzmittel stehen zur Verfügung 

n Welche Ziele (Erneuerungen, Neubauten, 

Effizienzsteigerungen) werden angestrebt ? 

n Rechtsrahmen für (Teil) Aufgabenübertragung ? 

n Kommunalabgabenrecht 

n Zivilrecht (Vertragsgestaltung) 

n Energierecht, Energiesteuerrecht 

n Vergaberecht 


KAG-Erhebung 

n Beleuchtungsanlagen als Teil der öffentlichen Einrichtung 

Straße 

n Eigentum der Kommune nicht erforderlich 

n Beitragsfähige Maßnahme 

n V.a. Erneuerung und Verbesserung 

n Abgrenzung von Instandhaltung 

n Beitragspflicht 

n Eigentümer der Anliegergrundstücke 

n Gemeindeanteil abziehen 

n Minderung, soweit der Allgemeinheit dienen 

n Gemeindeanteil idR kleiner als 50 % 


Was regelt der Vertrag? 

n Hauptleistungen des Betreibers 

n Betrieb 

n Instandhaltung, Wartung 

n Erneuerung 

n Neubau 

n Rückbau, Umbau 

n Dokumentation, Investitionsplanung 

n Hauptleistungen der Kommune 

n Beleuchtungsentgelt 


A n l ag e 1 : 

B e t ri e b s - u n d 

B e tr ie b s d a te n - 

ve r ze i ch n is 

Vertragsstruktur 

B e l e u c h tu n g sv e r tr a g 

A n l ag e 2 : 

L e is t u ng s - 

ve r ze i chnis 

Betrieb 

Anlage 3: 

Leistungsverzeichnis 

Instandhaltung 

Anlage 4: 

Leistungsverzeichnis 

Erneuerung 

Anlage 1: 

LV Neubau/ 

Rückbau/Um - 

bau/Änderung 


n Begriffe definieren und abgrenzen 

n Instandhaltung und Erneuerung idR Teil der Pausschalvergütung 

n Sondervergütung für Neubau/Rückbau/Umbau/Änderung 

n Leistungsbeschreibung 

n Leistungsverzeichnis Betrieb: v.a. Beleuchtungsniveau 

n Erneuerungsplan 

n Preiskalkulation, Preisanpassung 

n Anreiz- und Sanktionsmechanismen 

n Vertragsstrafen bei Verstoß gg. wesentliche Pflichten 

n Haftung 

n Verkehrssicherungspflichten 

Worauf ist zu achten? 


n Umfang 

Beleuchtungsstandard 

n Ausgangspunkt: DIN EN 13201 

n Wartung / Reinigung 

n Blendung 

n Halbnachtschaltung 

n Aktuell: DIN idR nicht eingehalten 

n Kein zwingendes Recht 

n VSP: Gefährdungspotential, Bedeutung des 

Verkehrsweges und Häufigkeit der Benutzung 

è Vertrag: Definition Beleuchtungsstandard 


Vergütung 

n Grundsätzliche Alternativen 

n Abrechnung nach Aufwand 

n Lichtpunktbezogene Pauschalvergütung 

n Lichtpunktbezogene Pauschalvergütung 

n Automatische Anpassung bei Veränderung der Lichtpunkte 

n Anzahl nach Bestandsdatenverzeichnis 

n Klare Definition, was über die Pauschale abgegolten wird 

• Betrieb und Instandhaltung 

• Erneuerungen und Energielieferung (?) 

• Sonstige Maßnahmen 

Ü Vorteil der Pauschalvergütung: Anreiz zum Einsatz 

energiesparender Leuchten/Lampen 

n Refinanzierung der Investitionskosten durch verringerten 

Energieeinsatz 


Pauschalvergütung 

Anreize zu Energieeffizienzmaßnahmen durch 

Pauschalvergütung 

Kosten des Betreibers erhöhte Kosten 

aufgrund von 

Erzeugungsinvestitionen 

reduzierte Kosten 

durch verringerte 

Energiebezugskosten 

Vertragslaufzeit 


Lichtlieferung / Stromsteuer 

n Bislang 9 Abs. 3 StromStG : Ermäßigter Steuersatz von 

12,30 €/MWh (statt 20,50 €/MWh), wenn 

n Unternehmen des produzierenden Gewerbes oder der 

Land- und Forstwirtschaft 

n Strom für „betriebliche“ Zwecke entnimmt 

n Lichtlieferung: Betreiber entnimmt Strom zu Erzeugung 

von Licht, das er an Kommune liefert 

Beispiel: Stadt mit 10.000 Leuchtstellen, Anschlussleistung von 

1 MW, Stromverbrauch im Jahr 4.000 MWh 

StromSt bei Verbrauch der Stadt 82.000 € 

StromSt bei Verbrauch EVU 49.200 € 

n Problem: Ab 1.1.2011 muss auch der mit Licht Belieferte 

Unternehmen des Produzierenden Gewerbes sein 


Lichtlieferung (Vereinfachte Darstellung) 

Kommune Stromlieferant 

„Lieferung“ 

der 

Beleuchtung 

Zahlung 

aufgrund 

kW/h- 

Abrechnung 

Zahlung 

Betreiber der öffentlichen 

Straßenbeleuchtung 

Stromlieferung 


n Ausschreibungspflicht 

n Öffentlicher Auftraggeber 

n Öffentlicher Auftrag 

n Ausnahmen von der Ausschreibungspflicht 

n Wahl des Vergabeverfahrens 

n Offenes oder Verhandlungsverfahren? 

n Verdingungsunterlagen 

Vergaberecht - Überblick 

n Vergabenachprüfungsverfahren 

n Rüge, Nachprüfung durch Vergabekammer, ggf. 

Entscheidung durch OLG 


Ausschreibungspflicht 

n Kommune ist öffentlicher Auftraggeber 

n Gebietskörperschaft, § 98 Nr. 1 GWB 

n Öffentlicher Auftrag 

n Entgeltliche Verträge zwischen öffentlichem 

Auftraggeber und Unternehmen, § 99 Abs. 1 GWB 

n Dienstleistungsvertrag, § 99 Abs. 4 GWB 

Unwirksamkeit bei de-facto-Vergabe, § 101b Abs. 1 GWB 

n Feststellung im Nachprüfungsverfahren 

n Frist: 30 Tage ab Kenntnis, 6 Monate ab Vertragsschluss 


Vertragsänderungen 

n Änderungen von Verträge ausschreibungspflichtig, wenn 

n Regelungen in wirtschaftlichen Auswirkungen eine Neuvergabe 

n bisherige Vertragsinhalt nicht unerheblich abgeändert, insb. 

Leistungserweiterungen und Laufzeitänderungen. 

n OLG Düsseldorf, B. v. 12.1.2004 - Az. VII - Verg 71/03 

n EuGH: Änderung eines öffentlichen Auftrags wesentlich, 

wenn 

n Auftrag in großem Umfang auf ursprünglich nicht vorgesehene 

Dienstleistungen erweitert, 

n wirtschaftliches Gleichgewicht in nicht vorgesehener Weise 

zugunsten des Auftragnehmers geändert, 

n Bedingungen eingeführt, die Zulassung anderer Bieter erlaubt 

hätten oder 

n Annahme eines anderen Angebots möglich. 

n Urt. v. 19.6.2008, Rs. C-454/06 - pressetext 


Inhouse-Geschäfte und Schwellenwerte 

n Keine Ausschreibungspflicht, wenn 

n Inhouse-Geschäft vorliegt oder 

n Schwellenwerte unterschritten 

n Voraussetzungen Inhouse-Geschäft (Rspr. EuGH) 

n Gebietskörperschaft übt Kontrolle über (jur.) Person wie über 

eine eigene Dienststelle aus 

n Jur. Person verrichtet ihre Tätigkeit im Wesentlichen für die 

Gebietskörperschaft 

n Schwellenwert, § 100 Abs. 1 GWB 

n Dienstleistungen: 193.000 Euro, § 2 Nr. 3 VgV 

n Maßgeblich ist die geschätzte Gesamtvergütung, § 3 Abs. 1 VgV 

è Schwellenwert idR bereits im ersten Vertragsjahr überschritten 


Wahl des Vergabeverfahrens 

n Offenes Verfahren, § 101 Abs. 2 GWB : Stark formalisiert 

n Bekanntmachung im Amtsblatt der EU 

n Eignungsprüfung, insb. Leistungsfähigkeit 

n Zusendung der Verdingungsunterlagen, insb. klare 

Leistungsbeschreibung 

n Keine Verhandlungen 

n Angebote unterscheiden sich v.a. im Preis 

n Verhandlungsverfahren, § 101 Abs. 4 GWB: Flexibilität 

n Bekanntmachung im Amtsblatt der EU 

n Fakultativer Teilnahmewettbewerb mit Eignungsprüfung 

n Zusendung der Verdingungsunterlagen 

n Indikatives Angebot und Verhandlungen 

n Verbindliches Angebot 


Voraussetzungen für Verhandlungsverfahren 

n Gesetzlicher Regelfall: Offenes Verfahren, § 101 Abs. 2 

GWB 

n Ausnahmen nur soweit ausdrücklich gestattet 

n Verhandlungsverfahren zulässig, § 3EG Abs. 3 lit. c VOL/A: 

n Dienstleistungsauftrag 

n Vertragliche Spezifikation nicht hinreichend festlegbar 

n Argumente für Verhandlungsverfahren 

n Betrieb ÖB kein standardisiertes Produkt 

n Ziel: Innovative Ideen der Bieter berücksichtigen 

n Bsp.: Steigerung der Energieeffizienz, Beleuchtungskonzepte, 

Erneuerungspläne 

è Nur im Rahmen von Verhandlungen möglich 


Tag der 

Absendung der 

Bekanntmachung 

(Aufruf zum 

Wettbewerb) 

spätestens nach 

12 Tagen 

Ablauf eines Verhandlungsverfahren 

Veröffentlichung 

37 Tage 

Aufforderung zur 

Abgabe 

indikatives 

Angebot 

Auswahl 

der 

Bewerber 

Angebotsfrist 

mind. 24 Tage 

Wertung 

der Angebote 

und 

Verhandlungen. 

Abgabe 

verbindl. 

Angebot. 

Vorabinformationspflicht 

gemäß 

§ 101a 

GWB 

15/10 Tage 

Vertrag 


Verdingungsunterlagen 

n Verdingungsunterlagen bestehen regelmäßig aus: 

n Allgemeine Bieterinformation 

n Technische Bieterinformation 

n Beleuchtungsvertrag (Gebrauchsüberlassung, Betrieb, 

Beleuchtungserfolg) 

n Leistungsverzeichnis Betrieb 

n Erneuerungsplan 

n Leistungsverzeichnis Neubau/Rückbau/Umbau/Änderung 

è Beachte: Die Unterlagen werden in wesentlichen 

Teilen im Rahmen der Verhandlungen gestaltet und 

verändert 


Angebotswertung 

n Auswertung und Reihung der Angebote nach deren 

Wirtschaftlichkeit 

n Nicht nur preisliche Kriterien 

n Keine Eignungskriterien 

n Diskriminierungsfreie Bewertungsmatrix 

n Bewertungsmatrix vorher bekannt machen 

n Bsp.: Preise, Technisches und Organisatorisches Bieterkonzept 

n Definition Unterpunkte 

n Wichtig für Bieter: Angebote müssen vergleichbar sein 

n Veränderung der Verdingungsunterlagen nur bei zulässigen 

Nebenangeboten 


n Vergaberüge 

Nachprüfungsverfahren 

n unverzüglich zu erheben, § 107 Abs. 3 Nr. 1 GWB 

n Verfahren vor Vergabekammer 

n Zuständige Stelle: Vergabekammer (Behörde), § 102 GWB 

n Antragsfrist: 15 Tage, § 107 Abs. 3 Nr. 4 GWB 

n Erforderlich: Rechtsverletzung des Antragstellers, § 114 GWB 

n Zuschlagsverbot, § 115 Abs. 1 GWB 

n Sofortige Beschwerde 

n Vergabesenate bei Oberlandesgerichten, § 116 Abs. 3 GWB 

n § 123 S. 1,2 GWB: bei begründeter Beschwerde: 

• VK entscheidet in der Sache selbst oder 

• VK verpflichtet Vergabekammer entspr. erneut zu entscheiden 


BBH Berlin 

Magazinstraße 15-16 

10179 Berlin 

Tel.: 030 611 28 40 23 

Fax: 030 611 28 40 99 

berlin@bbh-online.de 

Vielen Dank für Ihre Aufmerksamkeit 

Ansprechpartner: Rechtsanwalt Dr. Roman Ringwald 

BBH Köln 

KAP am Südkai 

Agrippinawerft 30 

50678 Köln 

Tel.: 0221 6 50 25 0 

Fax: 0221 6 50 25 299 

koeln@bbh-online.de 

BBH München 

Untere Weidenstraße 5 

81543 München 

Tel.: 089 23 11 64 0 

Fax: 089 23 11 64 570 

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