Ausgabe 09 / 2007 - BankPraktiker
Ausgabe 09 / 2007 - BankPraktiker
Ausgabe 09 / 2007 - BankPraktiker
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Herausgeber<br />
Werner Böhnke, Vorstandsvorsitzender, WGZ Bank<br />
Dr. Jürgen Ellenberger, Richter am BGH, Bankrechtssenat<br />
Dr. Markus Guthoff, Vorstand, IkB Deutsche Industriebank aG<br />
Dr. Peter Hanker, Vorstandssprecher, Volksbank Mittelhessen eG<br />
Wolfgang Hartmann, Mitglied des Vorstands und Chief Risk Officer,<br />
Commerzbank aG<br />
Gerhard Hofmann, Deutsche Bundesbank, Zentralbereichsleiter Banken und<br />
Finanzaufsicht<br />
Dr. Hans Richter, Oberstaatsanwalt, Leiter abteilung Bank-, Börsen- und Insolvenzstrafrecht,<br />
Schwerpunktstaatsanwaltschaft Wirtschaftsstrafrecht, Stuttgart<br />
Harald Strötgen, Vorstandsvorsitzender, Stadtsparkasse München<br />
FacHbeirat<br />
Jürgen Becker, Bundesamt für Finanzen<br />
Markus Dauber, Vorstand, Volksbank Offenburg eG<br />
Markus Dokter, Leiter Unternehmenssteuerung, Volksbank Mittelhessen eG<br />
Volker Fentz, MBa, Direktor, Prokurist, Projektleiter, Berliner Volksbank eG<br />
Dr. karsten Füser, Head of advisory Services / Global Financial Services,<br />
Ernst & Young aG Wirtschaftsprüfungsgesellschaft Steuerberatungsgesellschaft,<br />
Stuttgart<br />
Dr. Ralf Hannemann, Direktor, Bereichsleiter Risikomanagement und<br />
Controlling, Bundesverband Öffentlicher Banken Deutschlands, VÖB<br />
Ralf Josten, LL. M. oec, Rechtsanwalt, Direktor Zentralbereich kommunen/<br />
Recht und Chefsyndikus kreissparkasse köln<br />
Dr. Jörg Lauer, Generalbevollmächtigter, Ressortleiter Immobilenkunden<br />
International, Landesbank Rheinland Pfalz (LRP)<br />
Hans-Peter Lorenz, Bankenaufsicht, Deutsche Bundesbank, Hauptverwaltung<br />
Frankfurt<br />
Marcus Michel, Bereichsdirektor Personal, Recht und Marketing, Volksbank<br />
Baden-Baden-Rastatt eG<br />
Burkhard Reitermann, Unternehmensbereichsleiter Marktfolge, kredit,<br />
Risikomanagement, Privat- und Geschäftskunden, Dresdner Bank aG,<br />
Frankfurt am Main<br />
Helmut Schneider, Direktor, Steuerabteilung, Bayern LB<br />
Elmar Scholz, abteilungsleiter Marktfolge Passiv / Dienstleistungen,<br />
Sparkasse am niederrhein<br />
anja Steinmeyer, Leiterin Handelskontrolle, HSH nordbank aG<br />
alfred Totzek, Geschäftsführer, STG Transaktionsgesellschaft mbH<br />
Walter Ullrich, Direktor, Leiter Interne Revision, Hamburger Sparkasse aG<br />
Jürgen Wannhoff, Sparkassendirektor, Vorstandsvorsitzender,<br />
Sparkasse Detmold<br />
Christoph Wengler, Syndikus, European association of Public Banks (EaPB)<br />
Dr. Maximilian a. Werkmüller, LL.M., Syndikus & Leiter Family Office, HSBC<br />
Trinkaus & Burkhardt kGaa<br />
Dr. Stefan Zeranski, Leiter Treasury, kölner Bank eG<br />
redaktion<br />
Heidelberg<br />
Dr. Patrick Rösler, Rechtsanwalt, Geschäftsführer Finanz Colloquium Heidelberg<br />
(V.i.S.d.P.),<br />
Dr. Christian Göbes, Geschäftsführer Finanz Colloquium Heidelberg<br />
Corinna Schulz, Verlagsgruppe Handelsblatt GmbH<br />
sponsoren<br />
abit.de de.ey.com rsv-easy.de<br />
bankon.de<br />
handelsblatt.com<br />
Liebe Leserinnen und Leser,<br />
mit dem aktuellen Heft melden wir uns zurück<br />
aus der Sommerpause, welche der <strong>BankPraktiker</strong><br />
mit dem Doppelheft und der umfangreichen<br />
MiFID-Beilage eingeläutet hatte. Die Resonanz<br />
auf unsere Beilage war sehr gut – vielen Dank<br />
für das positive Feedback! Nutzen Sie auch noch<br />
die Zeit und nehmen an der MiFID-Umfrage<br />
(Beilage zu Heft 7/8, S. 71) teil! Die Ergebnisse<br />
werden wir in der November-<strong>Ausgabe</strong> Ihres<br />
<strong>BankPraktiker</strong> veröffentlichen!<br />
Restschuldversicherung<br />
protiviti.de<br />
Editorial<br />
Ich hoffe, Sie hatten eine erholsame Sommerzeit und können nun mit<br />
neuer Kraft in den Jahresendspurt einsteigen! Auch dieses Jahr stehen<br />
zum Jahresende wichtige Projekte, wie z.B. die Umsetzung der MiFID,<br />
aber auch interessante Vertriebsoffensiven an. Insbesondere die Steuerreform<br />
gibt auf diesem Gebiet sicherlich einige Impulse für den Bankenvertrieb.<br />
Wir würden uns freuen, Ihnen dabei eine Hilfe zu sein.<br />
Mein Name ist Jürgen Becker, ich bin seit 2005 Referent für die Branche<br />
Kreditwirtschaft beim Bundeszentralamt für Steuern. Hier arbeite ich<br />
seit 1992 als Prüfer in der Branche Kreditwirtschaft und wurde ab 2003<br />
als Referent für die Branche sonstige Finanzdienstleistungen eingesetzt.<br />
Zu meinen Publikationen/Spezialthemen gehören EWB, Bildung und<br />
Auflösung von Wertberichtigungen im Kreditgeschäft sowie Durchführung<br />
der Betriebsprüfung. Außerdem bin ich Dozent und Autor auf<br />
dem Gebiet der Finanzinnovationen u.a. an der Bundesfinanzakademie.<br />
In diesem Heft lesen Sie Beiträge zu folgenden interessanten Themen:<br />
ß<br />
ß<br />
ß<br />
Zur Einsparung von Notarkosten wird die dingliche Zwangsvollstreckungsunterwerfung<br />
bei Grundschulden mitunter auf einen<br />
zuletzt zu zahlenden Teilbetrag beschränkt. Bei einer Teilabtretung<br />
und einer Zwangsvollstreckung können sich hieraus jedoch, wie<br />
eine neue Entscheidung des BGH belegt, für die Bank Probleme<br />
ergeben. Prof. Herbert Grziwotz erläutert in seinem Beitrag die<br />
Folgen der Einsparung von Notarkosten.<br />
Angesichts der gestiegenen Anforderungen beim Vertrieb von Anlageprodukten<br />
ist es wenig verwunderlich, dass der Frage der persönlichen<br />
Haftung auch von angestellten Beratern für fehlerhafte<br />
Anlageberatung, in der Rechtsprechung immer größere Bedeutung<br />
beigemessen wird. Der Autor Mathias Nittel gibt in seinem Beitrag<br />
wertvolle Informationen hinsichtlich persönlicher Haftungsrisiken<br />
bei fehlerhafter Anlageberatung.<br />
Ich wünsche Ihnen eine interessante Lektüre!<br />
Jürgen Becker<br />
Jürgen Becker<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
401
Inhalt<br />
402<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
4044<strong>09</strong><br />
AKTUELL<br />
404 Umfrage: Mehr Geldwäsche<br />
– Meldungen<br />
Bundesverfassungsgericht<br />
bestätigt Kontenabruf<br />
Grenzen der Zwangsver steigerung<br />
bei Suizidgefahr<br />
406 Neue Zinsschranke: Beschränkungen<br />
des Zinsabzugs machen<br />
neue Strukturierungsüberlegungen<br />
erforderlich<br />
Liebe Leserinnen und Leser,<br />
kennen Sie schon das neue Online-Angebot<br />
Ihres <strong>BankPraktiker</strong>?<br />
Unter www.bankpraktiker.de haben Sie<br />
als Abonnent nun die Möglichkeit, sämtliche<br />
Inhalte seit der ersten <strong>Ausgabe</strong> des<br />
<strong>BankPraktiker</strong> online abzurufen. Gratis! So<br />
haben Sie Zugriff auf alle Beiträge, Meldungen,<br />
Rezensionen und Personalia. Als weiteres Feature<br />
bieten wir Ihnen z. B. Zugriff auf die für<br />
Sie relevanten Gesetzestexte.<br />
Nutzen Sie die umfangreiche Plattform und<br />
registrieren Sie sich einfach mit Ihrer im Adressfeld<br />
genannten „persönlichen Abo-Nummer“<br />
unter www.bankpraktiker.de/registrieren<br />
Viele Grüße<br />
Die redaktion<br />
BEITrÄGE BEITRÄGE<br />
410 Grundschuldbestellung: Folgen der<br />
Einsparung von Notarkosten<br />
Prof. Dr. Dr. Herbert Grziwotz<br />
w Zur Einsparung von Notarkosten wird die dingliche<br />
Zwangsvollstreckungsunterwerfung bei Grundschulden<br />
mitunter auf einen zuletzt zu zahlenden<br />
Teilbetrag beschränkt. Bei einer Teilabtretung und<br />
einer Zwangsvollstreckung können sich hieraus<br />
jedoch, wie eine neue Entscheidung des BGH belegt,<br />
für die Bank Probleme ergeben.<br />
414 Abwicklung von Nachlasskonten:<br />
Problemfelder bei Konten mit Auslandsbezug<br />
Jens Mahlmann, Banksyndikus, Hamburg<br />
w Viele Institute sind aufgrund ihrer Kundenstruktur<br />
mit der Abwicklung von Nachlasskonten mit<br />
Auslandsbezug befasst. In dem Beitrag werden die<br />
wesentlichen Problemfelder aufgezeigt, die mit der<br />
Abwicklung derartiger Konten verbunden sind.<br />
420 Cash flowAnalyse: Risikofrüherkennung<br />
durch zukunftsgerichtete<br />
Bonitätsprüfungen<br />
Prof. Dr. Kurt Göllert, Fachhochschule Worms<br />
w Der Autor verfolgt mit seinem Beitrag das Ziel,<br />
ein besseres Verständnis zu schaff en und zu zeigen,<br />
wie man Kapitalfl ussrechnungen und moderne Cash<br />
fl ow-Kennzahlen sinnvoll nutzen kann.<br />
428 Kreditsicherheiten: Widerrufsbelehrung<br />
nach Verbraucherschutz<br />
Oliver Klindtworth, DZ BANK AG Deutsche Zentral-Genossenschaftsbank,<br />
Frankfurt/M.<br />
w Nach den geltenden Verbraucherschutzvorschriften<br />
läuft der Belehrungspfl ichtige (Vertragspartner<br />
des Verbrauchers) Gefahr, dass der Vertrag,<br />
auf dessen rechtlichen Bestand er vertraut<br />
hat, auch nach mehreren Jahren noch wirksam<br />
widerrufen werden kann. Auch bei der Erstellung<br />
von Sicherheitenverträgen stellt sich die Frage, ob<br />
und in welchen Einzelfällen die Sicherheitengeber<br />
nach den allgemein geltenden Verbraucherschutzvorschriften<br />
zu belehren sind.<br />
432 Kapitalanlageprodukte: Persönliche<br />
Haftungsrisiken bei fehlerhafter<br />
Anlageberatung<br />
Mathias Nittel, Witt Nittel Rechtsanwälte, Heidelberg<br />
w Angesichts der gestiegenen Anforderungen beim<br />
Vertrieb von Anlageprodukten wird der Frage der<br />
persönlichen Haftung auch von angestellten Beratern<br />
für fehlerhafte Anlageberatung in der Rechtsprechung<br />
immer größere Bedeutung beigemessen.<br />
Was sind die Folgen für die Anlageberatung?
410449<br />
438 Erfolgsgarant: Informationsvernetzung<br />
der Internen Revision<br />
<strong>BankPraktiker</strong>:<br />
UnaBHÄnGIG – LÖSUnGSORIEnTIERT – kOMPakT:<br />
FaCHWISSEn FÜR DaS akTIV- UnD PaSSIVGESCHÄFT<br />
Herausgeber Fachmedien<br />
Uwe Hoch<br />
Redaktion Heidelberg<br />
Dr. Patrick Rösler (V.i.S.d.P.),<br />
Dr. Christian Göbes<br />
Tel.: 0 62 21/60 18 55<br />
E-Mail: bp.redaktion@vhb.de<br />
Redaktion Düsseldorf /<br />
Produktmanagement<br />
Corinna Schulz<br />
Tel.: 02 11 / 887-1470<br />
E-Mail: bp.redaktion@vhb.de<br />
Verlag<br />
Michael Helfer, Berliner Volksbank e.G.<br />
w Im Zeitalter der Informationsgesellschaft kommt<br />
es darauf an, die zur Verfügung stehenden (neuen)<br />
Informationsquellen zielorientiert und nutzbringend<br />
zu verarbeiten. Des Weiteren ist ein Informationsaustausch<br />
auf allen Ebenen unerlässlich. Ziel<br />
des Informationsaustauschs sollte hierbei der Ausbau<br />
des Informationsmanagements sein. Für die<br />
Interne Revision ist es zur Erfüllung ihrer Aufgaben<br />
zwingend erforderlich, die Bringschulden der<br />
Fachbereiche schriftlich zu fi xieren. Darüber hinaus<br />
ist es notwendig, sich weitere Informationen<br />
systematisch und proaktiv zu beschaff en.<br />
442 NPLTransaktionen: Wirtschaftlichkeitsbetrachtung<br />
aus Verkäufer und Investorensicht<br />
Ursula Bergermann, Dr. Clifford Tjiok, Landesbank Hessen-Thüringen |<br />
Udo Brückner, CPM Creditreform Portfolio Management GmbH<br />
w Heute gehört die Veräußerung von Problemkrediten<br />
zum Standardgeschäft und bietet neben<br />
der eigenen Beitreibung und der Mandatierung<br />
eines Inkasso-Unternehmens eine dritte Option<br />
zur Realisierung notleidender Forderungen. Doch<br />
warum erlebt der Handel mit diesen Assets gerade<br />
in den letzten drei Jahren einen so bemerkenswerten<br />
Boom?<br />
IMPrESSUM<br />
Geschäftsführung<br />
Johannes Höfer, Dr. Tobias Schulz-Isenbeck<br />
Objektleitung<br />
andreas Walter<br />
Gesamtanzeigenleitung<br />
Sandro Cristofoli<br />
Anzeigenleitung<br />
Regina Hamdorf<br />
Ad Sales & Management<br />
Jochen kolb<br />
Tel.: 02 11 / 8 87-14 93<br />
Fax: 02 11 / 8 87-15 08<br />
Kontakt<br />
Fachverlag der Verlagsgruppe Handelsblatt GmbH<br />
kasernenstr. 67, 40213 Düsseldorf<br />
Postfach 10 11 02, 40002 Düsseldorf<br />
Tel.: 02 11 / 88 70, Telex 172 11 308 hblverl<br />
Redaktion: 02 11 / 8 87 28 03<br />
Kundenservice<br />
Tel. Inland 0800 / 000 1637 ( gebührenfrei)<br />
Fax Inland 0800 / 000 2959 (gebührenfrei)<br />
Tel. ausland 0049 / 211 – 887 – 3670<br />
Fax ausland 0049 / 211 – 887 – 3671<br />
Leserservice E-Mail: bp.leserservice@vhb.de<br />
Anschrift<br />
Fachverlag kundenservice<br />
Berner Str. 2 , 97084 Würzburg<br />
Postfach 92 54, 97<strong>09</strong>2 Würzburg<br />
Bankverbindung<br />
Dresdner Bank aG, Düsseldorf (anzeigen / abo)<br />
BLZ 300 800 00, kto-nr. 212 665 500<br />
Kooperationspartner<br />
Finanz Colloquium Heidelberg GmbH, Plöck 32a<br />
69117 Heidelberg; Tel.: 0 62 21 / 60 18 – 62<br />
Fax: 0 62 21 / 60 18 – 63<br />
E-Mail: info@FC-Heidelberg.de<br />
www.FC-Heidelberg.de<br />
SErVICE<br />
450 BankPartner<br />
452 Rezensionen<br />
454 Personalia<br />
ISSN 1861-4884<br />
Internet<br />
www.bankpraktiker.de<br />
E-Mail: BP.Redaktion@vhb.de<br />
<strong>BankPraktiker</strong> erscheint monatlich<br />
Bezugspreise<br />
Einzelheft 22 €; zzgl. 0,95 € Versandkosten.<br />
Jahresvorzugspreis Inland 198 € inkl. MwSt.<br />
zzgl. 12 € Versand kosten. abo für Studenten und<br />
Teilnehmer an kursen zur Vorbereitung auf das<br />
Steuerberater- und Wirtschaftsprüferexamen<br />
(gegen Vorlage einer gültigen Bescheinigung)<br />
jährlich 105 €; inkl. MwSt. einschl. Versandkosten.<br />
auslandsabonnement jährl. 198 €<br />
(angaben zu MwSt. und Versandkosten im<br />
ausland erhalten Sie im Internet unter:<br />
www.fachverlag.de/bezugspreise).<br />
Im kombi-abo mit der Monatszeitschrift FInanZ<br />
BETRIEB Inland 408 € inkl. MwSt. zzgl. 24 €<br />
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mit der Monatszeitschrift FInanZ BETRIEB 408 €<br />
(angaben zu MwSt. und Versandkosten im ausland<br />
unter: www.fachverlag.de/bezugspreise).<br />
abonnementskündigungen sind nur mit einer<br />
Frist von 21 Tagen zum Ende des berechneten<br />
Bezugszeitraums möglich. Im Fall höherer Gewalt<br />
(Streik oder aussperrungen) besteht kein Belieferungs-<br />
oder Entschädigungsanspruch.<br />
<strong>BankPraktiker</strong> wird sowohl im Print als auch auf<br />
elektronischem Weg (z. B. Datenbank, CD-ROM<br />
450456<br />
etc.) vertrieben. nachdruck und Vervielfältigung<br />
jeder art sind nur mit Genehmigung des Verlags<br />
zulässig.<br />
Layout und Produktion<br />
S3 aDVERTISInG kG<br />
newspaper & magazine experts<br />
Bilker allee 216, 40215 Düsseldorf<br />
E-Mail: experts@s3-advertising.com<br />
Für anzeigen gilt Preisliste nr. 2 vom 01.01.<strong>2007</strong>.<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
403
404<br />
Aktuell<br />
Konto, Revision<br />
Umfrage: Mehr Geldwäsche<br />
– Meldungen<br />
w Geldwäsche wird für Banken rund um<br />
den Globus zu einem immer wichtigeren<br />
Thema. So haben 72% der Institute in den<br />
vergangenen drei Jahren mehr Verdachtsanzeigen<br />
auf Geldwäsche-Aktivitäten<br />
gemeldet. 42% sagen sogar, die Zahl der<br />
Verdachtsfälle sei erheblich gestiegen. Die<br />
<strong>Ausgabe</strong>n der Banken für Maßnahmen zur<br />
Geldwäsche-Bekämpfung sind seit 2004<br />
um durchschnittlich 58% gewachsen, in<br />
Nordamerika, dem Nahen Osten und Afrika<br />
sogar um über 70%. Investiert wird v. a. in<br />
die Überwachung des Zahlungsverkehrs<br />
und in Mitarbeiterschulungen. Das hat eine<br />
KPMG-Umfrage unter 224 Banken in 55<br />
Ländern ergeben.<br />
Nach Expertenschätzungen werden weltweit<br />
jedes Jahr über 1 Billion USD durch<br />
Drogendealer, Waffenhändler und andere<br />
Kriminelle gewaschen. Dass die Banken das<br />
Thema Geldwäsche sehr ernst nehmen,<br />
zeigt die Tatsache, dass sich immer häufiger<br />
die oberste Führungsebene des<br />
Themas annimmt. War vor drei Jahren<br />
erst bei 61% der Banken die Geschäftsführung<br />
in die Anti-Geldwäsche-Bekämpfung<br />
involviert, ist dies heute bei 71% der<br />
Fall. Bei mehr als 40% der Banken diskutiert<br />
das höchste Führungsgremium<br />
mind. ein Mal im Quartal dieses Thema,<br />
bei weiteren 25% sogar mind. einmal im<br />
Monat. 85% der Institute verfügen über<br />
eine weltweite Anti-Geldwäsche-Richtlinie,<br />
in Nordamerika sind es sogar 100%.<br />
Laut KPMG werden international tätige<br />
Banken zunehmend in den aufstrebenden<br />
Wirtschaftsregionen aktiv und sehen sich<br />
dort neuen Risikosituationen gegenüber.<br />
Zudem gingen die Geldwäscher zunehmend<br />
neue Wege, wie etwa den Umweg<br />
über den Rohstoffhandel. Daher würden<br />
stringente Anti-Geldwäsche-Prozesse<br />
immer wichtiger. Die Banken müssten<br />
ihre Anstrengungen weiter verstärken, um<br />
Geldwäsche und Terrorismusfinanzierung<br />
effektiv entgegenzuwirken. Die Befragten<br />
gehen davon aus, dass sich ihre Aufwen-<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
dungen zur Geldwäsche-Bekämpfung in<br />
den kommenden drei Jahren noch einmal<br />
um 34% erhöhen werden.<br />
Nicht einmal jede vierte der befragten<br />
internationalen Banken sieht sich in der<br />
Lage, Transaktionen und Konten eines<br />
einzelnen Kunden über Ländergrenzen<br />
hinweg zu überwachen. Dabei spielt die<br />
Größe der Bank offenbar keine Rolle. Um<br />
die Nutzung des Finanzsystems für Geldwäsche<br />
und Terrorismusfinanzierung zu<br />
verhindern, soll bis zum 15.12.<strong>2007</strong> die<br />
3. EU-Geldwäsche-Richtlinie in den Mitgliedstaaten<br />
in nationales Recht umgesetzt<br />
werden. £<br />
Vorstand, Konto, Recht<br />
Bundesverfassungsgericht<br />
bestätigt Kontenabruf<br />
w Das BVerfG hat mit Beschluss vom<br />
13.06.<strong>2007</strong> (1 BvR 1550/03; 1 BvR 2357/04;<br />
1 BvR 603/05) entschieden, dass die<br />
Vorschriften zum automatischen Kontenabruf<br />
nach § 24c KWG und §§ 93,<br />
93b AO nur in wenigen Teilbereichen<br />
gegen den verfassungsrechtlich festgelegten<br />
Bestimmtheitsgrundsatz verstoßen<br />
Namentlich ist der bisherige § 93 Abs. 8<br />
AO danach nicht mit dem Gebot der Normenklarheit<br />
vereinbar, da er den Kreis der<br />
Behörden, die ein Ersuchen zum Abruf von<br />
Kontostammdaten stellen können, und die<br />
Aufgaben, denen solche Ersuchen dienen<br />
sollen, nicht hinreichend bestimmt festlegt.<br />
Soweit das BVerfG die vorstehende<br />
Norm, die insbesondere auch von der<br />
Kreditwirtschaft im seinerzeitigen Gesetzgebungsverfahren<br />
kritisiert worden war,<br />
für verfassungswidrig erklärt hat, ist davon<br />
auszugehen, dass der Mangel durch die<br />
Änderung der Bestimmung im Rahmen<br />
des Unternehmenssteuerreformgesetzes<br />
geheilt worden ist. Andere angegriffene<br />
Normbestandteile sind hingegen nach<br />
Auffassung des BVerfG mit dem Grundgesetz<br />
vereinbar und verstoßen daher<br />
nicht gegen das Verhältnismäßigkeitsprinzip.<br />
Insbesondere führt das BVerfG<br />
aus, dass Kontenstammdaten bei isolierter<br />
Betrachtung keine besondere Persönlichkeitsrelevanz<br />
besitzen, sich auch aus der<br />
Heimlichkeit des Abrufs keine Unangemessenheit<br />
der Regelung ergibt und<br />
die Rechtschutzgarantie des Art. 19 Abs.<br />
4 GG nicht verletzt ist. Allerdings stellt<br />
das BVerfG in seinen Entscheidungsgründen<br />
auch heraus, dass die angegriffenen<br />
Normen so auszulegen sind, dass ein<br />
routinemäßiger und anlassloser Einsatz<br />
der Abfragen verhindert wird. Diese<br />
Klarstellung des BVerfG ist ausdrücklich<br />
zu begrüßen. Insgesamt dürfte der<br />
Beschluss des BVerfG zu einem Mehr an<br />
Rechtssicherheit bei der Anwendung des<br />
automatischen Kontenabrufs führen.<br />
Dessen ungeachtet entsteht der Eindruck,<br />
dass der Beschluss hinter den Maßstäben,<br />
die das BVerfG selbst im Rahmen des sog.<br />
Volkszählungsurteils für das Recht auf<br />
informationelle Selbstbestimmung gesetzt<br />
hat, zurückbleibt und damit zur weiteren<br />
Erosion des Bankgeheimnisses beiträgt.<br />
Aus Sicht der Kreditwirtschaft ist zudem<br />
bedauerlich, dass die Entscheidung sich<br />
weder zur Rolle der Kreditwirtschaft bei<br />
der Heranziehung zur Erledigung quasistaatlicher<br />
Aufgaben äußert noch die Frage<br />
der Kostentragung für den Kontenabruf<br />
zum Gegenstand hat. £<br />
Olaf Christoph Achtelik, Rechtsanwalt,<br />
Abteilungsdirektor, Bereich Bankenaufsicht,<br />
Bundesverband Öffentlicher Banken<br />
Deutschlands, VÖB.<br />
Kredit, Recht<br />
Grenzen der Zwangsversteigerung<br />
bei Suizidgefahr<br />
w Mit Beschluss vom 14.06.<strong>2007</strong>, Az. V ZB<br />
28/07, hat der BGH zu einem für die Praxis<br />
der Vollstreckungsgerichte und Gläubiger<br />
gleichermaßen aktuellen wie brisanten<br />
Thema Stellung genommen, indem er die<br />
Grenzen zwischen dem gebotenen Schutz<br />
von Leben und Gesundheit des Schuldners<br />
und den legitimen Interessen eines<br />
Gläubiger auf Verwertung einer Sicherheit<br />
für das Zwangsvollstreckungsverfahren<br />
erneut definiert. Er versucht damit mehr<br />
Klarheit und Sicherheit in einem Grenzbereich,<br />
in welchem von allen Beteiligten ein<br />
verantwortungsvoller Umgang mit den Verfahrensrechten<br />
gefordert ist, zu schaffen.
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Banken e.V.<br />
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• Bundesverband Öffentlicher<br />
Banken Deutschlands e.V.<br />
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• Deutsche Bank AG<br />
• Deutsche Bundesbank<br />
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• Equens N.V.<br />
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(EZB)<br />
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(EPC)<br />
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Finanzen<br />
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Banktechnologie, Bundesverband deutscher Banken e.V.,<br />
Berlin, Mitglied des European Payments Council (EPC)<br />
Highlights:<br />
� Rahmenbedingungen für die Realisierung<br />
von SEPA<br />
� Standardverfahren, Daten-Standards<br />
(SWIFT) und Sicherheit im Euro-<br />
Zahlungsverkehrsraum<br />
� SEPA-konforme Infrastrukturen und<br />
Clearing<br />
� SEPA aus Sicht der Kreditwirtschaft, der<br />
Transaktionsinstitute, der Processing-<br />
Institute sowie der Versicherungen und<br />
Firmenkunden<br />
Medienpartner:
Aktuell<br />
Im zugrunde gelegten Sachverhalt, welcher<br />
in dieser Form ohne weiteres auf andere<br />
gleichgelagerte Vollstreckungsverfahren<br />
übertragen werden kann, hatte der<br />
Vollstreckungsschuldner für den Fall der<br />
Verwertung des grundbuchlich gesicherten<br />
Objekts nach einer Reihe erfolgloser Einstellungsversuche<br />
mit Suizid gedroht und die<br />
Einstellung des Zwangsversteigerungsverfahrens<br />
nach § 765 a ZPO beantragt.<br />
Der BGH hat klargestellt, dass sofern<br />
eine Vollstreckungsmaßnahme Gesundheit<br />
und Leben bedroht, diese zeitweilig<br />
unterbrochen werden muss, bis geeignete<br />
Maßnahmen zur Sicherung, gemeint<br />
sind damit ambulante oder stationäre psychiatrische<br />
oder psychotherapeutische<br />
Maßnahmen, durch die zuständigen Behörden<br />
ergriffen wurden. Auch wenn Verfahren<br />
in derartigen Konstellationen sich meist zu<br />
Lasten der Gläubiger so über sehr lange<br />
Zeiträume erstrecken können, sind die<br />
Ausführungen des BGH zu begrüßen, da<br />
auch der ausdrückliche Hinweise erfolgt,<br />
dass die im Einzelfall gebotenen Maßnahmen<br />
des Lebensschutzes nicht zu einer<br />
dauerhaften Einstellung des Zwangsvollstreckungsverfahrens<br />
führen dürfen.<br />
Gegebenenfalls sei der Schuldner auf der<br />
406 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Basis entsprechender landesgesetzlicher<br />
Regelungen stationär unterzubringen, um<br />
ihn zu schützen.<br />
Dabei ist es nicht Sache der Vollstreckungsgerichte<br />
(und schon gar nicht der<br />
Gläubiger), Behauptungen des Schuldners<br />
zu einer Suizidgefahr zu prüfen, abzuwägen<br />
und ggf. geeignete Maßnahmen zu<br />
ergreifen. Vielmehr wird deutlich gemacht,<br />
dass hier eine Entscheidung der primär<br />
zuständigen Ordnungsbehörden und<br />
Vormundschaftsgerichte gefordert ist,<br />
in deren Ergebnis eine endgültige Verwertung<br />
nicht verhindert, sondern lediglich<br />
hinausgeschoben werden kann.<br />
Aus der Praxis beachtlich ist sicher, dass<br />
gegenwärtig Versuche, eine Versteigerung<br />
gerade eigengenutzter Objekte in letzter<br />
Minute zu verhindern, wohl auch auf der<br />
Basis einer sich parallel zu den steigenden<br />
Versteigerungszahlen entwickelnden „Beratungsindustrie“,<br />
sprunghaft zugenommen<br />
haben. Hier wird augenscheinlich bei den<br />
Vollstreckungsschuldnern häufig der Eindruck<br />
erweckt, mit einem breiten Kanon<br />
an Anträgen und Rechtsmitteln lässt sich<br />
das Gläubigerrecht auf Verwertung der<br />
Sicherheiten schon irgendwie verhindern.<br />
<strong>BankPraktiker</strong>:115x96mm 29.06.<strong>2007</strong> 12:02 Uhr Seite 1<br />
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Nicht nur, das dieses Vorgehen dem Schuldner<br />
häufig nur noch die letzten Euro „aus<br />
der Tasche zieht“ und einvernehmliche<br />
Regelungen mit einem Gläubiger eher<br />
behindern, schadet es auch denjenigen<br />
Schuldnern, denen eine Zwangsversteigerung<br />
tatsächlich nicht mehr lösbar<br />
erscheinende Probleme zur Bewältigung<br />
der eigenen Lebenssituation bis hin zu einer<br />
realen Suizidgefahr bereitet.<br />
Zu Hoffen bleibt also, dass der zitierte<br />
Beschluss des BGH ein wenig dazu beiträgt,<br />
die Verantwortlichkeiten und Spielregeln<br />
deutlicher zu machen, und so die häufig<br />
sehr emotional aufgeladene Diskussion um<br />
die Verwertung im Wege der Zwangsversteigerung<br />
versachlichen hilft. Dabei sollte<br />
ein verantwortungsvoller Umgang mit<br />
derartigen Problemen für alle Beteiligten<br />
selbstverständlich bleiben.<br />
Aktuell angeheizt werden die Diskussionen<br />
um die Grenzen der Zwangsversteigerung<br />
gegenwärtig auch durch zahlreiche<br />
Medienberichte im Zusammenhang mit<br />
der Veräußerung von notleidenden Kreditforderungen<br />
an Finanzinvestoren. In diesen<br />
wird häufig unter Verweis auf dramatisch<br />
geschilderte Einzelfälle der irreführende<br />
Eindruck erweckt, die Zwangsversteigerung<br />
sei ein an der Grenze zur Legalität zu<br />
suchendes Verfahren, zu welchem Banken<br />
und Sparkassen hierzulande normalerweise<br />
nicht greifen würden. £<br />
Sven Lotz, Rechtsanwalt, Abteilungsleiter<br />
Recht/Abwicklung, Sparkasse Mittelthüringen.<br />
Vorstand, Kredit, Recht<br />
Neue Zinsschranke:<br />
Beschränkungen des Zinsabzugs<br />
machen neue Strukturierungsüberlegungen<br />
erforderlich<br />
w Im Zuge der Unternehmensteuerreform<br />
2008 wurden vom Bundesrat<br />
Anfang Juli <strong>2007</strong> die von den Koalitionsparteien<br />
beschlossenen weit reichenden<br />
Änderungen der Unternehmensbesteuerung<br />
endgültig verabschiedet. Der darin<br />
beschlossenen Senkung der nominellen
Steuersätze (der Körperschaftsteuersatz<br />
sinkt ab 2008 von derzeit 25% auf künftig<br />
15% und der Gewerbesteuer-Messbetrag<br />
sinkt von derzeit i. d. R. 5% auf künftig 3,5%)<br />
stehen weit reichende Maßnahmen der<br />
„Gegenfinanzierung“ gegenüber. Diese<br />
sind geeignet, die Steuerbelastung der<br />
Unternehmen spürbar zu erhöhen. Die Einführung<br />
einer sog. „Zinsschranke“ (§ 4h<br />
EStG n. F.), die von neuen Regelungen zur<br />
Bekämpfung der GesellschafterFremdfinanzierung<br />
ergänzt wird, sowie die<br />
Ausweitung der gewerbesteuerlichen Hinzurechnung<br />
von Finanzierungskosten (§ 8<br />
Nr. 1 GewStG n. F.) stehen im Mittelpunkt<br />
der Änderungen. Banken und Sparkassen<br />
müssen zukünftig diesen eingeschränkten<br />
steuerlichen Abzugsmöglichkeiten von<br />
Finanzierungszinsen besonderes Augenmerk<br />
schenken. Die Maßnahmen haben<br />
damit direkte Auswirkungen auf das mittel-<br />
ständische und größerteilige Firmen und<br />
Gewerbekundengeschäft.<br />
Mit der Einführung der sog. „Zinsschranke“<br />
wird der Abzug von Zinsaufwendungen,<br />
die die Zinserträge des Unternehmens<br />
übersteigen, grundsätzlich auf 30 % des<br />
(steuerlichen) EBITDA begrenzt. Bemessungsgrundlage<br />
für die Begrenzung des<br />
Zinsausgabenabzugs ist der steuerliche<br />
Gewinn (steuerfreie Erträge bleiben unberücksichtigt),<br />
vermehrt um abgezogene<br />
Steueraufwendungen, Zinsaufwendungen<br />
und (planmäßige) Abschreibungen<br />
auf Wirtschaftsgüter des abnutzbaren<br />
Anlagevermögens. Ein übersteigender<br />
Zinsaufwand des Wirtschaftsjahrs kann<br />
zukünftig nur noch in künftige Wirtschaftsjahre<br />
vorgetragen und dort – innerhalb<br />
dieser Grenzen – mit entsprechenden Einkünften<br />
verrechnet werden.<br />
DOM Anz Prot Bank-4C B210x145.xp6 13.08.<strong>2007</strong> 12:45 Uhr Seite 1<br />
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<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Aktuell<br />
Zur Milderung der praktischen Auswirkungen<br />
sind drei wichtige Ausnahmen<br />
vorgesehen, die einen höheren Zinsausgabenabzug<br />
erlauben:<br />
ß<br />
ß<br />
ß<br />
Eine sog. „Mittelstandsklausel“ sieht einen<br />
uneingeschränkten Zinsabzug vor, wenn<br />
die (Netto-) Zinsaufwendungen die Freigrenze<br />
von 1 Mio. € nicht übersteigen.<br />
Auch „konzernfreie“ Unternehmen,<br />
die nicht im Rahmen eines Konzernabschlusses<br />
voll zu konsolidieren sind,<br />
unterliegen keinen Beschränkungen;<br />
dies gilt allerdings nicht, wenn die<br />
Zinsaufwendungen zu mehr als 10%<br />
aus Gesellschafter-Fremdfinanzierungen<br />
stammen.<br />
Liegt der (steuerliche) Verschuldungsgrad<br />
des Unternehmens unter dem Verschuldungsgrad<br />
des Konzerns, ist ebenfalls ein<br />
uneingeschränkter Zinsabzug möglich<br />
407
Aktuell<br />
(sog. „Escape-Klausel“); die Ausgestaltung<br />
der gesetzlichen Regelungen erweist sich<br />
aber als ausgesprochen komplex und<br />
stellt die Praxis vor erhebliche Anwendungsprobleme.<br />
Insbesondere bei zusätzlichen Finanzierungen<br />
sollten Firmenkundenbetreuer<br />
ihre Kunden darauf hinweisen, die vorhandenen<br />
Finanzierungsstrukturen<br />
auf ihre steuerlichen Auswirkungen hin<br />
neu zu bewerten. Dafür ist nicht nur<br />
eine Prognose der relevanten steuerlichen<br />
Ergebnisse erforderlich; auch Bilanzkennzahlen<br />
müssen ermittelt und analysiert<br />
werden. Kommt es danach zu einer voraussichtlichen<br />
Einschränkung des steuerlichen<br />
Zinsabzugs, müssen – zusammen mit der<br />
Bank – alternative Finanzierungskonzepte<br />
entwickelt werden, um zusätzliche Steuerbelastungen<br />
zu vermeiden. Als mögliche<br />
Maßnahmen können hier z.B. in Betracht<br />
kommen:<br />
ß<br />
ß<br />
ß<br />
Zusätzliche Ausstattung von Gesellschaften<br />
mit Eigenkapital,<br />
Vermeidung von Zinsaufwendungen<br />
durch „Off-balance-Finanzierungen“<br />
(z. B. Factoring/Forfaitierung von Forderungen,<br />
ABS-Transaktionen, Leasing u. ä.),<br />
Verminderung des Zinsaufwands durch<br />
die Aufnahme von variabel verzins-<br />
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408 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
ß<br />
ß<br />
ß<br />
lichen Krediten oder zinsgünstigen<br />
Fremdwährungs-Darlehen (Kosten der<br />
Risikoabsicherung sind steuerlich weiterhin<br />
uneingeschränkt abziehbar und<br />
erhöhen nicht den Zinsaufwand),<br />
Transfer von Finanzierungen auf andere<br />
(ausländische) Konzernunternehmen<br />
zur Ausschöpfung dortiger steuerlicher<br />
Abzugsmöglichkeiten,<br />
konzerninternes „Umhängen“ von Beteiligungen<br />
zur gezielten Verbesserung<br />
von Bilanzkennzahlen (Vermeidung der<br />
gesetzlichen Nachteile für Holdinggesellschaften)<br />
oder<br />
Generierung von Zinserträgen durch<br />
strukturierte Wertpapiergeschäfte<br />
(z. B. mittels Wertpapier-Darlehensgeschäften),<br />
um den Netto-Zinssaldo<br />
zu verringern.<br />
Auch die Ausgestaltung vorhandener<br />
Kreditsicherheiten muss überprüft<br />
werden, da der Anwendungsbereich<br />
der steuerschädlichen Gesellschafter<br />
Fremdfinanzierung erheblich ausgeweitet<br />
wird. Während in der Vergangenheit<br />
hauptsächlich sog. „Back-to-back-Finanzierungen“<br />
erfasst wurden (vgl. hierzu<br />
Hahne, BP 2005 S. 72), können künftig<br />
auch Bankfinanzierungen steuerschädlich<br />
sein, bei denen ein einfacher „rückgriff“<br />
auf einen wesentlich beteiligten Gesell-<br />
Soziales Unternehmertum ist profi tabel<br />
Achleitner/Pöllath/Stahl (Hrsg.)<br />
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ß<br />
ß<br />
ß<br />
schafter außerhalb des Konzernkreises<br />
erfolgt (insbes. durch Kreditgarantien,<br />
Bürgschaften, Pfandrechte, Patronatserklärungen<br />
u. ä.).<br />
Gewerbesteuerlich bleibt es grundsätzlich<br />
bei der bisherigen Systematik der<br />
anteiligen Hinzurechnung von Finanzierungsentgelten<br />
(bisher nur für sog.<br />
Dauerschulden). Viele der bislang hier<br />
bestehenden Strukturierungsmöglichkeiten<br />
fallen jedoch weg, da künftig<br />
sämtliche Finanzierungsaufwendungen<br />
unter die Hinzurechnung fallen. Dies<br />
betrifft Aufwendungen für kurzfristige<br />
Kredite, den Verkauf von Forderungen<br />
(Factoring/Forfaitierung/ABS) und ähnliche<br />
Gestaltungen. Auch Finanzierungsanteile<br />
bei Leasing , Miet, Pacht und<br />
Lizenzaufwendungen sind gewerbesteuerlich<br />
künftig (anteilig) hinzuzurechnen.<br />
Nicht nur bei neuen Finanzierungen sollten<br />
Firmenkundenbetreuer die praxisrelevanten<br />
Änderungen im Auge behalten.<br />
Auch in den jährlichen Bilanz-/Rating-<br />
Gesprächen ergibt sich unter Umständen<br />
Handlungsbedarf mit neuen, fundierten<br />
Beratungsansätzen für Cross-Selling. £<br />
Klaus D. Hahne, stellv. Leiter der Steuerabteilung,<br />
HSH Nordbank AG, Hamburg/Kiel.<br />
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Beitrag zur aktuellen Diskussion
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Das Ende der Networking<br />
Sommerpause<br />
w In jeder BANKINGCLUB-Stadt wird es<br />
in den nächsten Tagen die nächste BAN-<br />
KINGLOUNGE geben, der Clubabend für<br />
Banker und Finanzdienstleister, welcher die<br />
Zielsetzung verfolgt, die Branche zu vernetzen.<br />
Jeder Clubabend wird mit einem<br />
Vortrag zu einem aktuellen Thema aus der<br />
Branche angereichert. Und da auch ein BAN-<br />
KINGCLUB nicht an MiFID vorbei kommt,<br />
wird es im September mindestens zwei Termine<br />
inklusive MiFID geben.<br />
17.<strong>09</strong>. Gemeinschaftsveranstaltung der<br />
Börse Düsseldorf und des BANKINCLUB<br />
Countdown: MiFID<br />
Mit Dirk Elberskirch (Börse Düsseldorf) und<br />
Karl Matthäus Schmidt (quirin bank AG)<br />
haben wir zwei Vorstände am Referentenpult<br />
und wie man dem Themenschwerpunkt<br />
hier im letzten <strong>BankPraktiker</strong> entnehmen<br />
konnte: Das Thema ist noch heiß! Im<br />
Anschluss an die beiden Vorträge wird Stefanie<br />
Burgmaier (Chefredakteurin Börse<br />
Online) eine kurze Podiumsdiskussion<br />
moderieren, bevor uns die Börse Düsseldorf<br />
zu einem kleinen Imbiss einlädt. Auch<br />
das Düsseldorfer Finanzforum hat seine<br />
Mitglieder über die Veranstaltung informiert.<br />
Die Finanzszene Düsseldorf trifft<br />
sich in der Börse!<br />
20.<strong>09</strong>. BANKINGLOUNGE – Düsseldorf<br />
Hardselling<br />
Wenn Sie mal sehen wollen, wo das Heft,<br />
welches Sie gerade in der Hand halten,<br />
entsteht, dann kommen Sie doch auch<br />
am 20.<strong>09</strong>. zum BANKINGCLUB. Wir sind zu<br />
Gast bei der Zeitschrift <strong>BankPraktiker</strong> in den<br />
Räumen des Fachverlages der Verlagsgruppe<br />
Handelsblatt. DAS NEUE HARDSELLING® -<br />
Verkaufen heißt verkaufen mit Referent<br />
und Buchautor Martin Limbeck. Am Thema<br />
Vertrieb – und sei es nur um sich selbst im<br />
Unternehmen zu verkaufen – kommt keiner<br />
mehr vorbei. Erleben Sie das Thema durch<br />
Martin Limbeck auf eine spannende und<br />
lockere Weise präsentiert.<br />
18.<strong>09</strong>. BANKINGLOUNGE – München<br />
Generation 55plus – Vertriebspotentiale<br />
für Finanzdienstleister<br />
Neben MiFID und SEPA gehört dieses Thema<br />
sicherlich zu einem der Hauptthemen in der<br />
Bankbranche, zumal sich gerade die Banken<br />
in den letzen Jahren mit dieser Zielgruppe<br />
eher schwer getan haben. Jetzt, da sogar in<br />
der Web2.0-Welt Internetcommunities für<br />
eben diese Zielgruppe entstehen, wird deutlich,<br />
dass es töricht wäre diese Zielgruppe<br />
zu ignorieren. Denn, und das wissen wir<br />
auch aus der leidlichen Diskussion über das<br />
Generationenproblem unserer Rentensysteme:<br />
Die Zielgruppe wächst! Guido Hunke<br />
war Marketingleiter bei zwei großen Sparkassen<br />
bevor er die Firma 55plus-marketing<br />
(so heißt auch sein aktuelles Buch) gegründet<br />
hat. Zu Gast sind wir in München bei<br />
dem auf Finance – Risk – IT spezialisierten<br />
Beratungs- und Dienstleistungsunternehmen,<br />
der Artemis Group.<br />
20.<strong>09</strong>. BANKINGLOUNGE – Wien<br />
MiFID<br />
MiFID ist europäisch und so kommt auch<br />
Wien nicht an diesem Thema vorbei. Wir sind<br />
zum zweiten Mal in Wien, werden wieder<br />
unterstützt durch die dortige Niederlassung<br />
der GFKL. Referent wird Mag. Albert Sutner<br />
von der Software Daten Service GmbH<br />
sein. Er hat bei der Umsetzung von MiFID<br />
in Österreich maßgeblich mitgewirkt und<br />
ist der Kenner der österreichischen MiFID-<br />
Szene.<br />
<strong>09</strong> 06 / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
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24.<strong>09</strong>. BANKINGLOUNGE – Frankfurt<br />
Wie man die Honorarberatung in<br />
Deutschland salonfähig machen kann!<br />
Sicherlich kein originäres MiFID-Thema,<br />
jedoch könnte die Umsetzung von MiFID<br />
der Honorarberatung einen neuen Anschub<br />
verleihen. Honorarberatung steckt in<br />
Deutschland noch nicht einmal in den Kinderschuhen,<br />
ändert sich dies ab sofort? Ganz<br />
ehrlich: Es wäre dem Kunden zu wünschen,<br />
der Branche auch? Bisher fragen sich die<br />
anderen nur, ob dieses Modell finanzierbar ist.<br />
Referent an diesem Abend ist Karl Matthäus<br />
Schmidt. Der CEO der quirin bank AG, welche<br />
das Thema Honorarberatung in Deutschland<br />
salonfähig machen will. Und schon<br />
mit der Gründung des damaligen Onlinebrokers<br />
Consors hat Schmidt gezeigt: Es geht!<br />
25.<strong>09</strong>. BANKINGLOUNGE – Bremen<br />
Die 99 Irrtümer des Networking<br />
Es gibt Stimmen die behaupten, Networking<br />
sei schon wieder out. Das Gegenteil ist<br />
der Fall. Networking ist nichts Neues und<br />
ist entgegen anderer Meinung niemals out.<br />
Networking ist so alt wie Menschen miteinander<br />
in Kontakt treten und ein wichtiger<br />
Baustein im Businessalltag! Referent an<br />
diesem Abend, welcher im Club zu Bremen<br />
mit der Unterstützung der Plansecur stattfindet,<br />
ist der Gründer des BANKINGCLUB<br />
selber. Thorsten Hahn wird einen provokativen<br />
aber hilfreichen Einblick in das<br />
Thema liefern.<br />
September/Oktober BANKINGLOUNGE<br />
– Hamburg – Berlin – Köln – Nürnberg –<br />
Stuttgart – Zürich<br />
Für all diese Städte ist die Planung in vollem<br />
Gange. Infos erhalten Sie über diesen<br />
LINK:<br />
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BANKINGCLUB<br />
Karl-Zörgiebel-Str. 23<br />
50259 Pulheim<br />
Telefon: 02234-9899656<br />
Telefax: 02234-899992<br />
Mail: info@bankingclub.de<br />
Web: www.bankingclub.de<br />
4<strong>09</strong>
410<br />
Beitrag<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Vorstand Kredit Konto Anlage Recht Handel Controlling Revision IT<br />
Zwangsvollstreckungsunterwerfung<br />
hinsichtlich eines Teilbetrags<br />
Folgen der Einsparung von Notarkosten bei der Grundschuldbestellung.<br />
Autor:<br />
Prof., Dr. jur., Dr. phil. Herbert Grziwotz,<br />
Notar in Regensburg,<br />
Honorarprofessor an der Universität<br />
Regensburg, Dozent an der Hagen Law<br />
School und Gastdozent an<br />
der Bundesfi nanzakademie.<br />
1 Vgl. dazu BGH, Beschl. v. 29.03.<strong>2007</strong> – V ZB<br />
160/06, NZM <strong>2007</strong> S. 459.<br />
2 Korinthenberg/Schwarz, KostO, 2005, § 23<br />
Rdn. 10.<br />
3 Klinger/Tiedtke/Heitzer/Strauß, Streifzug durch<br />
die Kostenordnung, 2005, Rdn. 1117 u. Tiedtke,<br />
ZNotP 2005 S. 253 f.<br />
4 Vgl. Tiedtke, Notarkosten im Grundstücksrecht,<br />
<strong>2007</strong>, Rdn. 883.<br />
5 § 45 Abs. 1 KostO.<br />
6 § 62 Abs. 1 KostO.<br />
7 § 62 Abs. 3 KostO.<br />
8 Die Grundbuchgebühren entsprechend den Notarkosten<br />
der „klassischen Grundschuld”. Bei den<br />
Notarkosten kommt die Mehrwertsteuer hinzu.<br />
Nicht berücksichtigt sind die Dokumentenpauschale<br />
und die sonstigen Auslagen (§§ 136, 137,<br />
152 KostO). Vgl. auch Basty, ZNotP 2000 S. 95 ff .;<br />
Clemente, ZfIR 2003 S. 94 ff . u. Pfeifer, MittRhNotK<br />
1998 S. 333, 339 f.<br />
I. Einleitung<br />
w Zur Einsparung von Notarkosten wird die<br />
dingliche Zwangsvollstreckungsunterwerfung<br />
(§ 800 ZPO) bei Grundschulden mitunter<br />
auf einen zuletzt zu zahlenden Teilbetrag<br />
beschränkt. Bei einer Teilabtretung und einer<br />
Zwangsvollstreckung können sich hieraus<br />
jedoch, wie eine neue Entscheidung des BGH 1<br />
belegt, für die Bank Probleme ergeben.<br />
II. Gestaltung zur Kostenersparnis<br />
1. Einsparmodelle bei der Grundschuldbestellung<br />
Eine Grundschuldbestellung mit Zwangsvollstreckungsunterwerfung<br />
löst beim Notar<br />
eine 10/10-Gebühr aus dem Grundschuldbetrag<br />
ohne Zinsen und Nebenleistungen 2 aus.<br />
Das in der Urkunde ferner enthaltene persönliche<br />
Schuldversprechen mit Zwangsvollstreckungsunterwerfung<br />
ist gegenstandsgleich<br />
und führt zu keinen weiteren Kosten 3 . Bei einer<br />
Grundschuldbewilligung ohne Zwangsvollsteckungsunterwerfung<br />
und ohne weitere materiellrechtliche<br />
Erklärung (z.B. Abtretung der<br />
Tabelle 1 : kostenmäßige Auswirkungen<br />
Grundschuldbetrag klass. Grundschuld<br />
mit dinglicher und<br />
persönlicher Zwangsvollstreckungsunterwerfung<br />
Rückgewährsansprüche, persönliches Schuldversprechen,<br />
Zweckerklärung etc.) 4 halbieren<br />
sich die Gebühren (§ 38 Abs. 2 Nr. 5a KostO).<br />
Wird die Grundschuld ohne Zwangsvollstreckungsunterwerfung<br />
vollständig vorbereitet<br />
und vom Eigentümer/Kreditnehmer unterzeichnet,<br />
so fällt lediglich eine 1/4-Beglaubigungsgebühr<br />
an 5 , wenn nur noch für die Eintragung<br />
im Grundbuch die Unterschrift zu beglaubigen<br />
ist und auch der Grundbuchvollzug nicht vom<br />
Notar betrieben wird. Die Eintragung im Grundbuch<br />
löst in allen Konstellationen dieselben<br />
Kosten aus. Sie betragen eine 10/10-Gebühr<br />
aus dem Grundschuldbetrag 6 . Die gleichzeitig<br />
beantragte Eintragung der Zwangsvollstreckungsunterwerfung<br />
stellt dagegen ein gebührenfreies<br />
Nebengeschäft dar 7 .<br />
Die kostenmäßigen Auswirkungen der unterschiedlichen<br />
„Modelle” zeigen die nachfolgenden<br />
Beispiele 8 in Tab. 1.<br />
Aus diesen Beispielen ergibt sich, dass die<br />
Kostenersparnis erst bei hohen Beträgen ab<br />
310.000,00 € relevant wird und zudem nur bei<br />
der Grundschuld mit bloßer Unterschriftsbeglaubigung.<br />
Grund ist, dass bei ihr eine Höchstgebühr<br />
von 130,00 € besteht (§ 45 Abs. 1 KostO).<br />
reine Eintragungsbewilligung<br />
ohne<br />
Zwangsvollstreckungsunterwerfung<br />
Grundschuld ohne<br />
Unterwerfung und<br />
mit eigenem Entwurf<br />
und Vollzug<br />
100.000 € 207,00 € 103,50 € 51,75 €<br />
200.000 € 357,00 € 178,50 € 89,25 €<br />
500.000 € 807,00 € 403,50 € 130,00 €<br />
1.000.000 € 1.557,00 € 778,50 € 130,00 €<br />
5.000.000 € 7.557,00 € 3.778,50 € 130,00 €<br />
10.000.000 € 10.757,00 € 5.378,50 € 130,00 €<br />
50.000.000 € 25.857,00 € 12.928,50 € 130,00 €
2. Risiken für die Grundschuldgläubiger<br />
Der Preis für diese Kostenersparnis des Kreditnehmers<br />
ist der Verzicht der Bank auf die Möglichkeit<br />
einer jederzeit möglichen Verwertung.<br />
Mangels Zwangsvollstreckungsunterwerfung<br />
muss nämlich bei einem notleidenden Kredit<br />
zur Einleitung der Vollsteckungsmaßnahmen<br />
zunächst ein Titel erwirkt werden. Dies ist nur<br />
über eine Klage möglich, da der Kreditnehmer<br />
in dieser Phase regelmäßig kein Interesse<br />
mehr daran hat, dem Kreditinstitut die Verwertung<br />
der Immobilie zu erleichtern. In der Praxis<br />
übliche Tricks zur Verhinderung oder zumindest<br />
zu einer Verzögerung der Versteigerung 9<br />
belegen eher das Gegenteil.<br />
Deshalb führt die zunächst erzielte Ersparnis<br />
bei den Notarkosten zu hohen Gerichts- und<br />
Anwaltskosten. Hinzu kommt eine erhebliche<br />
zeitliche Verzögerung hinsichtlich der<br />
Zwangsvollstreckung (Zwangsversteigerung<br />
und Zwangsverwaltung). Die anfallenden<br />
Gerichts- und Anwaltskosten muss die Bank<br />
zudem meist selbst tragen, da der Kreditnehmer<br />
typischerweise zahlungsunfähig ist.<br />
Betroffen ist zunächst das Honorar des eigenen<br />
Anwalts. Dieser erhält eine 1,3 Verfahrens-<br />
und eine 1,2 Terminsgebühr aus dem Gegenstandswert<br />
10 . Auch für die Gerichtskosten<br />
haftet die (obsiegende) Bank als Zweitschuldner<br />
11 . Sie machen ohne Rechtsanwaltskosten<br />
bei einer Grundschuld von 100.000,00 € ca.<br />
1.000,00 € aus 12 . Die Mehrkosten einer vollstreckbaren<br />
Grundschuld hätten lediglich<br />
51,75 € bzw. 155,25 € zuzüglich Mehrwertsteuer<br />
betragen.<br />
III. Teilunterwerfung als Ausweg?<br />
Zur Lösung des Dilemmas „Kostenersparnis<br />
für den Kunden – Kosten- und Vollstreckungsrisiko<br />
für die Bank” sind zahlreiche Modelle<br />
entwickelt worden. Neben der Aufspaltung<br />
der Grundschuld in einen (großen) nicht vollstreckbaren<br />
und einen (kleinen) vollstreckbaren<br />
Teil und der unwiderruflichen, aber nur<br />
den Vollmachtgeber bindenden Vollmacht,<br />
die Vollstreckungsunterwerfung nachträglich<br />
zu erklären 13 , wird gegenwärtig die Grundschuldbestellung<br />
mit Unterwerfung wegen<br />
eines Teilbetrags favorisiert.<br />
Erfolgt die Unterwerfung wegen eines „erst-<br />
oder letztrangigen” Teilbetrags, so muss die<br />
Grundschuld geteilt werden, um das Rangverhältnis<br />
der einzelnen Teile herstellen zu<br />
können. Die Eintragung als einheitliches Recht<br />
mit unterschiedlichem Rang der vollsteckbaren<br />
und der nicht vollstreckbaren Teile der Grundschuld<br />
ist dagegen nicht möglich 14 . Diese Variante<br />
entspricht deshalb der hier nicht behandelten<br />
Bestellung einer vollstreckbaren und<br />
einer nicht vollstreckbaren Grundschuld.<br />
Anders ist dies bei einer Grundschuld, bei der<br />
die Vollstreckungsunterwerfung auf einen<br />
Teilbetrag beschränkt ist, ohne dass ein Rangverhältnis<br />
bestimmt wird. Eine derartige<br />
Gestaltung ist zulässig, da eine Zwangsvollstreckungsunterwerfung<br />
auf einen Teil der Forderung<br />
beschränkt werden kann 15 . Kostenrechtlich<br />
fällt nur für den vollstreckbaren Teil der<br />
Grundschuld eine 10/10-Gebühr an. Die Vollstreckungsunterwerfung<br />
kann auch in einer<br />
eigenen Urkunde erfolgen, in der allerdings<br />
konkret festgelegt werden muss, auf welche<br />
Grundschuld sie sich bezieht.<br />
Die Vollstreckungsunterwerfung ist ohne Teilung<br />
der Grundschuld ferner zulässig, wenn sie<br />
mit dem Zusatz „wegen eines zuletzt zu zahlenden<br />
Teilbetrages” versehen ist 16 . Es handelt<br />
sich dabei um keine vollstreckungsrechtliche<br />
Bestimmung eines Rangverhältnisses 17 .<br />
Diese Vereinbarung betrifft die Tilgungsbestimmung,<br />
also Zahlungen des Schuldners oder<br />
eines Dritten auf die Grundschuld 18 und damit<br />
§ 366 BGB. Diese Vorschrift ist bei einem „Teiltitel”<br />
über eine einheitliche Forderung analog<br />
anwendbar 19 .<br />
IV. Ablösung und Zwangsversteigerung<br />
Die Tilgungsverrechnungsbestimmung<br />
(§ 366 BGB) betrifft nicht die Vollsteckung<br />
des Anspruchs, sondern die Erfüllungswirkung.<br />
Teilzahlungen auf die Grundschuld<br />
sollen zuerst auf den nicht titulierten Teil der<br />
Grundschuld angerechnet werden. Diese<br />
Tilgungsbestimmung ist Inhalt der Grundschuld,<br />
nicht aber der Unterwerfungserklärung<br />
20 . Zahlt der Eigentümer-Schuldner, so<br />
tilgt er bei Entrichtung des vollen Betrags die<br />
Forderung und die Grundschuld 21 . Bei einer<br />
» Der Preis für<br />
diese Kostenersparnis<br />
des<br />
Kreditnehmers<br />
Kreditnehmers<br />
ist der Verzicht<br />
der Bank auf die<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Beitrag<br />
Möglichkeit Möglichkeit einer<br />
jederzeit möglichen<br />
Verwertung. «<br />
9 S. dazu ausführlich Grziwotz, in: Praktikerhandbuch<br />
Baufinanzierung, 2. Aufl., <strong>2007</strong> (erscheint<br />
demnächst).<br />
10 § 23 Abs. 1 RVG, § 48 Abs. 1 Satz 1 GKG, §§ 3 ff.<br />
ZPO, Nr. 3100, 3104 VVRVG.<br />
11 § 31 Abs. 1 u. 2 KostO.<br />
12 §§ 34, 48 Abs. 1 Satz 1 GKG i.V.m. Nr. 1210 Anlage<br />
1 GKG.<br />
13 Zu den Risiken dieser Modelle s. Gaberdiel, Kreditsicherung<br />
durch Grundschulden, 2004, Rdn. 3<br />
u. Wolfsteiner, in: Kersten/Bühling, Formularbuch<br />
und Praxis der Freiwilligen Gerichtsbarkeit, 2001,<br />
§ 75 Rdn. 11 ff. Zur unwiderruflichen Vollmacht<br />
s. BGH, Urt. v. 18.11.2003 – XI ZR 332/02, DNotZ<br />
2004 S. 360.<br />
14 OLG Hamm, Beschl. v. 24.10.1983 – 15 W 262/83,<br />
DNotZ 1984 S. 489 u. OLG Zweibrücken, Beschl.<br />
v. 28.<strong>09</strong>.1984 - 3 W 146/84, Rpfleger 1985 S. 54.<br />
15 S. nur Stein/Jonas/Münzberg, ZPO 2002, § 794<br />
Rdn. 22 u. MünchKommZPO/Wolfsteiner, 2000,<br />
§ 794 Rdn. 199.<br />
16 BGH, Beschl. v. 28.<strong>09</strong>.1989 – V ZB 17/88, BGHZ<br />
108 S. 373 = DNotZ 1990 S. 586 = NJW 1990<br />
S. 258; BayObLG, Beschl. v. 04.04.1985 - BReg. 2<br />
Z 29/85, BayObLGZ 1985 S. 141 = DNotZ 1985<br />
S. 476 u. OLG Hamm, Beschl. v. 30.10.1986 - 15 W<br />
129/86, DNotZ 1988 S. 233 = NJW 1987 S. 1<strong>09</strong>0.<br />
Ebenso Amann, in: Beck'sches Notar-Handbuch,<br />
2006, A VI Rdn. 31; Baumbach/Lauterbach/Albers/Hartmann,<br />
ZPO, <strong>2007</strong>, § 800 Rdn. 6;<br />
Musielak/Lackmann, ZPO, <strong>2007</strong>, § 800 Rdn. 5;<br />
Zöller/Stöber, ZPO, <strong>2007</strong>, § 800 Rdn. 2 u. Schöner/<br />
Stöber, Grundbuchrecht, 2004, Rdn. 2045.<br />
17 Vgl. Gaberdiel, Kreditsicherung durch Grundschulden,<br />
2004, Rdn. 321.<br />
18 Vgl. Schmitz, WM 1991 S. 1061, 1068.<br />
19 Vgl. OLG Düsseldorf, Urt. v. 27.04.2001 – 22<br />
U 164/00, NJW-RR 2001 S. 1595 u. Münch-<br />
KommBGB/Wenzel, 2003, § 366 Rdn. 2.<br />
20 Zutreffend Wolfsteiner, DNotZ 1999 S. 589, 590.<br />
21 Siehe dazu nur Weber/Weber, Kreditsicherungsrecht,<br />
2006, S. 285.<br />
411
Beitrag<br />
22 Baur/Stürner, Sachenrecht, 1999, § 45 Rdn. 44 f.<br />
u. Seibert, JuS 1984 S. 526 ff.<br />
23 BGH, Urt. v. 14.<strong>09</strong>.1994 – XI ZR 4/94, NJW 1994<br />
S. 2692 = DNotZ 1995 S. 294 = MDR 1994 S. 1003.<br />
Vgl. auch Weber/Weber, a.a.O. (Fn. 21), S. 284 f.<br />
24 S. nur Wilhelm, Sachenrecht, <strong>2007</strong>, Rdn. 1826 ff.<br />
25 Siehe nur Bamberger/Roth/Unberath, BGB, <strong>2007</strong>,<br />
§ 268 Rdn. 8 u. MünchKommBGB/Krüger, <strong>2007</strong>,<br />
§ 268 Rdn. 9.<br />
26 So Munzig, in: Würzburger Notarhandbuch,<br />
2005, Teil 2 Rdn. 2628.<br />
27 So BGH, Beschl. v. 29.03.<strong>2007</strong> – V ZB 160/06, NZM<br />
<strong>2007</strong> S. 459; Wolfsteiner, DNotZ 1990 S. 589, 592;<br />
ders., DNotZ 1997 S. 387, 388; Staudinger/Wolfsteiner,<br />
§ 1150 Rdn. 24; MünchKommBGB/Eickmann,<br />
2004, § 1150 Rdn. 33; Probst, JR 1990<br />
S. 369, 370; AnwK-BGB/Schwab, § 268 Rdn. 18 u.<br />
Muth, Rpfleger 1990 S. 380, 381.<br />
28 Staudinger/Bittner, § 268 Rdn. 13.<br />
29 Wolfsteiner, a.a.O. (Fn. 27), S. 589, 591. Vgl. auch<br />
PWW/Jud, <strong>2007</strong>, § 268 Rdn. 4. Zum Fehlen eines<br />
diesbezüglichen Erfahrungssatzes s. Münch-<br />
KommBGB/Wenzel, <strong>2007</strong>, § 366 Rdn. 10.<br />
30 Ebenso jurisPK-BGB/Kerwer, § 268 Rdn. 9.<br />
31 BGH, Beschl. v. 05.10.2006 – V ZB 2/06, DNotZ<br />
<strong>2007</strong> S. 37, 38 = MDR <strong>2007</strong> S. 426 = NJW-RR <strong>2007</strong><br />
S. 165 = Rpfleger <strong>2007</strong> S. 93 = ZfIR <strong>2007</strong> S. 201.<br />
32 Wolfsteiner, DNotZ 1988 S. 233, 237.<br />
412 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Teilleistung ist die vertragliche Vereinbarung<br />
mit der Bank maßgebend 22 . Diese enthält<br />
– im Beispielsfall – aber lediglich eine<br />
Reihenfolge hinsichtlich der Zahlung auf<br />
die Grundschuld. Außerdem werden Zahlungen<br />
zur Abwendung der Zwangsvollstreckung,<br />
die der Grundschuldgläubiger bereits<br />
betreibt oder zumindest androht, grundsätzlich<br />
auf die Grundschuld erbracht 23 . Auf den<br />
Eigentümer geht in dieser Höhe die Grundschuld<br />
als Eigentümergrundschuld über 24 .<br />
Zahlt ein nachrangig eingetragener Berechtigter<br />
(§§ 1150, 268 BGB), so ist fraglich, ob<br />
er ebenso wie der Eigentümer die Tilgungsabrede<br />
gegen sich gelten lassen muss. Seine<br />
Leistung kann die Bank nicht ablehnen, da ihm<br />
ein eigenständiges Ablösungsrecht zusteht<br />
(§ 1150 BGB). Für sein Ablösungsrecht genügt<br />
das Befriedigungsverlangen der Bank; es ist<br />
nicht erforderlich, dass die Zwangsversteigerung<br />
bereits beantragt wurde. Das Recht des<br />
nachrangigen Grundpfandrechtsgläubigers<br />
fällt nicht in das geringste Gebot und erlischt<br />
mit dem Zuschlag. Er ist deshalb ablösungsberechtigt<br />
25 . Umstritten ist, ob er bei Vollstreckung<br />
wegen eines Teilanspruchs den betreibenden<br />
Gläubiger wegen der gesamten<br />
Forderung oder nur wegen des titulierten Teils<br />
der Forderung befrieden muss und darf. Teile<br />
der Literatur 26 gehen von der Notwendigkeit<br />
einer Vollablösungsverpflichtung aus. Demgegenüber<br />
genügt es nach der h.M. 27 , dass der<br />
ablösungsberechtigte Dritte ausschließlich<br />
für den Teil der Forderung, den der Gläubiger<br />
zwangsweise geltend macht, ein Ablösungsrecht<br />
besitzt. Dem ist zu folgen. Der Dritte ist<br />
zwar ebenso wenig wie der Schuldner zu freiwilligen<br />
Teilleistungen berechtigt, da § 266<br />
BGB auch im Rahmen des § 268 BGB gilt 28 .<br />
Durch eine Teilleistung kann er zudem den<br />
drohenden Rechtsverlust nicht abwenden.<br />
Anders ist es, wenn der Gläubiger nur aus<br />
einem Teil der Forderung vollstreckt. Hier<br />
reicht das Recht des Dritten nur so weit, als es<br />
die Abwendung der drohenden Zwangsvollstreckung<br />
erfordert. Der Dritte hat gar kein<br />
Recht, Ansprüche des Gläubigers zu befriedigen,<br />
die nicht Gegenstand der ihn mittelbar<br />
bedrohenden Zwangsvollstreckung sind 29 .<br />
Müsste der Dritte die gesamte Grundschuld<br />
ablösen, so liefe er Gefahr, beim Schuldner nur<br />
teilweise Regress nehmen zu können.<br />
Die Richtigkeit dieser Ansicht belegt auch der<br />
gesetzliche Forderungsübergang. Dieser darf<br />
nicht zum Nachteil des Gläubigers geltend<br />
gemacht werden (§ 268 Abs. 3 Satz 2 BGB).<br />
Das gesetzlich angeordnete Schlechterstellungsverbot<br />
betrifft gerade die Konstellation,<br />
dass der Gläubiger nur wegen eines Teilbetrags<br />
vollstreckt 30 . In diesem Fall steht die<br />
Grundschuld teilweise dem Dritten (§§ 268,<br />
412, 401 BGB) und teilweise dem Gläubiger<br />
zu. Die verbleibende Restgrundschuld geht<br />
der auf den Dritten übergegangenen Grundschuld<br />
vor. Mit Nachweis der Befriedigung<br />
des betreibenden Gläubigers wird der Dritte<br />
insoweit dessen Rechtsnachfolger. Er kann<br />
die einstweilige Einstellung des Zwangsversteigerungsverfahrens<br />
bewilligen (§ 30 Abs. 1<br />
ZVG). Eine Umschreibung der Vollstreckungsklausel<br />
auf den ablösenden Dritten ist dabei<br />
nicht erforderlich 31 .<br />
V. Teilung und Abtretung<br />
Wird die Grundschuld später geteilt, stellt sich<br />
das Problem, mit welchem Teil die Unterwerfung<br />
„verbunden” ist. Dies kann bereits vorweg<br />
in der Unterwerfungserklärung bestimmt<br />
werden. Eingetragen werden kann die Klausel<br />
jedoch erst dann, wenn die Teilung tatsächlich<br />
durchgeführt wird 32 . Allerdings<br />
wird beim gesetzlichen Forderungsübergang<br />
nach § 268 Abs. 3 Satz 1 BGB der ablösende<br />
Dritte in Ansehung der titulierten Forderung<br />
Rechtsnachfolger.<br />
Die Vollstreckungsklausel ist nach § 727<br />
ZPO auf ihn umzuschreiben, wenn der Nachweis<br />
des Forderungsübergangs durch öffentliche<br />
oder öffentlich beglaubigte Urkunde<br />
erbracht ist. Probleme ergeben sich, wenn die<br />
Unterwerfungserklärung den vorrangigen Teil<br />
betreffen soll, aber die übergegangene Grundschuld<br />
gem. § 268 Abs. 3 Satz 2 BGB Nachrang<br />
hat. Insofern kann eine früher getroffene<br />
Bestimmung nicht abweichend vom gesetzlichen<br />
Forderungsübergang bestehen bleiben,<br />
wenn nicht der Gläubiger mit einem Nachrang<br />
der bei ihm verbleibenden Grundschuld einverstanden<br />
ist.<br />
Der Gläubiger verliert mit Umschreibung des<br />
Titels auf den Dritten sein Recht auf Klauselerteilung<br />
und damit seine Vollstreckungsbe-
fugnis. Der ablösende Dritte ist bis zur Titelerlangung<br />
durch den Gläubiger Herr des<br />
Vollstreckungsverfahrens und kann über<br />
dessen Weiterbetreibung entscheiden.<br />
Teilt der Gläubiger die Grundschuld nachträglich<br />
z.B. im Rahmen einer Abtretung, kann er<br />
nunmehr auch hinsichtlich der Vollstreckungsunterwerfung<br />
mit Zustimmung des Schuldners<br />
eine „Zuordnungsbestimmung” treffen 33 . Es<br />
besteht kein Unterschied, ob er die Rangbestim-<br />
PrAxISTIPP:<br />
•<br />
mung vorweg trifft oder erst bei Teilung. Hat er<br />
dies weder bei Grundschuldbestellung getan<br />
und holt er das auch bei der Teilung mit Zustimmung<br />
des Schuldners, die vorab erteilt werden<br />
kann, nicht nach, wird die Unterwerfungserklärung<br />
verhältnismäßig auf die entstehenden<br />
Grundschuldteile aufgeteilt. Gleiches gilt,<br />
wenn der Schuldner die Zustimmung zur Aufteilung<br />
nicht (mehr) erteilt. Dem Gläubiger fehlt<br />
die Rechtsmacht, einseitig über die prozessuale<br />
Unterwerfungserklärung zu verfügen 34 . £<br />
Die Kostenersparnis bei einer Grundschuld mit einer Zwangsvollstreckungsunterwerfung<br />
hinsichtlich eines Teilbetrags kann das Kreditinstitut im „Ernstfall“<br />
wirklich teuer zu stehen kommen. Bei Ablösung des Teilbetrags verliert es seinen<br />
Titel und muss erst auf Duldung der Versteigerung klagen.<br />
Objekt: M&A, Medium: BP, Format: 210x148 mm, Farbe: 4c, Stand: 21.2. 2006<br />
Beitrag<br />
33 Ebenso Wolfsteiner, a.a.O. (Fn. 32), S. 234, 237 f.<br />
34 Ebenso MünchKommZPO/Wolfsteiner, 2000, § 794<br />
Rdn. 252 u. ders., DNotZ 1988 S. 234, 238; a.A.<br />
Gaberdiel, Kreditsicherung durch Grundschulden,<br />
2004, Rdn. 325 u. DNotI-Report 1998 S. 53.<br />
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<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
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414<br />
Beitrag<br />
» Soweit eine<br />
Abwicklung auf<br />
Grundlage von Vollmachten<br />
des Erblassersausscheidet,<br />
sollte sich das<br />
Kreditinstitut einen<br />
sog. gegenständlich<br />
beschränkten<br />
Erbschein eines<br />
deutschen Nachlassgerichtsvorlegen<br />
lassen. «<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Vorstand Kredit Konto Anlage Recht Handel Controlling Revision IT<br />
Abwicklung von Nachlasskonten<br />
mit Auslandsbezug<br />
Problemfelder bei Konten ausländischer Staatsbürger und im Ausland<br />
wohnhafter deutscher Staatsbürger.<br />
Autor:<br />
Jens Mahlmann,<br />
Rechtsanwalt und Banksyndikus,<br />
Hamburg.<br />
1 Nach Art. 25 EGBGB unterliegt die Rechtsnachfolge<br />
von Todes wegen dem Staat, dem der Erblasser<br />
im Zeitpunkt des Todes angehört.<br />
2 Nach Ziff . 5 AGB-Banken kann die Bank an denjenigen<br />
mit befreiender Wirkung leisten, der in<br />
der letztwilligen Verfügung als Erbe oder Testamentsvollstrecker<br />
bezeichnet ist, es sei denn, ihr<br />
ist bekannt, dass der dort Genannte nicht verfügungsbefugt<br />
ist oder wenn ihr dies infolge<br />
Fahrlässigkeit nicht bekannt geworden ist. Entsprechendes<br />
ist in Ziff . 5 Abs. 2 AGB-Sparkassen<br />
geregelt.<br />
I. Einleitung<br />
w Zum Kundenstamm vieler deutscher Kreditinstitute<br />
zählt eine nicht unerhebliche Anzahl<br />
ausländischer Staatsbürger und im Ausland<br />
wohnhafter deutscher Staatsbürger. Zwangsläufi<br />
g sind diese Institute daher mit der Abwicklung<br />
von Nachlasskonten mit Auslandsbezug befasst.<br />
Im Folgenden sollen die wesentlichen Problemfelder<br />
aufgezeigt werden, die mit der Abwicklung<br />
derartiger Konten verbunden sind.<br />
II. Erblegitimation<br />
Soweit der verstorbene Kontoinhaber ausländischer<br />
Staatsangehöriger war, ist unter Berücksichtigung<br />
des deutschen und des einschlägigen<br />
ausländischen Kollisionsrechts zumeist<br />
ausländisches Erbrecht einschließlich des zu<br />
beachtenden Verfahrensrechts anwendbar 1 .<br />
1. Ausländische Erbnachweise<br />
Dementsprechend werden den Kreditinstituten<br />
bei Nachlässen mit Auslandsbezug nicht selten<br />
ausländische Erbnachweise etwa in Form von<br />
behördlichen Bestätigungen, Gerichtsurteilen<br />
oder im Ausland verfassten letztwilligen Verfügungen<br />
vorgelegt.<br />
Grundsätzlich dürften die Institute gut beraten<br />
sein, ausländische Erbnachweise nicht zu<br />
akzeptieren. Nach dem Bürgerlichen Gesetzbuch<br />
ist eine Auszahlung mit schuldbefreiender<br />
Wirkung allein bei Vorlage eines deutschen<br />
Erbscheins oder Testamentsvollstreckerzeugnisses<br />
gewährleistet. Ebensowenig dürfte bei<br />
der Präsentation von ausländischen Erbnachweisen<br />
ein Gutglaubensschutz unter Zugrundelegung<br />
von Ziff . 5 AGB-Banken/Ziff . 5 AGB-<br />
Sparkassen sichergestellt sein. Oftmals wird<br />
schon hinsichtlich der äußeren Form des vorgelegten<br />
Erbnachweises unklar sein, ob diese<br />
den Anforderungen des einschlägigen ausländischen<br />
Rechts entspricht. Es dürfte somit<br />
kaum auszuschließen sein, dass das Kreditinstitut<br />
den ausländischen Erbnachweis fahrlässigerweise<br />
anerkennt mit der Folge, dass ein Gutglaubensschutz<br />
nach Ziff . 5 AGB-Banken/Ziff . 5<br />
AGB-Sparkassen entfällt 2 .<br />
Unabhängig davon, ob sie im In- oder Ausland<br />
verfasst wurden, dürfte diese Zurückhaltung<br />
auch gegenüber letztwilligen Verfügungen<br />
eines ausländischen Kontoinhabers angebracht<br />
sein. Den Kreditinstituten wird es nicht immer<br />
möglich sein, mit letzter Sicherheit festzustellen,<br />
ob die Verfügung nach dem anwendbaren<br />
Recht rechtswirksam verfasst wurde.<br />
2. Gegenständlich beschränkter<br />
Erbschein<br />
Soweit eine Abwicklung auf Grundlage von<br />
Vollmachten des Erblassers ausscheidet, sollte<br />
sich das Kreditinstitut bei der Abwicklung von<br />
Nachlasskonten mit Auslandsbezug stattdessen<br />
einen sog. gegenständlich beschränkten<br />
Erbschein eines deutschen Nachlassgerichts<br />
vorlegen lassen. Dieser Erbschein ist in seiner<br />
Geltung auf das in Deutschland belegene Vermögen<br />
beschränkt und kann insbesondere<br />
beantragt werden, wenn aufgrund der ausländischen<br />
Staatsangehörigkeit ausländisches<br />
Recht anwendbar ist. In diesem Fall wird ein<br />
gegenständlich beschränkter Fremdrechtserbschein<br />
erteilt. Gem. §§ 2366, 2369 BGB genießt<br />
ein gegenständlich beschränkter Erbschein<br />
öff entlichen Glauben, so dass das Kreditinstitut<br />
bei der Vorlage eines solchen Erbscheins sicher<br />
mit schuldbefreiender Wirkung an die in dem<br />
Erbschein genannten Erben auszahlen kann.<br />
Sind die AGB-Banken/Sparkassen vereinbart,<br />
kann die Anforderung eines gegenständlich<br />
beschränkten Erbscheins auf Ziff . 5 AGB-Banken/<br />
Ziff . 5 AGB-Sparkassen gestützt werden. Für die
im Ausland wohnhaften Erben dürfte die Beantragung<br />
des Erbscheins mit vertretbarem Aufwand<br />
verbunden sein, da sie zu diesem Zwecke<br />
nicht nach Deutschland reisen müssen. Nach<br />
§ 12 Nr. 2 KonsularG kann die für die Erlangung<br />
eines Erbscheins oder Testamentsvollstreckerzeugnisses<br />
gem. § 2356 Abs. 2 BGB erforderliche<br />
eidesstattliche Versicherung gegenüber einem<br />
Beamten eines deutschen Konsulats abgegeben<br />
werden. Entgegen einem weitverbreiteten Vorurteil<br />
bleiben in diesem Fall auch die Kosten für<br />
die Beantragung des Erbscheins in Relation zum<br />
Nachlasswert durchaus im Rahmen 3 .<br />
3. Gegenständlich beschränktes Testamentsvollstreckerzeugnis<br />
Den Besonderheiten des anwendbaren ausländischen<br />
Erbrechts entsprechend kommt es nicht<br />
selten vor, dass gegenüber dem Kreditinstitut<br />
nicht die Erben, sondern ein Nachlassverwalter<br />
vorstellig wird. Um eine Auszahlung mit schuldbefreiender<br />
Wirkung sicherzustellen, sollte das<br />
Kreditinstitut in diesen Fällen grundsätzlich verlangen,<br />
dass sich der Nachlassverwalter durch<br />
ein gegenständlich beschränktes Testamentsvollstreckerzeugnis<br />
eines deutschen Nachlassgerichts<br />
ausweist, das - wie ein deutscher Erbschein<br />
- öffentlichen Glauben genießt 4 .<br />
Soweit die Stellung des Nachlassverwalters mit<br />
der eines deutschen Testamentsvollstreckers<br />
vergleichbar und dieser insbesondere durch den<br />
Erblasser benannt worden ist, dürfte die Erteilung<br />
eines gegenständlich beschränkten Testamentsvollstreckerzeugnisses<br />
i.d.R. unproblematisch<br />
sein. Als problematisch erweist sich die<br />
Erteilung dagegen häufig dann, wenn der Nachlassverwalter<br />
zwar vergleichbare Befugnisse wie<br />
der deutsche Testamentsvollstrecker hat, aber<br />
nicht durch den Erblasser, sondern durch ein<br />
Gericht benannt worden ist. Teilweise lehnen<br />
die Gerichte in diesen Fällen eine Ausstellung<br />
eines gegenständlich beschränkten Testamentsvollstreckerzeugnisses<br />
ab 5 . Diese Handhabung<br />
erscheint fragwürdig, da ein ausländischer Nachlassverwalter,<br />
der nach dem anwendbaren ausländischen<br />
Recht vergleichbare Befugnisse wie<br />
der deutsche Testamentsvollstrecker hat, dann<br />
keine Möglichkeit hat, sich im deutschen Rechtsverkehr<br />
auszuweisen und zur Durchsetzung von<br />
Ansprüchen stets auf den Klageweg verwiesen<br />
wäre. Im Interesse eines effektiven Rechtsverkehrs<br />
sollte die Erteilung eines gegenständlich<br />
beschränkten Testamentsvollstreckerzeugnisses<br />
auch in diesen Fällen möglich sein 6 . Dies muss<br />
jedenfalls dann gelten, wenn die Bestellung zum<br />
Nachlassverwalter und damit die jeweiligen Weisungen<br />
im Rahmen einer etwaigen Klage nach<br />
§ 16a FGG von einem deutschen Gericht zu<br />
beachten wären.<br />
Wird dem Kreditinstitut ein gegenständlich<br />
beschränkter Erbschein ohne einen einschränkenden<br />
Hinweis auf eine bestehende Testamentsvollstreckung<br />
vorgelegt, dürfte eine Auszahlung<br />
mit schuldbefreiender Wirkung auch<br />
dann möglich sein, wenn sämtliche Erben eine<br />
übereinstimmende Weisung erteilen. Das Kreditinstitut<br />
kann dann grundsätzlich davon ausgehen,<br />
dass das Nachlassgericht bei der Ausstellung<br />
des gegenständlich beschränkten<br />
Erbscheins keine Einschränkung der Verfügungsgewalt<br />
bezüglich des in Deutschland belegenen<br />
Vermögens im Hinblick auf einen im Ausland<br />
bestellten Nachlassverwalter festgestellt hat.<br />
Kann weder ein gegenständlich beschränktes<br />
Testamentsvollstreckerzeugnis noch - etwa<br />
wegen Erbstreitigkeiten – eine übereinstimmende<br />
Weisung aller Erben erlangt werden,<br />
sollte das Kreditinstitut ggf. eine Hinterlegung<br />
bei Gericht in Betracht ziehen.<br />
4. Abwicklung auf Grundlage völkerrechtlicher<br />
Verträge<br />
Auf die Vorlage eines gegenständlich<br />
beschränkten Erbscheins bzw. Testamentsvollstreckerzeugnisses<br />
kann das Kreditinstitut<br />
nicht bestehen, wenn der Erblasser einem<br />
Staat angehört, mit dem die Bundesrepublik<br />
Deutschland einen völkerrechtlichen Vertrag<br />
abgeschlossen hat, der die Anerkennung eines<br />
ausländischen Erbnachweises regelt.<br />
Leider ist festzustellen, dass die Bundesrepublik<br />
Deutschland kaum völkerrechtliche Verträge<br />
abgeschlossen hat, die die Abwicklung<br />
internationaler Nachlassfälle erleichtern 7 . Eine<br />
erfreuliche Ausnahme von hoher praktischer<br />
Bedeutung bildet der deutschtürkische Konsularvertrag<br />
vom 28.05.1929 8 .<br />
Eine Erleichterung für das Kreditinstitut ergibt<br />
sich zum einen daraus, dass als Zeugnis für<br />
die erbrechtlichen Verhältnisse ein türkischer<br />
Erbnachweis (zumeist in Form eines Gerichts-<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Beitrag<br />
» Leider ist festzustellen,<br />
dass die<br />
Bundesrepublik<br />
Deutschland kaum<br />
völkerrechtliche Verträge<br />
abgeschlossen<br />
hat, die die Abwicklunginternationalerler<br />
Nachlassfälle<br />
erleichtern. «<br />
3 Nach § 107 Abs. 1 KostO fällt für die Erteilung<br />
des Erbscheins durch das Nachlassgericht eine<br />
volle Gebühr an. Daneben fällt für die Abnahme<br />
der eidesstattlichen Versicherung durch das<br />
Konsulat eine Wertgebühr gem. dem Gebührenverzeichnis<br />
zur Auslandskostenverordnung<br />
(AKostV) an. Die Höhe der Gebühr bemisst sich<br />
jeweils nach dem Gegenstandswert (Reinnachlass<br />
nach Abzug aller Verbindlichkeiten). Bei Beantragung<br />
eines gegenständlich beschränkten<br />
Erbscheins ist allein der Wert der im Inlandbefindlichen<br />
Gegenstände maßgebend. Beispielsweise<br />
würden bei einem Gegenstandswert von<br />
250.000,00 € Gebühren von insgesamt 967,00 €<br />
(eine Gebühr nach KostO von 432,00 € zzgl.<br />
eine Wertgebühr nach AKostV von 535,00 €) anfallen.<br />
4 Der seitens der Erben – insbesondere bei umfangreichen<br />
Nachlässen – häufig vorgetragene<br />
Einwand unzumutbarer Kosten für ein (gegenständlich<br />
beschränktes) Testamentsvollstreckerzeugnis<br />
ist noch weniger berechtigt als bei der<br />
Beantragung eines Erbscheins (s. Fn. 3). gemäß<br />
§ 1<strong>09</strong> Abs. 1 Ziff. 2 KostO bestimmt sich der Wert<br />
eines Testamentsvollstreckerzeugnis nach § 30<br />
Abs. 2 KostO (eine entspr. Regelung findet sich<br />
in Ziff. 20 und 22 der Anlage 2 zu § 2 Abs. 1 AKost<br />
V). Gemäß § 30 Abs. 2 KostO ist – je nach Art<br />
und Umfang der Testamentsvollstreckung – ein<br />
Wert von 10 bis 50% des Bruttonachlasswertes<br />
(s. Korintenberg/Lappe, KostO, 16. Aufl.2005,<br />
§ 1<strong>09</strong> Rn17 ff ) höchstens jedoch 500.000,00 €<br />
zugrunde zu legen. Ungeachtet des Nachlasswertes<br />
fallen daher für die Abnahme einer eidesstattlichen<br />
Versicherung durch ein Konsulat<br />
und die Erteilung eines (gegenständlich beschränkten<br />
Testamentsvollstreckerzeugnisses<br />
höchstens Gebühren von 1.842,00 € an (eine Gebühr<br />
nach KostO von 807,00 € zzgl. eine Wertgebühr<br />
nach AKostV von 1.035,00 € berechnet ohne<br />
weitere Auslagen, z. B. für Übersetzungen etc.).<br />
5 Zum Streitstand bei einem englischen Administrator<br />
siehe Ferid/Henrich, Internationales Erbrecht,<br />
Großbritannien, Fn. 5 zu Rdn. 90.<br />
6 Vgl. Gruber, a.a.O. (Fn. 4), der in diesem Fall die<br />
Erteilung eines „Erbschaftsverwalterzeugnisses“<br />
befürwortet, das in Analogie zu §§ 2368 Abs. 3,<br />
2369 BGB zu erteilen sei, ebenso Müko/Mayer,<br />
BGB, 4. Aufl. 2004, § 2369, Rdn. 27 und Ferid/<br />
Henrich, a.a.O., (Fn. 5).<br />
7 Siehe dazu Übersicht bei Müko/Mayer, a.a.O.,<br />
(Fn. 6), Art. 25 EGBGB, Rdn. 278 ff.<br />
8 RGBl 1931 II S. 538.<br />
415
Beitrag<br />
» Ein weiteres wichtiges<br />
Anliegen des<br />
Kreditinstituts bei<br />
der Abwicklung<br />
von Nachlässen<br />
mit Auslandsbezug<br />
sollte es sein,<br />
eine Haftung für<br />
nicht gezahlte Erbschaftsteuern<br />
nach<br />
§ 20 20 Abs. 6 ErbStG<br />
zu vermeiden. «<br />
9 § 17 der Anlage zu Art. 20 des Konsularvertrags.<br />
In der Praxis wird die Notwendigkeit einer konsularischen<br />
Beglaubigung eines Erburteils durch<br />
die Erben nicht selten in Frage gestellt, wenn das<br />
Urteil mit einer Apostille versehen ist. Nach Art. 3<br />
des Haager Übereinkommens vom 05.10.1961<br />
(Fn.16) kann mittels einer Apostille jedoch lediglich<br />
die Echtheit einer Unterschrift, eines Siegels<br />
oder Stempels und die Eigenschaft, in welcher<br />
der Unterzeichner der Urkunde gehandelt hat,<br />
nachgewiesen werden. Eine Aussage darüber,<br />
ob die entsprechende Urkunde als Erbnachweis<br />
anerkannt werden kann oder muss, ist mit der<br />
Anbringung einer Apostille nicht verbunden.<br />
Insofern sollte aufeine konsularische Beglaubigung<br />
bestanden werden.<br />
10 § 5 Abs. 1 der Anlage zu Art. 20 des Konsularvertrags.<br />
11 Anwendungserlass zur Abgabenordnung 1977<br />
(AEAO) vom 15.07.1998 (BStBl. I S. 630), Nr. 7c zu<br />
§ 154 AO.<br />
12 AEAO, a.a.O. (Fn. 11), Nr. 4 Satz 6 zu § 154 AO.<br />
13 Schreiben des BaKred v. 25.11.1999 (Z 5 – B 402).<br />
14 Daher sollten ausländische Nachlassverwalter/<br />
Testamentsvollstrecker grundsätzlich auch dann<br />
identifiziert werden, wenn dies wegen ihrer<br />
Amtseigenschaft nach Nr. 7c des AEAO zu § 154<br />
AO nicht erforderlich ist. Angesichts der speziellen<br />
völkerrechtlichen Regelung seiner Handlungsbefugnis<br />
(s.o.) dürfte dies allerdings nicht<br />
von einem türkischen Konsul verlangt werden<br />
können.<br />
15 Schreiben des BaKred v. 21.01.1997 (I 5 – B 407).<br />
16 Haager Übereinkommen vom 05.10.1961 zur<br />
Befreiung ausländischer öffentlicher Urkunden<br />
von der Legalisation (BGBl. 1965 II S. 875).<br />
17 Siehe z.B. das deutsch-französische Abkommen<br />
über die Befreiung öffentlicher Urkunden von<br />
der Legalisation vom 13.<strong>09</strong>.1971 (BGBl. 1975<br />
II S. 353); nach der Übersicht der Bundesnotarkammer<br />
(www.bnotk.de) bestehen ferner<br />
entspr. Abkommen mit Belgien, Dänemark, Italien<br />
und Österreich; siehe auch die sehr informativen<br />
Internetauftritte der jeweiligen Deutschen<br />
Botschaft.<br />
18 Fn. 18 finden Sie auf S. 418.<br />
416 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
urteils) akzeptiert werden kann, soweit dieser<br />
Nachweis mit der Beglaubigung eines türkischen<br />
Konsuls versehen ist 9 . Um die Ausführungen<br />
in dem Erbnachweis nachvollziehen<br />
zu können, kann zusätzlich die deutsche<br />
Übersetzung eines vereidigten Übersetzers<br />
angefordert werden. Nach Ziff. 5 AGB-Banken<br />
bzw. Ziff. 5 AGB-Sparkassen ist das Kreditinstitut<br />
ausdrücklich berechtigt, die Vorlage einer<br />
deutschen Übersetzung einer fremdsprachigen<br />
Urkunde zu verlangen.<br />
Zum anderen kann das Kreditinstitut den Nachlass<br />
auch auf Grundlage einer Zahlungsanweisung<br />
des türkischen Konsuls abwickeln 10 .<br />
Letztgenannte Vorgehensweise ist insbesondere<br />
dann zu empfehlen, wenn nach dem türkischen<br />
Erbnachweis die Erbberechtigten in<br />
der Türkei wohnhaft sind und eine Auszahlungsanweisung<br />
der Erben schon aufgrund<br />
von Sprachbarrieren bzw. daran zu scheitern<br />
droht, dass die nächste Stelle zur Einholung<br />
der notwendigen persönlichen Legitimation<br />
zu weit vom Wohnsitz der Erben entfernt ist.<br />
Nach dem Anwendungserlass zur AO 11 sollte<br />
bei einer Weisung eines türkischen Konsuls von<br />
der Legitimation des Konsuls bzw. der Erben<br />
abgesehen werden können.<br />
III. Persönliche Legitimation<br />
Gem. § 154 Abs. 2 AO ist ein Kreditinstitut grundsätzlich<br />
dazu verpflichtet, die Erben als neue<br />
Kontoinhaber zu identifizieren 12 . Ferner sollte<br />
ein Kreditinstitut sicherstellen, dass es sich bei<br />
denjenigen, die die Weisung zur Nachlassabwicklung<br />
abgeben, auch um diejenigen handelt,<br />
die in dem vorgelegten Erbnachweis als Erben<br />
bezeichnet sind. Aus diesem Grund sollte eine<br />
persönliche Identifizierung auch vorgenommen<br />
werden, wenn eine Identifizierung – etwa<br />
bei Vorliegen eines Erbscheins 13 – aus abgabenordnungs-<br />
und geldwäscherechtlichen Gründen<br />
nicht notwenig ist 14 .<br />
Da es den im Ausland wohnhaften Erben nicht<br />
immer zumutbar sein wird, zum Zwecke der<br />
Legitimation nach Deutschland zu reisen,<br />
bieten sich verschiedene Möglichkeiten an, die<br />
Legitimation im Ausland vorzunehmen.<br />
Soweit das Kreditinstitut oder eine Korrespondenzbank<br />
in der Nähe des Wohnorts des Erben<br />
eine Niederlassung unterhält, dürfte es am einfachsten<br />
sein, die Legitimation dort durchzuführen.<br />
Soweit die entsprechende Auslandsbank<br />
im Aufenthaltsland des Erben lizenziert<br />
ist, kann diese Bank als sog. zuverlässige Dritte<br />
angesehen werden, die ohne Weiteres mit der<br />
Durchführung der Identifizierung beauftragt<br />
werden kann 15 . Die Legitimation sollte dabei<br />
am besten anlässlich der Beglaubigung eines<br />
Abwicklungsauftrags an das Kreditinstitut<br />
oder einer Nachlassabwicklungsvollmacht<br />
erfolgen. Der Auftrag bzw. die Vollmacht sollten<br />
möglichst auf hauseigenen Mustern erteilt<br />
werden, die von der mit der Nachlassabwicklung<br />
betrauten internen Abteilung des Kreditinstituts<br />
ohne Weiteres akzeptiert werden.<br />
Scheidet eine derartige Legitimation aus, kann<br />
eine Legitimation auch bei einem deutschen<br />
Konsulat in dem Aufenthaltsland des Erben<br />
erfolgen.<br />
Sollte auch diese Möglichkeit ausscheiden,<br />
kommt schließlich eine Legitimation bei einem<br />
örtlichen Notar in Betracht. Soweit der Notar<br />
in einem Staat ansässig ist, das dem Haager<br />
Übereinkommen 16 beigetreten ist, kann sich<br />
der Notar seinerseits durch Anbringung einer<br />
Apostille legitimieren. Darüber hinaus hat<br />
die Bundesrepublik Deutschland mit einigen<br />
Staaten bilaterale Verträge abgeschlossen,<br />
nach denen ein Notar bei notariellen Urkunden<br />
von jeglicher Legalisation befreit ist, d.h.<br />
auch keine Apostille verlangt werden kann 17 .<br />
In diesen Fällen können notariell beglaubigte<br />
Abwicklungsaufträge bzw. –vollmachten durch<br />
das Kreditinstitut ohne Weiteres anerkannt<br />
werden. Soweit weder das Haager Abkommen<br />
noch bilaterale Verträge anwendbar sind, muss<br />
sich der Notar seinerseits über ein deutsches<br />
Konsulat legitimieren.<br />
IV. Unbedenklichkeitsbescheinigung<br />
Ein weiteres wichtiges Anliegen des Kreditinstituts<br />
bei der Abwicklung von Nachlässen mit<br />
Auslandsbezug sollte es sein, eine Haftung<br />
für nicht gezahlte Erbschaftsteuern nach § 20<br />
Abs. 6 ErbStG zu vermeiden 18 .<br />
Nach § 20 Abs. 6 ErbStG haftet ein Kreditinstitut<br />
in Höhe des ausbezahlten Betrags,<br />
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steuerrechtlichen Entwicklungen und Handlungsprozessen zu berücksichti-<br />
ihre Behandlung in der Abrechnung gen. Dazu gehört auch der Umgang<br />
bilden einen weiteren Schwerpunkt mit bestehenden und neuen Sicher-<br />
der Darstellung. Die Möglichkeiten heitenpoolverträgen vor dem Hinter-<br />
der aktiven Gestaltung des Insolgrund der neuen Rechtsprechung des<br />
venzverfahrens durch Teilnahme am BGH. Beide Themen werden daher<br />
Gläubigerausschuss, Finanzierung ei- in den unterschiedlichen Verfahrensnes<br />
asset deals oder share deals und stadien beleuchtet. Dem Umgang mit<br />
Mitwirkung an der Erstellung eines dem Widerruf von Lastschriften durch<br />
Insolvenzplans werden mit ihren Ri- den Insolvenzverwalter ist ein weitesiken<br />
und Chancen dargestellt. res Kapitel gewidmet, wobei auf die<br />
Die Darstellung zur Anfechtung er- neuen Entscheidungen des BGH hierhaltener<br />
Zahlungen soll es dem Sachbearbeiter<br />
ermöglichen, die Risiken<br />
einer späteren Anfechtung zu erkenzu<br />
ausführlich eingegangen wird.<br />
nen und bereits früh in den eigenen<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
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Beitrag<br />
18 Eine weitere erbschaftssteuerliche Besonderheit<br />
bei der Abwicklung von Nachlasskonten<br />
mit Auslandsbezug ist im Zusammenhang mit<br />
der Meldung an das Finanzamt nach § 33 ErbStG<br />
zu beachten. Mit Urt. vom 31.05.2006 (II R 66/04)<br />
hat der BFH entschieden, dass in die Meldung<br />
nach § 33 Abs. 1 ErbStG auch Vermögenswerte<br />
einzubeziehen sind, die von Zweigniederlassungen<br />
eines inländischen Kreditinstituts im<br />
Ausland verwahrt oder verwaltet werden, vgl.<br />
Werkmüller, BP <strong>2007</strong> S. 62 f.<br />
19 FG München, Urteil vom 21.12.1994 – 4 K<br />
1296/93, UVR 1995 S. 153; OFD Hannover vom<br />
07.03.2003 - S 3830-1-STO 241 -.<br />
20 OFD Stuttgart vom 13.12.2000 – S 3830 B-3-ST 43 -.<br />
21 Kapp/Ebeling, § 20 ErbStG, Rdn. 41.<br />
22 FG München, Urteil vom 23.02.1989 – X 204/820<br />
-; anders Werkmüller, Der Erbfall in der Bankpraxis,<br />
2002, § 17, Rdn. 1.<br />
23 BGH, NJW 1990 S. 705.<br />
24 Dies ist nicht selten der Fall, wie ein Blick auf<br />
das brasilianische Familienrecht zeigt, nach<br />
dem die Eltern, wenn sie von der Erbfolge ausgeschlossen<br />
wurden, beispielsweise von einer<br />
Verfügung über Güter ausgeschlossen sind,<br />
welche einem Kind aufgrund Erbfolge zustehen,<br />
Art. 1693, Abs. 4 CC.<br />
418 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
sätzlich oder fahrlässig vor Entrichtung und<br />
Sicherstellung der Steuer in ein Gebiet außerhalb<br />
des Geltungsbereichs des Erbschaftsteuergesetzes<br />
oder außerhalb des Geltungsbereichs<br />
dieses Gesetzes wohnhaften<br />
Berechtigten zur Verfügung stellt. Eine Haftung<br />
besteht nicht, wenn der ausgezahlte<br />
Betrag 600,00 € nicht übersteigt.<br />
Die volle Haftung besteht bei Vorhandensein<br />
von im Ausland wohnhaften Berechtigten<br />
auch dann, wenn die Zahlung auf Veranlassung<br />
eines inländischen Bevollmächtigten<br />
oder wenn die Zahlung auf eine inländische<br />
Bankverbindung erfolgt 19 . Zur Vermeidung<br />
einer Haftung sollte sich das Kreditinstitut in<br />
diesen Fällen eine Unbedenklichkeitsbescheinigung<br />
des zuständigen Finanzamts vorlegen<br />
lassen. Diese ist auch dann erforderlich, wenn<br />
ein inländischer Erbberechtigter lediglich die<br />
Auszahlung eines seiner Erbquote entsprechenden<br />
Anteils fordert 20 . Eine Haftung des<br />
Kreditinstituts kommt unterdessen nicht in<br />
Betracht, wenn es auf Weisung eines inländischen<br />
Testamentsvollstreckers auszahlt 21 .<br />
Das Kreditinstitut, das das Erblasserkonto<br />
führt, kann seine Haftung nicht dadurch<br />
weiter übertragen, dass es bei einer Überweisung<br />
von Nachlassguthaben an ein anderes<br />
Kreditinstitut dieses auf die Herkunft des Guthabens<br />
hinweist 22 .<br />
Schließlich sollte das Kreditinstitut auch<br />
bei einem Gemeinschaftskonto mit Einzelverfügungsbefugnis<br />
(sog. Oderkonto)<br />
den Auszahlungswunsch des überlebenden<br />
Kontoinhabers bzw. Erben des verstorbenen<br />
Kontoinhabers von der Vorlage einer<br />
Unbedenklichkeitsbescheinigung abhängig<br />
machen. Bei einem Gemeinschaftskonto<br />
beschränkt sich die Haftung des Kreditinstituts<br />
zwar grundsätzlich nur auf den Anteil des<br />
verstorbenen Mitkontoinhabers. Das Kreditinstitut<br />
wird i.d.R. aber nicht wissen, wie hoch<br />
der Anteil des verstorbenen Mitkontoinhabers<br />
ist. Ob das Kreditinstitut bei Gemeinschaftskonten<br />
im Hinblick auf die gesetzliche Vermutung<br />
des § 430 BGB für eine Forderungsinhaberschaft<br />
nach gleichen Anteilen 23 dem<br />
überlebenden Kontoinhaber zumindest eine<br />
Verfügung über das anteilige Guthaben per<br />
Todestag zulässt, ist letztlich eine geschäftspolitische<br />
Entscheidung.<br />
V. Sonstige Verfügungsbeschränkungen<br />
Insbesondere, wenn minderjährige Miterben<br />
vorhanden sind, sollte das Kreditinstitut prüfen,<br />
ob weitere Verfügungsbeschränkungen zu<br />
beachten sind.<br />
Zunächst hat das Institut festzustellen, ob die<br />
ausgewiesenen Erben überhaupt minderjährig<br />
und damit möglicherweise geschäftsunfähig<br />
oder nur beschränkt geschäftsfähig sind.<br />
Um beurteilen zu können, ob ein Erbe voll<br />
geschäftsfähig ist, muss geklärt werden, welches<br />
Recht anwendbar ist. Nach dem deutschen<br />
IPR (Internationales Privatrecht) unterliegt<br />
die Geschäftsfähigkeit einer Person dem<br />
Recht des Staates, dem die Person angehört,<br />
Art. 7 Abs. 1 EGBGB. Soweit der Erbe die ausländische<br />
Staatsbürgerschaft besitzt, ist zu prüfen,<br />
ob das entsprechende ausländische IPR die<br />
Verweisung des deutschen IPR annimmt oder<br />
an das deutsche Recht zurückverweist. Erst<br />
danach kann geprüft werden, ob die Person<br />
nach dem anwendbaren Recht geschäftsfähig<br />
ist und dem Kreditinstitut wirksame Weisungen<br />
erteilen kann.<br />
Wenn feststeht, dass der Minderjährige keine<br />
wirksamen Weisungen erteilen kann, muss<br />
geklärt werden, durch wen der minderjährige<br />
Erbe bei der Abgabe des Abwicklungsauftrags<br />
vertreten wird.<br />
Nach dem deutschen IPR unterliegt das Rechtsverhältnis<br />
zwischen einem Kind und seinen<br />
Eltern dem Recht des Staats, in dem das Kind<br />
seinen gewöhnlichen Aufenthalt hat, Art. 21<br />
EGBGB. Soweit der minderjährige Erbe im Ausland<br />
wohnhaft ist, ist zu prüfen, ob das entsprechende<br />
ausländische IPR die Verweisung des<br />
deutschen IPR annimmt. Wenn das ausländische<br />
IPR die Verweisung des deutschen IPR annimmt,<br />
ist zu klären, wer der gesetzliche Vertreter des<br />
minderjährigen Erben ist. Des Weiteren muss<br />
geprüft werden, ob nach dem anwendbaren<br />
ausländischen Recht der gesetzliche Vertreter<br />
hinsichtlich des von dem Minderjährigen geerbten<br />
Vermögens irgendwelchen Verfügungsbeschränkungen<br />
unterliegt 24 .<br />
In der Praxis dürfte kaum ein Kreditinstitut<br />
ohne Weiteres in der Lage sein, das deutsche<br />
und ausländische Kollisionsrecht und das ein-
schlägige ausländische Privatrecht zutreffend<br />
anzuwenden. Soweit keine Prüfung durch eine<br />
Zweigniederlassung oder eine Korrespondenzbank<br />
im jeweiligen Staat erfolgen kann,<br />
sollte das Kreditinstitut jedenfalls bei größeren<br />
Nachlasswerten die maßgeblichen Rechtsfragen<br />
ggf. von einer örtlichen Rechtsanwaltskanzlei<br />
klären lassen. Ob das Kreditinstitut die<br />
Kosten für ein entsprechendes Rechtsgutachten<br />
den betroffenen Erben in Rechnung stellen<br />
kann, ist indes fraglich. Das Kreditinstitut<br />
sollte aber zumindest die Vorlage aller Dokumente<br />
verlangen können, die in dem Aufenthaltsland<br />
des minderjährigen Erben üblicherweise<br />
als Nachweis für das Sorgerecht<br />
ausgestellt werden. Welche Dokumente dies<br />
sind, könnte ggf. durch Rückfrage bei einem<br />
deutschen Konsulat im Aufenthaltsland oder<br />
beim jeweiligen ausländischen Konsulat in<br />
Deutschland ermittelt werden.<br />
VI. Fazit<br />
Bei der Abwicklung von Nachlasskonten mit<br />
Auslandsbezug handelt es sich um einen recht-<br />
PrAxISTIPPS<br />
•<br />
•<br />
•<br />
•<br />
lich komplexen Vorgang. Da sich nicht sämtliche<br />
Probleme durch Vorlage eines gegenständlich<br />
beschränkten deutschen Erbscheins lösen<br />
lassen, ist die Einbindung juristisch qualifizierter<br />
Mitarbeiter bzw. der Rechtsabteilung unumgänglich.<br />
Abgesehen von dem in der Praxis sehr<br />
bedeutsamen deutsch-türkischen Konsularvertrag<br />
aus dem Jahre 1929 gibt es keine völkerrechtlichen<br />
Verträge, die die Abwicklung von<br />
Nachlasskonten mit Auslandsbezug wesentlich<br />
erleichtern. So gesehen erscheint die Einführung<br />
des seit Langem geplanten europäischen<br />
Erbscheins längst überfällig 25 .<br />
Die Herausforderung bei der Abwicklung von<br />
Nachlasskonten mit Auslandsbezug besteht<br />
letztlich darin, einerseits dem Interesse der<br />
Erben nach einer möglichst schnellen Auszahlung<br />
der Nachlassguthaben gerecht zu werden<br />
und andererseits zur Vermeidung einer Doppelzahlung<br />
sicherzustellen, dass an den richtigen<br />
Berechtigten ausgezahlt wird. Je geschickter<br />
das Kreditinstitut in diesem Spannungsfeld<br />
agiert, desto eher wird es sich auch für die<br />
Erben empfehlen, die noch nicht Kunden des<br />
Kreditinstituts sind. £<br />
Ein Kreditinstitut sollte gerade seinen älteren Kunden die Erteilung einer Bankvollmacht<br />
für den Todesfall nahelegen, so dass die Hinterbliebenen nach dem<br />
Todesfall unverzüglich handlungsfähig sind und sich im Verhältnis zum Kreditinstitut<br />
insoweit die Erlangung geeigneter Erbnachweise erübrigt.<br />
Sind zur Abwicklung von Nachlasskonten mit Auslandsbezug keine geeigneten<br />
Vollmachten vorhanden, sollte grundsätzlich die Vorlage eines gegenständlich<br />
beschränkten Erbscheins oder Testamentsvollstreckerzeugnisses eines deutschen<br />
Nachlassgerichts verlangt werden.<br />
Kann die Frage der Notwendigkeit einer erbschaftsteuerlichen Unbedenklichkeitsbescheinigung<br />
nicht eindeutig geklärt werden, sollte eine Auszahlung sicherheitshalber<br />
nur in Abstimmung mit dem zuständigen Finanzamt erfolgen.<br />
Soweit das Kreditinstitut das einschlägige Recht nicht zuverlässig beurteilen<br />
kann, dürfte es sich – gerade bei umfangreichen Nachlässen – anbieten, bei der<br />
Abwicklung der Nachlasskonten die Hilfe von ausländischen Niederlassungen oder<br />
Korrespondenzbanken, Konsulaten oder ausländischen Rechtsanwaltskanzleien in<br />
Anspruch zu nehmen.<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Beitrag<br />
25 Nach der Pressemitteilung des Europäischen<br />
Parlaments vom 15.11.2006 hat dieses die Europäische<br />
Kommission aufgefordert, im Jahr <strong>2007</strong><br />
einen Gesetzesvorschlag zur Einführung eines<br />
EU-weit anerkannten Europäischen Erbscheins<br />
vorzulegen.<br />
419
420<br />
Beitrag<br />
» Der Gewinn als<br />
gängiger Erfolgsmaßstab<br />
der Ertragslage<br />
ist für Kapitalgeber<br />
und Investoren ungeeignet<br />
– moderne<br />
Cash fl owKonzepte<br />
und Kapitalfl ussrechnungen<br />
setzen<br />
sich in der Analysepraxis<br />
nur zögerlich<br />
durch. «<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Vorstand Kredit Konto Anlage Recht Handel Controlling Revision IT<br />
Professionelle Cash fl owAnalyse<br />
Risikofrüherkennung durch zukunfts gerichtete Bonitätsprüfungen.<br />
Autor:<br />
Prof. Dr. Kurt Göllert,<br />
Institut für Bilanz und Unternehmensanalyse,<br />
Fachhochschule Worms.<br />
1 Vgl. Scheff eler, Kapitalfl ussrechnung – Stiefkind<br />
der deutschen Rechnungslegung, BB 2002<br />
S. 295–300.<br />
2 Vgl. z.B. Copeland/Koller/Murrin, Unternehmenswert,<br />
1993, S. 96 ff .<br />
3 Vgl. Pellens, IFRS-Accounting does matter,<br />
11.01.<strong>2007</strong>.<br />
4 Auf Probleme der Bilanzpolitik mit Sachverhaltsgestaltungen<br />
gehen wir unter Punkt 2c ein.<br />
5 Vgl. ValuStox, Newsletter Vol. 1 No. 6 End-Run<br />
Enron; Peemöller/Hoff mann, Bilanzskandale,<br />
2005, S. 32.<br />
I. Einleitung<br />
In der Praxis der Bilanzanalyse wird dem Cash<br />
fl ow ein sehr unterschiedlicher Stellenwert<br />
beigemessen. Bedeutung und Aussagewert<br />
dieser Kennzahl werden vielfach nicht richtig<br />
eingeschätzt. Moderne angelsächsische<br />
Cash fl owKonzepte setzen sich nur zögerlich<br />
durch. Vor allem Kapitalfl ussrechnungen<br />
sind immer noch Stiefkinder 1 der Analysten,<br />
ihr Informationsgehalt wird nicht richtig ausgeschöpft.<br />
Der Aufsatz soll einen Beitrag zum<br />
besseren Verständnis leisten.<br />
II. Mängel gewinnbasierter Kennzahlen<br />
Ein grundlegendes Problem der Bilanzanalyse<br />
ist die Vielzahl der Kennzahlen. Es fällt in<br />
diesem Dschungel schwer, Stellenwert und Aussagefähigkeit<br />
einzelner Ratios richtig zu bestimmen.<br />
Bei der Analyse der Ertragslage gilt dies<br />
vor allem für das Nebeneinander von gewinnbasierten<br />
Kennzahlen und liquiditätsorientiertem<br />
Cash fl ow. Traditionell steht bei der Analyse der<br />
Ertragslage der Gewinn im Vordergrund. Die<br />
gravierenden Mängel dieses Erfolgsmaßstabs<br />
machen ihn jedoch als Zielgröße für Kreditgeber<br />
und Investoren völlig ungeeignet 2 . Dies ist<br />
auf vier wesentliche Mängel zurückzuführen:<br />
ß<br />
ß<br />
ß<br />
ß<br />
Gewinne sind abhängig von<br />
Bilanzier ungsstandard.<br />
Gewinne lassen sich durch Bilanzpolitik<br />
beeinflussen.<br />
Gewinne sind nicht liquiditätswirksam.<br />
Gewinne sind keine ökonomisch sinnvolle<br />
Zielgröße.<br />
1. Cash flows sind unabhängig vom<br />
Bilanzierungsstandard<br />
Der Trend zur Umstellung der Bilanzierung von<br />
HGB auf IFRS hat gezeigt, wie extrem Gewinne<br />
vom Bilanzierungsstandard abhängig sind. Die<br />
Daimler-Benz AG vollbrachte 1993 das Kunststück,<br />
im HGB-Abschluss einen Gewinn aus-<br />
zuweisen, während im US-GAAP-Abschluss<br />
ein Verlust off enbart werden musste. In einer<br />
aktuellen Studie hat Pellens 3 nachgewiesen,<br />
dass das starke Gewinnwachstum der<br />
DAX-Unternehmen in den letzten Jahren vor<br />
allem auf die Umstellung auf die IFrSBilanzierung<br />
zurückzuführen war. Der aussagefähigere<br />
Cash fl ow stieg im Vergleichszeitraum<br />
deutlich geringer an.<br />
2. Weitgehende Immunität des Cash<br />
flows gegen Bilanzpolitik<br />
G&V-Ergebnisse sind leicht durch Bilanzierungswahlrechte<br />
und Interpretationsspielräume<br />
manipulierbar. Nicht selten gelingt<br />
es Unternehmen, durch off ensive Bilanzpolitik<br />
den Ausweis von Verlusten um Jahre hinauszuzögern.<br />
Wenn dann die stillen Reserven<br />
sämtlich aufgelöst sind und die bilanzpolitische<br />
Munition verschossen ist, kommt es zu<br />
scheinbar spontanen Insolvenzen. Externen<br />
Bilanzanalysten gelingt es immer nur ansatzweise,<br />
das bilanzpolitische Rauschen der Informationen<br />
zu fi ltern. Hingegen ist der Cash fl ow<br />
weitestgehend 4 immun gegen Bilanzpolitik.<br />
Analysen zeigen, dass man die Probleme bei<br />
Enron und anderen Krisenfällen sehr früh am<br />
Free-Cash fl ow hätte erkennen können 5 .<br />
3. Erst der Cash flow zeigt, ob ein<br />
Unternehmen Geld verdient<br />
Vielfach wird Gewinn mit erwirtschafteter<br />
Liquidität gleichgesetzt. Dabei wird übersehen,<br />
dass Gewinne lediglich abstrakte Vermögens-(Eigenkapital-)mehrungen<br />
sind. Gewinn<br />
und liquiditätswirksamer Cash fl ow klaff en<br />
zeitlich und betragsmäßig deutlich auseinander.<br />
Wer auf Gewinne abstellt, gleicht dem<br />
Jäger, der einen Bären verteilt, der überhaupt<br />
noch nicht erlegt wurde.<br />
4. Nur der Cash flow ist eine sinnvolle<br />
finanzielle Zielgröße<br />
Aus fi nanzieller Sicht drückt sich die Beziehung<br />
der Kapitalgeber zum Unternehmen in
Zahlungsströmen aus. Es wird Geld investiert<br />
und dieses muss künftig auch wieder zurückfließen<br />
(als Zins/Ausschüttung, Tilgung des<br />
Kredits oder Erlös beim Verkauf der Beteiligung).<br />
Der Gewinn als reine Buchgröße gibt<br />
hierüber keine Auskunft.<br />
III. Wie ermittelt man den Cash<br />
flow richtig?<br />
Ein Kernproblem der Cash flow-Analyse ist die<br />
Vielzahl der Cash flowDefinitionen. Auch die<br />
Erwartungen an den Aussagegehalt des Cash<br />
flow divergieren stark, sie reichen vom Indikator<br />
für die Ertragskraft über den Frühwarnindikator<br />
bis hin zur Aussage über die Finanzkraft.<br />
Ein solches Spektrum an Informationen<br />
lässt sich nicht mit einer einzigen Kennzahl<br />
abdecken. Ertragskraft wird anhand der G&V-<br />
Größen Ertrag und Aufwand gemessen, Finanzkraft<br />
leitet sich aus Zahlungsströmen (Ein- und<br />
Auszahlungen) ab.<br />
1. Traditioneller erfolgswirtschaftlicher<br />
Cash flow<br />
Zur Unklarheit über die Aussagekraft des Cash<br />
flow trägt sicherlich auch seine Berechnung bei.<br />
Liquiditätsinformationen müssten eigentlich aus<br />
einem Rechenwerk abgeleitet werden, das die<br />
Ein- und Auszahlungen eines Unternehmens<br />
erfasst und systematisiert. Diese Vorgehensweise<br />
wird als direkte Ermittlung des Cash flows 6<br />
bezeichnet. In der Praxis dominiert jedoch die<br />
indirekte Ermittlung des Cash flows. Diese baut<br />
auf dem G&V-Ergebnis auf und versucht, Divergenzen<br />
zwischen Erträgen/Aufwendungen und<br />
Ein- und Auszahlungen durch die Eliminierung<br />
nicht liquiditätswirksamer Erträge und Aufwendungen<br />
zu korrigieren ( Abb. 1).<br />
Aus dieser Überlegung leitet sich die bekannteste<br />
Cash flowFormel als Ergebnis vor Abschreibungen,<br />
Rückstellungs- und Sonderpostenbildung<br />
ab. Diese Definition ist jedoch unter<br />
Liquiditätsaspekten völlig unzureichend 7 . Sie<br />
arbeitet mit wirklichkeitsfremden Prämissen.<br />
Wesentliche Einflussfaktoren auf die operative<br />
Liquidität bleiben unberücksichtigt. Beispielhaft<br />
seien die Umsatzerlöse genannt. Die G&V-<br />
Rechnung enthält die fakturierten Umsätze,<br />
aber nicht die effektiven Einzahlungen aus dem<br />
Umsatzprozess.<br />
Abbildung 1: Schema der indirekten<br />
Cash flow-Ermittlung<br />
Cash flow<br />
Aufwand<br />
liquiditätswirksam<br />
Aufwand<br />
nicht<br />
liquiditätswirksam<br />
Gewinn<br />
Erträge<br />
Liquiditätswirksamkeit<br />
wird unterstellt<br />
Diese Unzulänglichkeiten können mit einem<br />
simplen Trick beseitigt werden. In die Berechnung<br />
des Cash flow müssen die Veränderungen<br />
der zum operativen Geschäft gehörenden Positionen<br />
des „Working Capital“ einbezogen<br />
werden 8 . Die Einzahlungen aus dem Umsatzprozess<br />
z.B. lassen sich indirekt ermitteln, wenn<br />
man die Umsatzerlöse aus der G&V-Rechnung<br />
um die Veränderungen der Forderungen aus<br />
Lieferungen und Leistungen korrigiert. Ein<br />
Anstieg der Lieferforderungen bedeutet, dass<br />
Teile der Periodenumsätze noch nicht liquiditätswirksam<br />
geworden sind 9 . Diese Vorgehensweise<br />
ist Weltstandard und entspricht IAS 7,<br />
SFAS 95 sowie DRS 2.<br />
2. Kapitalflussrechnung /<br />
Cash flowStatement<br />
a) Aufbau der Kapitalflussrechnung<br />
Die Kapitalflussrechnung nach internationalen<br />
Bilanzierungsstandards ist ein ganzheitliches<br />
Konzept zur Abbildung der Zahlungsmittelflüsse<br />
des Unternehmens. Sie liefert sinnvoll<br />
strukturierte, ungeschminkte Informationen<br />
über Mittelherkunft und Mittelverwendung<br />
im Unternehmen. Die Rechnung wird segmentiert<br />
in die Bereiche „Geschäftstätigkeit“, „Investitionstätigkeit“<br />
sowie „Finanzierungstätigkeit“<br />
10 (vgl. Tab. 1).<br />
b) Wie analysiert man Kapitalflussrechnungen<br />
/ Cash flowStatements?<br />
Bei der Analyse werden die Segmente zunächst<br />
isoliert und dann im Kontext betrachtet. Der<br />
Cash flow aus Geschäftstätigkeit zeigt, ob<br />
und wie viel Geld ein Unternehmen im operativen<br />
Geschäft verdient. Diese Aussage erreicht<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Beitrag<br />
» Analysen zeigen,<br />
dass man die Probleme<br />
bei Enron und<br />
anderen Krisenfällen<br />
sehr früh am<br />
FreeCash FreeCash flow hätte<br />
erkennen können. «<br />
6 Zur direkten und indirekten Cash flow-Ermittlung<br />
vgl. IAS 7.19.<br />
7 Dieser Cash flow wird deshalb auch als Cash<br />
flowErfolgsindikator bezeichnet. Vgl. zur<br />
Kritik an dieser Kennzahl Baetge/Kirsch/Thiele,<br />
Bilanzanalyse, 2004, S. 344–347.<br />
8 Zu Details vgl. z.B. Lachnit, Bilanzanalyse, 2004,<br />
S. 293–294.<br />
9 Die Kapitalflussrechnung baut hier auf dem Vorgängerinstrument<br />
Bewegungsbilanz auf.<br />
10 Für eine Detailbetrachtung siehe DRS 2, IAS 7<br />
sowie SFAS 95.<br />
421
Beitrag<br />
» Unternehmens<br />
krisen verursachen<br />
typischerweise einen<br />
erhöhten Liquiditätsbedarf<br />
im Working<br />
Capital – der traditionelle<br />
Cash flow<br />
ist noch stabil bzw.<br />
positiv, während der<br />
liquiditätswirksame<br />
Cash flow als ein<br />
massives Warnsignal<br />
bereits sinkt oder<br />
sogar negativ ist. «<br />
11 Um Fehlurteilen vorzubeugen, ist allerdings<br />
darauf hinzuweisen, dass beim Start-Up bzw.<br />
starkem Wachstum (vorübergehend) mit roten<br />
Zahlen beim Cash flow aus Geschäftstätigkeit<br />
gerechnet werden muss.<br />
12 Vgl. dazu Göllert, Analyse des Cash flow-Statements<br />
nach internationalen Standards, Bank<br />
1999 S. 122–125.<br />
422 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Tabelle 1: Grundschema der Kapitalflussrechnung<br />
Ergebnis lt. Gewinn- und Verlustrechnung<br />
+ Abschreibungen / - Zuschreibungen<br />
+ Erhöhung / - Verminderung Rückstellungen<br />
- Erträge / + Verluste aus Anlagenabgang<br />
+/- Verminderung /Erhöhung der<br />
Forderungen, Vorräte etc.<br />
+/- Erhöhung/Verminderung der<br />
Lieferverbindlichkeiten etc.<br />
1. = Cash flow aus Geschäftstätigkeit<br />
Einzahlungen aus Anlagenabgängen<br />
- Auszahlungen für Anlageinvestitionen<br />
2. = Cash flow aus Investitionstätigkeit<br />
Einzahlungen aus Zuführungen von<br />
Eigenkapital<br />
- Auszahlungen an die Eigentümer<br />
+ Einzahlungen aus Aufnahme von<br />
Finanzverbindlichkeiten<br />
- Auszahlungen aus Rückzahlung von<br />
Finanzverbindlichkeiten<br />
3. = Cash flow aus Finanzierungstätigkeit<br />
Summe der Positionen 1, 2, 3<br />
+ Finanzmittelbestand zu Beginn des<br />
Geschäftsjahrs<br />
4. = Finanzmittelbestand Geschäftsjahresende<br />
man erst durch die Einbeziehung der Veränderungen<br />
im Working Capital. In der Realität muss<br />
sachlich und zeitlich zunächst der im operativen<br />
Geschäft verursachte Liquiditätsbedarf<br />
gedeckt werden, bevor man an Investitionen<br />
und Tilgungen denken kann. Einige Analysten<br />
stufen abweichend den Liquiditätsbedarf<br />
des Working Capital als nachrangig gegenüber<br />
Investitionen bzw. Schuldentilgung ein. Diese<br />
Sichtweise ist realitätsfremd und stellt einen<br />
Rückfall in traditionelles Cash flow-Denken dar.<br />
Außerdem würde die Frühwarnfunktion der<br />
Kennzahl verlorengehen. Unternehmenskrisen<br />
verursachen typischerweise einen erhöhten<br />
Liquiditätsbedarf im Working Capital (Anstieg<br />
der Vorräte und Forderungen). In solchen Situationen<br />
ist der traditionelle Cash flow noch stabil<br />
bzw. positiv, während der liquiditätswirksame<br />
Cash flow bereits sinkt oder sogar negativ ist.<br />
Rote Zahlen beim Cash flow aus Geschäftstätigkeit<br />
bedeuten, dass das Unternehmen im<br />
operativen Geschäft Geld verbrennt. Dies ist<br />
ein massives Warnsignal und kann Insolvenzgefahr<br />
bedeuten 11 .<br />
Der Cash flow aus Investitionstätigkeit gibt<br />
Auskunft über Mittelabflüsse für Investitionen<br />
und das Ausmaß der Desinvestitionen. Von den<br />
Investitionen (Ersatz- und Wachstumsinvestitionen)<br />
hängt die Fähigkeit des Unternehmens<br />
ab, künftig operative Cash flows zu erwirtschaften.<br />
Der Cash flow aus Investitionstätigkeit<br />
sollte negativ sein.<br />
Die FinanzierungsCash flow schließt Lücken<br />
zwischen operativem Cash flow und den<br />
Investitionen und zeigt das Ausmaß der<br />
Innen- und Außenfinanzierung. Für die Prognose<br />
leiten sich daraus künftige Ansprüche<br />
der Kapitalgeber ab.<br />
Im Anschluss werden die drei Cash flow-Stufen<br />
aus Kontrollgründen zusammengefasst zur Veränderung<br />
der liquiden Mittel in der Periode.<br />
Zusammen mit dem Anfangsbestand ergibt<br />
sich der Endbestand im Finanzmittelfonds.<br />
Zu Analysezwecken wird das Schema häufig<br />
umstrukturiert. Es können weitere Zwischenstufen<br />
eingefügt werden oder die Reihenfolge<br />
der Positionen etwas verändert werden 12 . Sinnvoll<br />
ist es auch, die SegmentCash flows nicht<br />
erst am Ende, sondern bereits nach jeder Stufe<br />
zu saldieren. Behutsamkeit ist dabei gefragt,<br />
damit die Sachlogik der Kapitalflussrechnung<br />
nicht zerstört wird.<br />
c) Wo liegen die analytischen Tücken der<br />
Kapitalflussrechnung?<br />
Bei der Beschäftigung mit Kapitalflussrechnungen<br />
tritt eine Reihe von Problemen auf.<br />
Immer wieder fällt der sehr individuelle<br />
Aufbau der Kapitalflussrechnungen auf. Fast<br />
jedes Unternehmen verwendet ein individuelles<br />
Schema. Sehr häufig wird der traditionelle<br />
Cash flow in das Schema integriert, weil<br />
die Bilanzersteller wissen, dass nach wie vor<br />
viele Analysten ihr Urteil auf diese suboptimale<br />
Kennzahl stützen.<br />
Einige Unternehmen verwenden die Erfolgskenngröße<br />
EBITDA und eröffnen damit auch<br />
die Kapitalflussrechnung. Das ist noch kein Problem,<br />
aber man muss darauf achten, wie die<br />
Zinsen (und Steuern) behandelt werden. Im<br />
Normalfall werden die Zinsen dem Cash flow<br />
aus Geschäftstätigkeit belastet, IAS 7 lässt aber<br />
auch die Zuordnung zum Cash flow aus Finanztätigkeit<br />
zu. Eine Minderheit von Unternehmen<br />
verwendet diese Darstellung, was zumindest<br />
auf den ersten Blick die Vergleichbarkeit beeinträchtigt.<br />
Im Hinblick auf die Prognosefunktion<br />
des operativen Cash flows müssen außerordentliche<br />
liquiditätswirksame Einflüsse auf
den operativen Cash flow identifiziert werden.<br />
Nur DRS 2.50 verlangt deren gesonderten Ausweis,<br />
IFRS und US-GAAP verzichten darauf.<br />
Der Steueraufwand wird normalerweise der<br />
Geschäftstätigkeit zugeordnet. Dies kann<br />
in Einzelfällen zu erheblichen Verzerrungen<br />
führen, wenn z.B. erhebliche Desinvestitionen<br />
mit steuerpflichtigen Veräußerungsgewinnen<br />
erfolgt sind. IFRS und DRS erlauben in diesen<br />
Fällen auch eine anteilige Zuordnung zur<br />
Investitions-(Finanzierungs-)tätigkeit.<br />
Ein weiteres Problem ist die saubere Abgrenzung<br />
der Segmente. Welche Verbindlichkeiten<br />
gehören z.B. zum Working Capital, welche Verbindlichkeiten<br />
sind Finanzverbindlichkeiten?<br />
IFRS 7 ist wenig konkret und zählt lediglich Beispiele<br />
auf.<br />
Diese Unklarheiten werden ausgenutzt. Bei<br />
einem IPO rechnete ein Börsenneuling die massive<br />
Erhöhung der (kurzfristigen) Bankverbindlichkeiten<br />
dem Working Capital zu, um einen<br />
positiven operativen Cash flow ausweisen zu<br />
können. Bei einem anderen Börsengang fiel<br />
eine Umgliederung von Posten des Umlaufvermögens<br />
in das Anlagevermögen auf. Dieser Vorgang<br />
wurde als Liquiditätszufluss im Working<br />
Capital sowie als Mittelabfluss im Investitionsbereich<br />
behandelt, obwohl es sich lediglich um<br />
einen Buchungsvorgang handelte.<br />
Wenngleich reine Bewertungsmaßnahmen am<br />
Cash flow abprallen, sind dennoch bilanzpolitische<br />
Beeinflussungen durch sog. Sachverhaltsgestaltungen<br />
möglich. Simple Beispiele<br />
sind der Verkauf von Forderungen per Stichtag<br />
oder das Dehnen von Zahlungszielen. Beide<br />
Maßnahmen wirken (kurzfristig) positiv auf den<br />
operativen Cash flow. Sie sind jedoch erkennbar<br />
und dürfen nicht als nachhaltig eingestuft<br />
werden. Auch Leasing beeinflusst den Cash<br />
flow. Das verbreitete operate-lease wirkt negativ<br />
auf den Cash flow aus Geschäftstätigkeit, die<br />
Raten des finance-lease belasten hingegen den<br />
Cash flow aus Finanzierungstätigkeit 13 .<br />
Die IFRS weisen als Besonderheit die Aktivierungspflicht<br />
für Entwicklungskosten auf.<br />
Wegen der Voraussetzungen für die Aktivierung<br />
handelt es sich faktisch um ein Wahlrecht.<br />
Unternehmen, die solche Kosten aktivieren (bei<br />
VW und BMW handelt es sich um Milliarden-<br />
beträge) weisen einen deutlich höheren operativen<br />
Cash flow auf als diejenigen, die solche<br />
Kosten nicht aktivieren (dürfen). Zugleich steigen<br />
die Auszahlungen für Investitionen.<br />
Bilanzanalyse und Rating leben vom Vergleich.<br />
Wie die wenigen Beispiele zeigen, muss die Vergleichbarkeit<br />
von Kapitalflussrechnungen für<br />
Analysezwecke erst hergestellt werden. Dies<br />
setzt Sensibilität und eine hohe Vertrautheit<br />
mit dem Instrumentarium voraus.<br />
d) Praxisbeispiele: Cash flow Krisendiagnose<br />
bei Plettac und Holzmann<br />
Die Leistungsfähigkeit der Kapitalflussrechnung<br />
kann beispielhaft an zwei großen Insolvenzfällen<br />
eindrucksvoll demonstriert werden. Es handelt<br />
sich um den Gerüstbauer Plettac und das<br />
Bauunternehmen Holzmann. Bei beiden Unternehmen<br />
war die Krise viele Jahre vor der Insolvenz<br />
am operativen Cash flow klar erkennbar.<br />
Plettac musste im November 2003 Insolvenz<br />
anmelden. Bereits die Kapitalflussrechnung<br />
des Jahres 1997 wies eindeutige Warnzeichen<br />
auf ( vgl. Tab. 2 ). 1997 drehte der Cash flow<br />
aus Geschäftstätigkeit des Plettac-Konzerns<br />
erstmals ins Minus. Der traditionelle Cash flow<br />
registrierte diese Fehlentwicklung überhaupt<br />
nicht, sondern verbesserte sich sogar leicht<br />
gegenüber dem Vorjahr. Die roten Zahlen resultierten<br />
aus ersten Absatzschwierigkeiten, die<br />
sich in einem starken Anstieg der unverkauften<br />
Erzeugnisse und der Lieferforderungen<br />
(Verkäufe an zahlungsschwache Kunden)<br />
manifestierten.<br />
Wer diese Frühwarnsignale ignorierte und<br />
sich durch die hohe Eigenkapitalquote (35%),<br />
Gewinne und hohe Umsatzrenditen blenden<br />
ließ, ging den traditionellen Kennzahlen auf<br />
den Leim. Natürlich bedeutet ein negativer<br />
operativer Cash flow nicht zwangsläufig eine<br />
drohende Insolvenz, aber auf jeden Fall das<br />
Auftauchen einer roten Flagge.<br />
In einer solchen Situation muss sich die Analyse<br />
intensiv mit den Gründen der Fehlentwicklung<br />
und der zukünftigen Weiterentwicklung<br />
auseinandersetzen. Bei der starken<br />
Abhängigkeit von den Kunden in der Bauindustrie<br />
ließ die Zukunft bei Plettac nichts<br />
Gutes erwarten (Tab. 2 auf S. 424).<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Beitrag<br />
» Wer im Fall von<br />
Plettac die Frühwarnsignale<br />
aus<br />
dem operativen Cash<br />
flow ignorierte und<br />
sich durch die hohe<br />
Eigenkapitalquote<br />
(35%), Gewinne und<br />
hohe Umsatzrenditen<br />
blenden ließ,<br />
ging den traditionellen<br />
Kennzahlen<br />
auf den Leim. «<br />
13 Vgl. dazu Rammert in Haufe IFRS-Kommentar,<br />
2005, S. 2083–2084.<br />
14 Vgl. dazu auch Baetge/Kirsch/Thiele, a.a.O. (Fn. 7),<br />
S. 333–334.<br />
423
Beitrag<br />
» Auch bei Holzmann<br />
leiteten G&V<br />
Ergebnis und traditioneller<br />
Cash flow<br />
in die Irre, erst der<br />
operative Cash flow<br />
offenbarte die offensive<br />
Bilanzpolitik<br />
und ungebremste<br />
Geldvernichtung. «<br />
424 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Tabelle 2: Kapitalflussrechnungen 1997/1996<br />
des Plettac Konzerns (gestrafft)<br />
Erhöhung Forderungen/<br />
Vorräte etc.<br />
-222,3 -61,4<br />
Erhöhung Lieferverbindlichkeiten<br />
etc.<br />
79,4 4,2<br />
Cash flow aus<br />
Geschäftstätigkeit<br />
10,2 70,4<br />
Einzahlungen aus<br />
Anlagenabgängen<br />
54,5 38,9<br />
Auszahlungen für<br />
Investitionen<br />
-188,6 -211,2<br />
Cash flow aus<br />
Investitionstätigkeit<br />
134,1 172,3<br />
Einzahlungen aus<br />
Eigenfinanzierung<br />
98,2 0,0<br />
Aufnahme von Krediten 46,3 121,7<br />
Cash flow aus<br />
Finanzierungstätigkeit<br />
144,5 121,7<br />
Ähnlich verhielt es sich beim Bauunternehmen<br />
Holzmann 14 (Insolvenz 2002). Holzmann versuchte,<br />
durch Gesundschrumpfen und massiven<br />
Einsatz von Bilanzpolitik aus den roten<br />
Zahlen zu kommen. Jahre vor der Insolvenz<br />
stellte sich die Situation wie folgt dar (Tab. 3):<br />
Tabelle 3: Auszug aus der Kapitalflussrechnung<br />
des HolzmannKonzerns<br />
Werte in Mio. DM 1998 1997<br />
G&V-Ergebnis 36,3 768,3<br />
traditioneller Cash flow +155,7 168,8<br />
Cash flow aus<br />
Geschäftstätigkeit<br />
824,4 762,5<br />
Wieder leiten G&V-Ergebnis und traditioneller<br />
Cash flow in die Irre. Es hat den Anschein,<br />
als hätten die Bemühungen von Holzmann<br />
Früchte getragen.<br />
Erst der operative Cash flow offenbart die<br />
ungebremste Geldvernichtung. Auch hier<br />
lagen Probleme im Working Capital, speziell<br />
bei den erhaltenen Anzahlungen. Bei rückläufigem<br />
Geschäft wurden Projekte abgerechnet,<br />
die in der vollen Höhe des Rechnungsbetrags<br />
zu Umsatz in der G&V-Rechnung führten, liquiditätswirksam<br />
war aber lediglich die viel geringere<br />
Restzahlung. Auch die offensive Bilanzpolitik<br />
(vor allem bei der Bewertung der<br />
Erzeugnisbestände) wurde durch den liquiditätswirksamen<br />
Cash flow enttarnt.<br />
IV. Moderne Cash flow<br />
Kennzahlen<br />
Auf Basis der Kapitalflussrechnung können<br />
weitere Kennzahlen abgeleitet werden, die<br />
eine fundierte Analyse der Kapitaldienst- /<br />
Verschuldungsfähigkeit erlauben.<br />
1. Free Cash flow<br />
Wichtigstes Ziel der Liquiditätsanalyse ist die<br />
Beurteilung der Kapitaldienstfähigkeit.<br />
Diese Frage beantwortet der Free Cash flow<br />
(FCF). Es gibt keine einheitliche Definition für<br />
diese Kennzahl. Die Berechnung hängt von der<br />
Fragestellung ab. Im Kreditgeschäft lautet<br />
diese: Was bleibt vom operativen Cash flow (vor<br />
Zinsen) für Kapitaldienst übrig, wenn die notwendigen<br />
Ersatzinvestitionen und Ausschüttungen<br />
finanziert sind? Daraus leitet sich folgendes<br />
Berechnungsschema ab (Tab. 4).<br />
Tabelle 4: Ermittlung des FreeCash flow<br />
Cash flow aus laufender Geschäftstätigkeit<br />
+ Zinszahlungen<br />
- Auszahlungen für (Ersatz-)Investitionen<br />
- Ausschüttungen an die Eigentümer<br />
= FREE CASH FLOW (FCF)<br />
Der Free-Cash flow determiniert aus Gläubigersicht<br />
die Kapitaldienstfähigkeit sowie das<br />
maximale Verschuldungspotenzial. Dazu wird<br />
er zu den Verpflichtungen aus Kapitaldienst<br />
in Beziehung gesetzt. Man benutzt Kennzahlen<br />
wie die Annual Debt Service Cover<br />
ratio (ADSCR) oder die Loan Life Cover ratio<br />
(LLCR). Abbildung 2 zeigt, wie die Kennzahlen<br />
definiert sind.<br />
Abbildung 2: Definitionen ADSCR und LLCR<br />
ADSCR<br />
Free Cash flow p.a.<br />
Kapitaldienst p.a.<br />
LLCR<br />
Barwert des FCF bis zur Kreditfälligkeit<br />
ausstehender nomineller Kreditbetrag<br />
Beide Kennzahlen informieren darüber, ob der<br />
frei verfügbare Cash flow ausreicht, um die<br />
Zins- und Tilgungsverpflichtungen zu alimentieren.<br />
In Abhängigkeit vom Finanzierungsrisiko<br />
werden Cash flow-Überdeckungen von<br />
50-100% erwartet 15 . Die ADSCR eignet sich<br />
für die Beurteilung von ganzen Unternehmen,<br />
die LLCR wird bei Projektfinanzierungen<br />
angewendet.
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MiFID: Umsetzungsanleitung und<br />
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von Banken und Sparkassen<br />
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Bearbeitungs- und Prüfungsleitfaden<br />
Rating-Systeme und -Prozesse:<br />
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Gregor Breitenbach<br />
Gruppenleiter Kreditprozesse<br />
DZ BANK AG, Frankfurt/Main<br />
Dr. Marcus Martin<br />
Referatsleiter Risikomodelle und<br />
Ratingverfahren<br />
Referat Bankgeschäftl. Prüfungen 1<br />
Deutsche Bundesbank<br />
Hauptverwaltung Frankfurt/Main<br />
Thomas Nolte<br />
Bereichsleiter Revision<br />
Sparkasse Hannover<br />
Das Autoren-Team dieser neuen Publikation<br />
reflektiert in idealer Weise<br />
die Ausrichtung der neuen Checklisten-Reihe:<br />
prägnante Darstellung<br />
der Praxisthemen rund um Rating-<br />
Verfahren werden ergänzt durch zahlreiche<br />
Checklisten für die interne und<br />
externe Revision sowie gleichermaßen<br />
für Selbst-Tests der Fachbereiche<br />
zur Prozessoptimierung respektiver<br />
gezielter Prüfungsvorbereitung.<br />
Bearbeitungs- und Prüfungsleitfaden<br />
Ein in methodischen und prozessseitigen<br />
Prüfungsfragen sehr versierter<br />
Prüfungsleiter der Deutschen<br />
Bundesbank beschreibt die regulatorischen<br />
Anforderungen der Bankenaufsicht<br />
sowie Auslegungsfragen bei<br />
der Prüfung von Risikoklassifizierungsverfahren.<br />
Einen Schwerpunkt<br />
bildet hierbei das wichtige Thema<br />
Validierung, der Zusammenhang mit<br />
Frühwarnverfahren sowie die Einbindung<br />
der Risikoklassifizierungsverfahren<br />
in die Gesamtbanksteuerung.<br />
Darauf aufbauend erörtert ein im Bereich<br />
Kredit-/Ratingprozesse leitend<br />
tätiger Kreditpraktiker die Implementierung<br />
von Ratingsystemen und<br />
ihre Einbindung in die Kredit- und<br />
Risikosteuerungsprozesse. Abschließend<br />
gibt ein Revisionsleiter eine<br />
Vielzahl an konkreten Prüfungshinweisen<br />
für eine Systemprüfung<br />
von Rating- und Scoring-Verfahren<br />
sowie ergänzenden Funktionsprüfungen.<br />
Idealerweise war letztgenannter<br />
Autor vor seiner Revisionstätigkeit<br />
MiFID: Umsetzungsanleitung und<br />
Umsetzungsprüfung für die Praxis<br />
von Banken und Sparkassen<br />
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➞ Handlungsempfehlungen ableiten<br />
Dr. Jürgen Brockhausen<br />
Gesellschafter und Geschäftsführer<br />
Brockhausen – Beratung & Compliance<br />
GmbH, Düsseldorf; Tätigkeiten<br />
bei Landesbank, BaKred, Geschäftsführer<br />
Börse Düsseldorf, etc.<br />
Kurt Bürkin<br />
Senior-Partner<br />
KWF Business Consultants S.A.,<br />
Luxemburg; zuvor bei einer Wertpapierhandelsbank<br />
und einer genossenschaftlichen<br />
Zentralbank tätig<br />
Hartmut Renz<br />
Leiter Compliance<br />
Landesbank Hessen-Thüringen Girozentrale,<br />
Frankfurt am Main<br />
Die Umsetzung der MiFID ist eine der<br />
größten Herausforderungen im Wertpapiergeschäft<br />
– nicht nur – der Banken<br />
und Sparkassen. Dieses Werk gibt<br />
wertvolle Hinweise insbesondere zu<br />
den Zweifelsfragen und bietet sich<br />
als Überblick über die Neuregelungen<br />
der MiFID an. Dem Konzept gemäß<br />
orientiert sich das Buch dabei an den<br />
Arbeitsabläufen in der Bank und bietet<br />
Umsetzungsverantwortlichen, Umsetzungsprüfern<br />
sowie den mit dem<br />
Wertpapiergeschäft befassten Personen<br />
der Häuser praxisnahe Handlungsempfehlungen.<br />
Aus dem Inhalt:<br />
• Erforderliche Kundensegmentierung<br />
und ihre Bedeutung<br />
für die Verhaltenspflichten<br />
• Informationspflichten nach Kundengruppen<br />
bei execution only<br />
• Anlageberatung als Finanzdienstleitung<br />
• Pflichten in der Vermögensverwaltung<br />
• Zulassung für Anlageberatung und<br />
Besonderheiten für freie Finanzdienstleister<br />
und andere Berufsgruppen<br />
• Weitreichende Änderungen für<br />
Compliance<br />
Stand: 11.06.07<br />
Erscheinungstermin: 23.07.07<br />
ISBN 10: 3-936974-59-4<br />
ISBN 13: 978-3-936974-59-1<br />
Preis im Einzelverkauf: 59,00 €<br />
Preis im Leitfaden-Abo: 47,20 €<br />
Basel II-Projektleiter, umgekehrt<br />
kann der auf Analyse- und Ratingprozesse<br />
spezialisierte Kreditpraktiker<br />
auf Basis aktueller Bundesbankprüfungen<br />
zahlreiche von der internen<br />
Revision bislang vernachlässigte Prüfungsfelder<br />
aufzeigen und hiermit<br />
externe Prüfungsrisiken im Vorfeld<br />
vermeiden helfen.<br />
Stand: 01.06.07<br />
Erscheinungstermin: 11.07.07<br />
ISBN 10: 3-936974-60-8<br />
ISBN 13: 978-3-936974-60-7<br />
Preis im Einzelverkauf: 59,00 €<br />
Preis im Leitfaden-Abo: 47,20 €<br />
• Wohlverhaltensregeln, Interessenkonflikte,<br />
Dokumentationspflichten<br />
• Best Execution, insbesondere Erstellen<br />
einer Best Execution Policy<br />
• Auswirkungen der MiFID auf die<br />
Arbeit der Internen Revision<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
www.pixelio.de
Beitrag<br />
» Moderne Analysesystemeschließen<br />
an die Expost<br />
Analyse unmittelbar<br />
eine Cash flowPlanung<br />
an. «<br />
15 Vgl. dazu Wolf/Hill/Pfaue, Strukturierte Finanzierungen,<br />
2003, S. 84–85.<br />
16 Vgl. dazu das BP-14-System von Baetge, in: Batege/Kirsch/Thiele,<br />
a.a.O. (Fn. 7), S. 563.<br />
17 Vgl. dazu Göllert/Ringling: Zukunftsorientierte<br />
Cash flow-Analyse am Beispiel der DBP Telekom,<br />
DB 1993 S. 1583-1589.<br />
426 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
2. Dynamischer Verschuldungsgrad<br />
In Deutschland verwendet man zur Beurteilung<br />
der Kapitaldienstfähigkeit häufig die<br />
Kennzahl „Dynamischer Verschuldungsgrad“.<br />
Die (Netto- )Verschuldung wird durch den<br />
Cash flow dividiert. Das Ergebnis drückt die<br />
Schuldentilgungsdauer aus.<br />
Je kleiner der Wert ist, desto schneller kann<br />
sich ein Unternehmen entschulden. Problematisch<br />
ist die Definition der Bezugsgrößen.<br />
Die Verschuldung wird sehr unterschiedlich<br />
ermittelt:<br />
Legt man nur die Finanzverschuldung zugrunde<br />
oder werden auch Rückstellungen<br />
und Lieferantenverbindlichkeiten in die Verschuldung<br />
einbezogen? Welcher Cash flow<br />
wird herangezogen?<br />
Für eine breite Definition der Verschuldung<br />
in Kombination mit dem traditionellen Cash<br />
flow gelten Werte von 0-3 als sehr gut bis gut,<br />
4-10 als befriedigend bis ausreichend. Werte<br />
>10 bzw. ein negativer Cash flow gelten als<br />
Indikator für Insolvenzgefahr.<br />
Sinnvoll definiert, ist der Dynamische Verschuldungsgrad<br />
ein exzellenter Frühwarnindikator.<br />
Aufgrund seines Designs reagiert<br />
er sehr sensibel auf Fehlentwicklungen. In der<br />
Krise steigt der Zähler und der Nenner sinkt,<br />
dadurch „explodiert“ die Kennzahl.<br />
V. Cash flowModelling<br />
Nachweislich besitzen Cash flow-Kennzahlen<br />
Prognosefunktion und sind als Ratingkennzahlen<br />
16 sowie als Frühwarnindikatoren in der<br />
Bilanzanalyse geeignet. Eine Schwachstelle<br />
dieses Konzepts ist die implizite Prämisse,<br />
dass für die Zukunft die Konstanz der Rahmenbedingungen<br />
der Vergangenheit unterstellt<br />
wird. Bei der heutigen Dynamik der wirtschaftlichen<br />
Entwicklung ist diese Annahme<br />
unrealistisch.<br />
Technologischer Fortschritt, Veränderungen<br />
der Rohstoffpreise, Verschärfungen des Wettbewerbs<br />
etc. relativieren die Erkenntnisse der<br />
Vergangenheitsanalyse. Moderne Analysesysteme<br />
schließen an die Ex-post-Analyse unmit-<br />
telbar eine Cash flow-Planung an. Auf diese<br />
Weise werden Chancen und Risiken des Kreditengagements<br />
sehr viel früher und klarer<br />
erkennbar.<br />
Für das Cash flowModelling bietet sich das<br />
Schema der Kapitalflussrechnung an, da es als<br />
Input die Plan-Bilanzen und Plan-G&V-Rechnungen<br />
der Kunden nutzen kann 17 . Deren<br />
Werte müssen aber regelmäßig kritisch überprüft<br />
werden, denn häufig handelt es sich<br />
lediglich um schematische Fortschreibungen<br />
der Vergangenheitszahlen oder unrealistische<br />
Wunschvorstellungen. Relevant sind nicht die<br />
Planzahlen, sondern die dahinter stehenden<br />
Analysen und Prämissen.<br />
Ausgangspunkt des Cash flow-Modelling<br />
ist die Ist-Analyse. Dabei gilt es, die wesentlichen<br />
Cash flow-Treiber herauszufiltern.<br />
Im Anschluss muss die Frage beantwortet<br />
werden, wie diese Determinanten unter<br />
den veränderten Rahmenbedingungen der<br />
Zukunft voraussichtlich den Cash flow beeinflussen<br />
werden.<br />
Durch Variation der zentralen Variablen<br />
können die Einflüsse verschiedener Risikofaktoren<br />
auf Zahlungszu- und -abflüsse simuliert<br />
werden (Szenariotechnik, Sensitivitätsanalysen).<br />
Dies trägt erheblich zur Transparenz<br />
von Chancen und Risiken des Kreditengagements<br />
bei. Die in diesem Prozess gewonnenen<br />
Erkenntnisse können dazu genutzt werden,<br />
die Finanzierung optimal zu strukturieren.<br />
In der Praxis weisen viele Cash flow-Modelle<br />
eine enorme Komplexität auf. Das verbessert<br />
den Informationswert nicht unbedingt (je<br />
präziser man plant, desto härter trifft einen<br />
der Zufall). Häufige Folgen sind kontraproduktiver<br />
Arbeitsaufwand oder Demotivation<br />
der Mitarbeiter. Die Analyse sollte sich auf das<br />
Wesentliche konzentrieren.<br />
Für mittelständische Unternehmen genügt<br />
es, sich bei der Planung auf wenige, zentrale<br />
Bilanz- und G&V- sowie Cash flow-Positionen<br />
zu beschränken. Lediglich für riskante Großprojekte<br />
oder Konzerne mit heterogenen<br />
Sparten lohnt sich ein größerer Aufwand.<br />
Dabei zeichnen sich praxisgerechte Cash flow<br />
Modelle insbesondere durch eine deutliche<br />
Komplexitätsreduktion aus. £
PrAxISTIPPS:<br />
•<br />
•<br />
•<br />
•<br />
Der liquiditätswirksame operative Cash flow liefert präzisere und für eine Prognose<br />
geeignetere Informationen als gewinnbasierte Kennzahlen. Dementsprechend<br />
sollte er in den Vordergrund der Analyse gestellt werden.<br />
Die Kapitalflussrechnung zeigt die komplette finanzielle Story eines Unternehmens.<br />
Sie liefert sinnvoll strukturierte, ungeschminkte Informationen über Mittelentstehung<br />
und Mittelverwendung im operativen Geschäft sowie im Investitions-<br />
und Finanzierungsbereich.<br />
Der Free Cash flow gibt Auskunft über die Kapitaldienstfähigkeit des Kunden.<br />
Er lässt sich mühelos aus der Kapitalflussrechnung ableiten und ist ein hervorragender<br />
Frühwarnindikator.<br />
Da Liquidität ein zukunftsgerichtetes Problem ist, sollte man die Ex-post-Analyse<br />
um ein Planungsmodell (Cash flow-Modelling) erweitern. Chancen und Risiken von<br />
Kreditengagements werden auf diese Weise früher und klarer erkennbar.<br />
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Beitrag<br />
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08 00 / 0 00 -16 37<br />
fi nanzbetrieb.leserservice@vhb.de<br />
427<br />
www.fi <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> nanz-betrieb.de<br />
<strong>BankPraktiker</strong>
428<br />
Beitrag<br />
» In der Rechtswissenschaft<br />
wird<br />
die analoge Anwendung<br />
der Verbraucherkreditvorschriften<br />
(§§ 491 ff.<br />
BGB) auf Kreditsicherungsverträge<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Vorstand Kredit Konto Anlage Recht Handel Controlling Revision IT<br />
Kreditsicherheiten: Widerrufsbelehrung<br />
nach Verbraucherschutz<br />
Erfordernis einer Widerrufsbelehrung bei Vertragsschluss.<br />
Autor:<br />
Oliver Klindtworth, Rechtsanwalt und<br />
Sparkassenkaufmann,<br />
SeniorReferent Sicherheiten,<br />
KreditFirmenkunden,<br />
Sicherheiten Hannover,<br />
DZ BANK AG Deutsche ZentralGenossenschaftsbank,<br />
Frankfurt / M.<br />
diskutiert. «<br />
1 Die ursprünglich durch das Schuldrechtsmodernisierungsgesetz<br />
vom 26.11.2001 eingeführte<br />
Befristung des Widerrufsrechts auf sechs Monate<br />
wurde durch § 355 Abs. 3 Satz 3 BGB nach<br />
wenigen Monaten wieder geändert. Vorsicht ist<br />
daher geboten, da die im Rahmen der Schuldrechtsmodernisierung<br />
angeschaff ten neuen<br />
Gesetzestexte schon nach wenigen Monaten<br />
wieder überholt waren. Die jeweils aktuelle Fassung<br />
kann unter www.bundesrecht.juris.de abgerufen<br />
werden.<br />
2 BGH, WM 1997 S. 1442, 1443.<br />
3 BGH, WM 1997 S. 1442; BGHZ 133 S. 71, 74; 133,<br />
220, 222; a.A. MüKo/Ulmer, 4. Aufl . 2004, § 491<br />
Rdn. 82 m.w.N.<br />
4 BGH, WM 1998 S. 1939, 1940 f.<br />
I. Einleitung<br />
w Nach den geltenden Verbraucherschutzvorschriften<br />
stehen dem Verbraucher bei einer<br />
Vielzahl von Verträgen Widerrufsrechte zu. Der<br />
Verbraucher ist über dieses Widerrufsrecht zu<br />
belehren und kann innerhalb von zwei Wochen<br />
(§ 355 Abs. 1 Satz 2 BGB) seine Erklärung ohne<br />
Angabe von Gründen widerrufen.<br />
Sollte der Verbraucher nicht entsprechend der<br />
gesetzlichen Vorgaben belehrt werden, erlischt<br />
hingegen das Widerrufsrecht gem. § 355 Abs. 3<br />
Satz 3 BGB 1 nicht. Der Belehrungspfl ichtige<br />
läuft somit Gefahr, dass der Vertrag, auf dessen<br />
rechtlichen Bestand er vertraut hat, auch nach<br />
mehreren Jahren noch wirksam widerrufen<br />
werden kann. Daher ist bei der Belehrung ein<br />
erhöhter Sorgfaltsmaßstab anzulegen.<br />
Auch bei der Erstellung von Sicherheitenverträgen<br />
stellt sich die Frage, ob und in welchen Einzelfällen<br />
die Sicherheitengeber nach den allgemein<br />
geltenden Verbraucherschutzvorschriften<br />
zu belehren sind. Der nachfolgende Beitrag will<br />
zunächst die verschiedenen Verbraucherschutzvorschriften<br />
und deren Belehrungspfl ichten auf<br />
Relevanz für die Sicherheitenbestellung prüfen<br />
und anschließend versuchen, anhand von Fallgruppen<br />
die Einordnung einer Vielzahl von<br />
Fällen zu ermöglichen.<br />
II. Verbraucherschutzvorschriften<br />
und deren grundsätzliche<br />
Anwendbarkeit auf Sicherheitenverträge<br />
1. Verbraucherkredit<br />
Die Belehrungsvorschriften bezüglich des Verbraucherkredits<br />
(§§ 491 ff . BGB) fi nden sich in<br />
§§ 495 i.V.m. 355 BGB (früher § 7 VerbrKrG i.V.m.<br />
361a BGB a.F.). Danach steht dem Darlehens-<br />
nehmer bei einem Verbraucherdarlehensvertrag<br />
eine Widerrufsfrist von zwei Wochen ab<br />
Zugang einer in Textform und an gewisse<br />
Formvorgaben geknüpften Widerrufsbelehrung<br />
zu.<br />
Fraglich ist, ob Sicherheitenverträge unter die<br />
Vorschriften des Verbraucherkredits zu subsumieren<br />
sind. Zunächst unterscheidet sich ein<br />
Sicherheitenvertrag schon expressis verbis von<br />
einem (Verbraucher-)Darlehensvertrag i.S.d.<br />
§ 488 Abs. 1 BGB. Qua Gesetz ist der Darlehensgeber<br />
durch den Darlehensvertrag verpfl ichtet,<br />
dem Darlehensnehmer einen Geldbetrag<br />
in der vereinbarten Höhe zur Verfügung zu stellen.<br />
Der Darlehensnehmer ist verpfl ichtet, den<br />
geschuldeten Zins zu zahlen und bei Fälligkeit<br />
das zur Verfügung gestellte Darlehen zurückzuerstatten.<br />
Beim Sicherheitenvertrag ergeben<br />
sich diese darlehenstypischen Pfl ichten hingegen<br />
nicht. Daher scheidet eine direkte Anwendung<br />
der §§ 491 ff . BGB auf Sicherheitenverträge<br />
aus.<br />
In der Rechtswissenschaft wird jedoch die analoge<br />
Anwendung der Verbraucherkreditvorschriften<br />
(§§ 491 ff . BGB) auf Kreditsicherungsverträge<br />
diskutiert.<br />
Für den Fall einer Grundschuldbestellung<br />
durch einen Dritten hat der BGH entschieden,<br />
dass dieser Sachverhalt vom Zweck der Verbraucherkreditvorschriften<br />
nicht erfasst ist 2 .<br />
Dagegen wird für den Schuldbeitritt (als nicht<br />
klassischem Sicherungsmittel) durch den BGH 3<br />
in ständiger Rechtsprechung eine analoge<br />
Anwendung der §§ 491 ff . BGB vertreten.<br />
Für die Bürgschaft lehnt der BGH 4 wiederum<br />
die Anwendung der Verbraucherkreditvorschriften<br />
zumindest dann ab, wenn die Bürgschaft<br />
Kredite sichert, welche für eine bereits<br />
ausgeübte gewerbliche oder selbstständige
erufliche Tätigkeit bestimmt sind 5 . Der EuGH 6<br />
und die deutsche obergerichtliche Rechtsprechung<br />
7 sehen in späteren Entscheidungen darüber<br />
hinaus auch keine Einbeziehung der Bürgschaft<br />
in die Verbraucherkreditvorschriften,<br />
wenn die Bürgschaft einen Verbraucherkredit<br />
besichert. Begründet wird die Nicht-Einbeziehung<br />
der Bürgschaft in die Vorschriften des<br />
Verbraucherkredits u.a. damit, dass der Bürge<br />
durch die Vorschriften der §§ 765 ff., 138, 242<br />
BGB ausreichend geschützt sei 8 .<br />
Aufgrund der gleichen Zielrichtung von Schuldbeitritt<br />
und Bürgschaft vermag die unterschiedliche<br />
Argumentation des BGH und der Literatur<br />
an dieser Stelle nicht zu überzeugen 9 . Es wirkt<br />
befremdlich, wenn es für den Dritten (Beitretender<br />
oder Bürge) von der Entscheidung der<br />
Bank abhängt, ob er den Schutz der §§ 491 ff.<br />
BGB bekommt 10 . Bezüglich ihrer Sicherungsinteressen<br />
dürfte es der Bank hingegen egal<br />
sein, ob sie den Kredit durch eine Bürgschaft<br />
oder einen Schuldbeitritt absichert, bekommt<br />
sie doch sowohl beim Schuldbeitritt als auch<br />
bei der Bürgschaft einen weiteren persönlichen<br />
Schuldner hinzu.<br />
Es bleibt zu hoffen, dass die nicht nur für den<br />
juristischen Laien kaum nachvollziehbaren<br />
Wertungswidersprüche durch eine Harmonisierung<br />
des EU-Rechts und eine Einbeziehung der<br />
Kreditsicherheiten in die Verbraucherschutzvorschriften<br />
aufgelöst werden 11 . Obwohl zwischenzeitlich<br />
schon eine Lösung erkennbar<br />
schien, scheint sich diese wieder zerschlagen<br />
zu haben 12 . Allerdings ist die deutsche Zivilrechtsprechung<br />
auch nicht gehindert, einen<br />
über das EU-Recht hinausgehenden Schutz des<br />
Verbrauchers zu manifestieren 13 . Hier bleibt<br />
daher die weitere Entwicklung der deutschen<br />
Rechtsprechung abzuwarten.<br />
2. Fernabsatz<br />
Bezüglich der Fernabsatzgeschäfte befinden<br />
sich die Belehrungsvorschriften in §§ 312d<br />
i.V.m. 355 BGB (früher § 3 FernAbsG i.V.m. 361a<br />
BGB a.F.). Danach steht dem Verbraucher bei<br />
einem Fernabsatzvertrag ein Widerrufsrecht<br />
zu. Gem. § 312b Abs. 3 Nr. 3 stellen Finanzgeschäfte,<br />
insbesondere Bankgeschäfte, keinen<br />
Fernabsatzvertrag dar. Ergo sum finden die Vorschriften<br />
über den Fernabsatz auf die Sicherheitenbestellung<br />
keine Anwendung.<br />
3. Haustürwiderruf<br />
Im Falle des Vorliegens eines Haustürgeschäfts<br />
steht dem Verbraucher bei einem Vertrag über<br />
eine entgeltliche Leistung ein Widerrufsrecht<br />
nach den Vorschriften des §§ 312 i.V.m. 355 BGB<br />
zu. Die Widerrufsfrist beträgt zwei Wochen ab<br />
Zugang einer in Textform und an gewisse Formvorgaben<br />
geknüpften Widerrufsbelehrung.<br />
III. Belehrungspflichten im Einzelfall<br />
1. Verbraucherkredit<br />
Aufgrund der oben dargestellten Auffassung<br />
muss eine Belehrung nach den Verbraucherkreditvorschriften<br />
zzt. nur beim Schuldbeitritt<br />
erfolgen. Da der Schuldbeitritt nicht als klassische<br />
Kreditsicherheit anzusehen, sondern<br />
eher in die Kategorie Kreditnehmer/Mitschuldner<br />
einzustufen sein dürfte, soll diese Thematik<br />
in diesem Aufsatz nicht behandelt werden.<br />
Bezüglich der nach Verbraucherkreditrecht<br />
erforderlichen Belehrungspflicht bei Bürgschaften<br />
und auch anderen Sicherheiten sollte<br />
die weitere Entwicklung der Rechtsprechung<br />
beobachtet werden.<br />
2. Haustürwiderrufsgesetz<br />
Gem. § 312 Abs. 1 BGB steht dem Verbraucher ein<br />
Widerrufsrecht bei Haustürgeschäften zu, wenn<br />
folgende Vorrausetzungen kumulativ vorliegen:<br />
ß<br />
ß<br />
ß<br />
Vertrag über eine entgeltliche Leistung<br />
(siehe unten 2.a)<br />
Vertrag zwischen einem Verbraucher und<br />
einem Unternehmer (siehe unten 2.b)<br />
Vorliegen einer sog. Haustürsituation (siehe<br />
unten 2.c)<br />
a) Vertrag über eine entgeltliche Leistung<br />
Der Begriff des Vertrags über eine entgeltliche<br />
Leistung i.S.d. § 312 Abs. 1 BGB ist weit auszulegen<br />
14 und erfasst nach höchstrichterlicher<br />
Rechtsprechung sowohl Bürgschaften 15 als<br />
auch andere Sicherungsgeschäfte wie z.B. die<br />
Verpflichtung zur Bestellung einer Sicherungsgrundschuld<br />
16 bzw. die Sicherungszweckerklärung<br />
zur Grundschuld 17 .<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Beitrag<br />
» Der Begriff des<br />
Vertrags über eine<br />
entgeltliche Leistung<br />
i.S.d. i.S.d. § 312 Abs. 1<br />
BGB ist weit auszulegen<br />
und erfasst<br />
nach höchstrichterlicherRechtsprechung<br />
sowohl<br />
Bürgschaften als<br />
auch andere Siche<br />
rungsgeschäfte. «<br />
5 Der der Entscheidung BGH WM 1998 S. 1939 ff.<br />
zugrunde liegende Sachverhalt sah nur den<br />
Fall eines verbürgten gewerblichen Kredits vor.<br />
Der Fall eines verbürgten Verbraucherkredits<br />
brauchte nicht entschieden zu werden.<br />
6 EuGH, NJW 2000 S. 1323 ff.<br />
7 OLG Rostock, WM 1998 S. 446; OLG Hamm WM<br />
1998 S. 171; OLG Stuttgart, NJW 1997 S. 3450.<br />
8 Palandt/Putzo, 65. Aufl. 2006, § 491 Rdn. 12.<br />
9 Zur Kritik s.a. MüKo/Ulmer, a.a.O. (Fn. 3), § 491<br />
Rdn. 81 ff. m.w.N.<br />
10 Die gleichen Bedenken spricht auch OLG Stuttgart,<br />
NJW 1998 S. 3450 an.<br />
11 Im Ergebnis auch schon Bülow, NJW 1996<br />
S. 2889, 2892 f.<br />
12 Die aktuell neu zu beschließende EU-Richtlinie<br />
zum Verbraucherschutz enthielt in dem Entwurf<br />
vom 18.<strong>09</strong>.2002 noch eine Einbeziehung von<br />
Sicherungsverträgen. Der neue Entwurf vom<br />
07.10.2005 sieht eine komplette Streichung der<br />
Thematik Sicherungsverträge aus der Richtlinie<br />
vor. Aktuell (Stand 03/07) ist dieser Entwurf jedoch<br />
auch noch nicht verabschiedet. Zum aktuellsten<br />
Stand: www.bmelv.de.<br />
13 So will z.B. Kulke, NJW, 2006 S. 2223, 2224 f. die<br />
analoge Anwendung der §§ 491 ff. BGB in Anlehnung<br />
an die neue Rechtsprechung des BGH<br />
WM 2006 S. 377 auch auf alle anderen Sicherungsgeschäfte<br />
ausweiten.<br />
14 Vgl. Palandt/Grüneberg, 65. Aufl. 2006, § 312<br />
Rdn. 7 ff.<br />
15 BGH, WM 1993 S. 683; EuGH, NJW 1998 S. 1295;<br />
BGH, NJW 1998 S. 2356.<br />
16 BGH, NJW 1998 S. 55; OLG Hamm WM 1999 S. 73.<br />
17 OLG Koblenz, NJW-RR 1999 S. 1178, welches zu<br />
Recht zwischen der schuldrechtlichen Sicherungsabrede<br />
und der nur dinglich (abstrakt) wirkenden<br />
Grundschuldbestellung differenziert.<br />
429
Beitrag<br />
» Im Ergebnis<br />
lässt sich feststellen,<br />
dass der Sicherheitenvertrag<br />
dann<br />
von einem Verbraucher<br />
abgeschlossen<br />
wird, wenn der Vertragsschluss<br />
nicht<br />
einer gewerblichen<br />
oder selbstständigen<br />
beruflichen Tätigkeit<br />
zugerechnet<br />
werden kann und<br />
somit ausschließlich<br />
in die private<br />
Sphäre des Sicherheitengebers<br />
fällt. «<br />
18 BGH, NJW 1998 S. 55; OLG Hamm, WM 1999 S. 73.<br />
430 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Dabei bejaht die Rechtsprechung das Vorliegen<br />
der entgeltlichen Leistung i.S.d. § 312<br />
Abs. 1 BGB, wenn der Sicherungsgeber die<br />
Erklärung in der dem Gläubiger erkennbaren<br />
Erwartung abgibt, ihm selbst oder einem<br />
bestimmten Dritten werde daraus ein Vorteil<br />
erwachsen 18 . Da die schuldrechtliche Sicherungsabrede<br />
i.d.R. mit einer Kreditgewährung<br />
bzw. mit der Aussicht auf Kreditierung verbunden<br />
ist, dürfte sich das Vorliegen einer<br />
entgeltlichen Leistung i.S. dieser Definition<br />
regelmäßig bejahen lassen.<br />
b) Vertrag zwischen einem Verbraucher<br />
und einem Unternehmer<br />
Die Begriffe des Verbrauchers und des Unternehmers<br />
sind in den §§ 13, 14 BGB definiert.<br />
Ein Kreditinstitut ist nach dieser Definition im<br />
Falle der Erstellung von Sicherheitenverträgen<br />
ohne Zweifel als Unternehmer anzusehen.<br />
Verbraucher i.S.d. § 13 BGB ist jede natürliche<br />
Person (keine Gesellschaften wie AG, GmbH,<br />
KG, OHG usw.), die ein Rechtsgeschäft zu einem<br />
Zweck abschließt, der weder ihrer gewerblichen<br />
noch ihrer selbstständigen beruflichen Tätigkeit<br />
zugerechnet werden kann. Tab. 1 gibt typische<br />
Fallkonstellationen wieder.<br />
Tabelle 1 : Beispiele für Sicherheitengeber als Verbraucher<br />
Im Ergebnis lässt sich feststellen, dass der<br />
Sicherheitenvertrag dann von einem Verbraucher<br />
abgeschlossen wird, wenn der Vertragsschluss<br />
nicht einer gewerblichen oder selbstständigen<br />
beruflichen Tätigkeit zugerechnet<br />
werden kann und somit ausschließlich in die<br />
private Sphäre des Sicherheitengebers fällt.<br />
c) Vorliegen einer Haustürsituation<br />
Entscheidend für die Beurteilung einer Haustürsituation<br />
ist der Ort der Vertragsverhandlungen/<br />
-anbahnung.<br />
Der Verbraucher muss durch die Verhandlungen<br />
zum Abschluss des späteren Vertrags<br />
bestimmt worden sein, d.h. die Verhandlungen<br />
müssen kausal für die spätere Unterschrift<br />
sein. Der Ort der Vertragsunterzeichnung<br />
ist insoweit ohne Bedeutung. Tab. 2<br />
dient zur Orientierung.<br />
Keine Haustürsituation liegt vor, wenn der<br />
Kunde eine konkrete Beratung in seinem<br />
Bereich wünscht ( Beweislast bei der Bank! ).<br />
Erfolgt die Verhandlung allerdings auf vorherige<br />
Initiative der Bank, d.h. wurde der<br />
Kunde gezielt durch unverlangte Werbung<br />
oder Ansprache zur Verhandlung „provoziert“,<br />
Sicherheitenvertrag … Verbraucher ?<br />
des Ehegatten (z.B. Ehefrau als Hausfrau, Ehefrau ohne gew./selbstst. Tätigkeit) Ja<br />
der Eltern und Kinder (als reine Privatleute ohne gew./selbstst. Tätigkeit) Ja<br />
des Unternehmers/<br />
Kaufmanns<br />
ohne Bezug zur gew./selbstst. Tätigkeit Ja<br />
mit Bezug zur gew./selbstst. Tätigkeit Nein<br />
des GmbH-Geschäftsführers / Gesellschafters Ja<br />
einer GbR<br />
ohne gewerblichen Ansatz (z.B.<br />
Verwaltung eigenen Vermögens)<br />
mit gewerblichem Ansatz (z.B.<br />
Anbieten entgeltlicher Leistung)<br />
Ja<br />
Nein<br />
Tabelle 2 : Beispiele für mögliche Haustürsituationen<br />
Erste Vertragsverhandlung / anbahnung … Haustürsituation?<br />
in der Bank oder telefonisch Nein<br />
durch Zusendung von Unterlagen ohne vorherige<br />
persönliche, mündliche Verhandlungen<br />
am Arbeitsplatz des Kunden oder in einer Privatwohnung<br />
(nicht zwingend die des Kunden)<br />
Nein<br />
Ja
liegt wieder eine Haustürsituation vor. Keine<br />
Haustürsituation liegt vor, wenn die Erklärung<br />
des Kunden von einem Notar beurkundet<br />
worden ist oder zwischen Haustürsituation<br />
und Unterschrift mehrere Tage vergangen sind<br />
(in Zweifelsfällen sollte eine Belehrung bzw. ein<br />
Abgleich mit der aktuellen Rechtsprechung 19<br />
erfolgen).<br />
d) Doppelte Verbrauchersituation – Gesamtbetrachtung<br />
vs. Einzelfallbetrachtung<br />
Die höchstrichterliche Rechtsprechung differenziert<br />
noch dahingehend, dass ein Widerrufsrecht<br />
nach den Vorschriften über Haustürgeschäfte<br />
nur dann vorliegt, wenn eine sog.<br />
doppelte Verbraucher- bzw. Haustürsituation<br />
(Gesamtbetrachtung) gegeben ist.<br />
So entschieden der EuGH in der Dietzinger-<br />
Entscheidung 20 und später auch der IX. Zivilsenat<br />
des BGH 21 , dass die Bürgschaft eines<br />
Verbrauchers nicht in den Schutzbereich der<br />
Haustürwiderrufs-Richtlinie fällt, wenn sie die<br />
Rückzahlung eines gewerblichen Kredits absichert.<br />
Der IX. Zivilsenat des BGH 22 ging noch<br />
einen Schritt weiter und verneint die Anwendbarkeit<br />
der Haustürwiderrufsvorschriften<br />
auch dann, wenn beim Kreditnehmer, selbst<br />
wenn dieser Verbraucher sei, keine Haustürsituation<br />
vorläge.<br />
Diese Ansicht der Rechtsprechung ist in der<br />
Literatur auf vielfache und auch berechtigte<br />
Kritik gestoßen 23 . Für die Beurteilung des Verbraucherschutzes<br />
kann es nur auf die den<br />
Vertrag schließenden Personen ankommen<br />
(sog. Einzelfallbetrachtung). Der XI. Zivilsenat<br />
des BGH 24 hat das im Jahr 2006 noch einmal<br />
bestätigt. Danach begründet der Sicherungsvertrag<br />
ein eigenes Schuldverhältnis und unter<br />
den Voraussetzungen des § 312 BGB ein eigenes<br />
Widerrufsrecht des Vertragsschließenden.<br />
Nach dem Urteil des XI. Zivilsenats des BGH ist<br />
es daher unerheblich, ob es sich bei dem Sicherungsvertrag<br />
um eine Grundschuld, eine Bürgschaft<br />
oder eine Verpfändung handelt.<br />
Allerdings ist das Sicherungsvertragsverhältnis<br />
unabhängig vom Kreditgeschäft zu beurteilen.<br />
Die Ansicht des XI. Zivilsenats und der<br />
h.M. widerspricht nicht dem Europarecht, da<br />
die Mitgliedstaaten – wie Lorenz 25 richtig feststellt<br />
– nur eine Mindestharmonisierung vor-<br />
nehmen müssen und daher den innerstaatlichen<br />
Schutz des Verbrauchers durchaus<br />
erweitern können.<br />
Aufgrund der unterschiedlichen Rechtsprechung<br />
der beiden Zivilsenate des BGH kann<br />
der Bank nur geraten werden, in Zweifelsfällen<br />
eher eine Widerrufsbelehrung vorzunehmen,<br />
als Gefahr zu laufen, aufgrund einer nicht<br />
erfolgten, aber rechtlich erforderlichen Widerrufsbelehrung<br />
einen weit nach Vertragsschluss<br />
liegenden Widerruf zu akzeptieren 26 . Daran<br />
ändert auch die Tatsache nichts, dass der XI. Zivilsenat<br />
des BGH seit dem Jahr 2000 für das<br />
Bürgschaftsrecht ausschließlich zuständig ist.<br />
Denn derartige Zuständigkeiten sind volatil.<br />
IV. Rechtsfolgen einer Belehrungspflicht<br />
1. Belehrung<br />
Der Sicherungsgeber ist schriftlich, in drucktechnisch<br />
deutlich gestalteter Form bei Unterzeichnung<br />
des Sicherungsvertrags über sein<br />
Widerrufsrecht zu belehren. Diese Belehrung ist<br />
mit dem Sicherungsvertrag fest zu verbinden<br />
und vom Sicherungsgeber gesondert zu unterschreiben.<br />
Entsprechende Muster-Belehrungen<br />
finden sich in den gängigen Handbüchern 27 .<br />
2. Widerrufsfrist<br />
Der Sicherungsgeber kann innerhalb von zwei<br />
Wochen seine Erklärung widerrufen, ohne dass<br />
die Bank dies verhindern kann. Mit Aushändigung<br />
der Widerrufsbelehrung beginnt die<br />
Zwei-Wochenfrist zu laufen. Daher ist auf der<br />
Belehrung zwingend das Datum anzugeben.<br />
Bei Unterbleiben der Belehrung oder falscher<br />
Belehrung ist der Sicherheitenvertrag unbefristet<br />
widerrufbar.<br />
3. Ablauf Widerrufsfrist<br />
Die Bank muss beachten, dass die Sicherheit<br />
erst nach Ablauf der Widerrufsfrist von zwei<br />
Wochen (zzgl. Postlaufzeiten, da die Absendung<br />
des Widerrufs durch den Sicherheitengeber<br />
maßgeblich ist) rechtswirksam wird<br />
und insoweit eine schon vorher erfolgte Auszahlung<br />
ohne bzw. nachträglich wieder wegfallende<br />
Sicherheiten erfolgt! £<br />
PrAxISTIPPS:<br />
•<br />
•<br />
•<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Beitrag<br />
Auch wenn zzt. die<br />
klassischen Sicherheitenverträge<br />
nicht<br />
unter die Vorschriften<br />
des Verbraucherkredits<br />
fallen, sollte die<br />
weitere Entwicklung<br />
der Gesetzgebung und<br />
Rechtsprechung in diesem<br />
Bereich genau<br />
beobachtet werden.<br />
In Zweifelsfällen sollte<br />
aus Sicherheitsgründen<br />
eine Belehrung vorgenommen<br />
werden, um<br />
nicht eine unbefristete<br />
Widerrufsmöglichkeit<br />
zu riskieren.<br />
Bei der Valutierung<br />
von Krediten sind noch<br />
offene Widerrufsfristen<br />
zu beachten. Ggf. sollte<br />
die Valutierung erst<br />
nach Ablauf der Widerrufsfrist<br />
erfolgen.<br />
19 Eine erste Übersicht bei Palandt/Grüneberg,<br />
a.a.O. (Fn. 14), § 312 Rdn. 11 ff.; bei Zweifelsfällen<br />
sollte der Sachbearbeiter den hausinternen Juristen<br />
einschalten.<br />
20 EuGH, WM 1998 S. 1295.<br />
21 BGH, WM 1998 S. 2356.<br />
22 BGH, WM 1998 S. 2356.<br />
23 Vgl. MüKo/Ulmer, a.a.O. (Fn. 3), § 312 BGB Rdn. 12<br />
m.w.N.; Palandt/Grüneberg, a.a.O. (Fn. 14), § 312<br />
Rdn. 8 m.w.N.; im Ergebnis auch schon Bülow<br />
NJW 1996 S. 2889, 2892 f.<br />
24 BGH, WM 2006 S. 377 m.w.N.; auch schon WM<br />
1995 S. 2027.<br />
25 Lorenz, NJW 1998 S. 2937, 2939.<br />
26 So auch die Empfehlung in BuB, Band 4, Rdn. 75.<br />
27 Z.B. BuB, a.a.O. (Fn. 26), Rdn. 75 d.<br />
431
432<br />
Beitrag<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Vorstand Kredit Konto Anlage Recht Handel Controlling Revision IT<br />
Persönliche Haftungsrisiken bei<br />
fehlerhafter Anlageberatung<br />
Persönliche Haftung von Vertriebs- und Zentralemitarbeitern beim Vertrieb von<br />
Kapitalanlageprodukten.<br />
Autor:<br />
Mathias Nittel, Rechtsanwalt,<br />
Witt Nittel Rechtsanwälte, Heidelberg,<br />
seit Jahren im Bereich des Bank und<br />
Kapitalanlagerechts tätig.<br />
1 BZ 28.12.2006.<br />
2 BGHZ 74 S. 103, 106; BGH NJW-RR 1987, 936;<br />
BGH NJW 1982 S. 1<strong>09</strong>5 f.<br />
3 BGH NJW-RR 2000 S. 998.<br />
4 BGH III ZR 359/02.<br />
5 BGH WM 1993 S. 1455, 1456; BGH WM 2000<br />
S. 1441, 1442.<br />
6 BGH WM 2000 S. 1441, 1443.<br />
7 BGH WM 2003 S. 2064; OLG Düsseldorf, OLGR<br />
Düsseldorf 1997 S. 159 ff .<br />
8 BGH NJW 1990 S. 2461.<br />
I. Einleitung<br />
w Sparkassen und Genossenschaftsbanken<br />
planen, den Vertrieb von Bankdienstleistungen<br />
und Anlageprodukten im Außendienst<br />
zu intensivieren 1 . Die Postbank hat bereits im<br />
November 2006 angekündigt, ihren mobilen<br />
Vertrieb um 1.000 freie Handelsvertreter aufzustocken.<br />
Angesichts der gestiegenen Anforderungen<br />
beim Vertrieb von Anlageprodukten<br />
ist es wenig verwunderlich, dass der Frage der<br />
persönlichen Haftung auch von angestellten<br />
Beratern für fehlerhafte Anlageberatung, aber<br />
auch die der Haftung von „Hintermännern“<br />
in der Organisationsstruktur von Vertrieb und<br />
Banken, die für den Vertrieb und die Schulung<br />
verantwortlich sind, in der Rechtsprechung<br />
immer größere Bedeutung beigemessen<br />
wird. Diese Entwicklung kann im Hinblick<br />
auf die Anlageberatung durch Banken nicht<br />
ohne Folgen bleiben.<br />
II. Anforderungen an die<br />
Anlageberatung<br />
Den Anlageberater triff t nach der ständigen<br />
Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs (BGH)<br />
die Pfl icht zu einer umfassenden, wahrheitsgemäßen,<br />
sorgfältigen und vollständigen Information<br />
über alle Tatsachen und Umstände,<br />
die für die jeweilige Anlageentscheidung des<br />
Kunden Bedeutung haben oder Bedeutung<br />
haben können 2 . Vertreiben eine Bank oder<br />
ein Anlageberater eine Vermögensanlage<br />
anhand eines Prospekts, so muss der Berater<br />
oder die beratende Institution, um ihrer Auskunftspfl<br />
icht nachzukommen, im Rahmen der<br />
geschuldeten „Plausibilitätsprüfung“ 3 den<br />
Prospekt jedenfalls daraufhin überprüfen, ob<br />
er ein in sich schlüssiges Gesamtbild über das<br />
Beteiligungsobjekt gibt und ob die darin enthaltenen<br />
Informationen, soweit dies mit zumut-<br />
barem Aufwand zu überprüfen ist, sachlich vollständig<br />
und richtig sind 4 .<br />
Wendet der Kunde sich an die Bank oder<br />
den Berater, um sich über die Anlage eines<br />
bestimmten Geldbetrags beraten zu lassen,<br />
sind deshalb einerseits der Wissensstand<br />
des Kunden über Anlagegeschäfte der vorgesehenen<br />
Art sowie die Risikobereitschaft<br />
des Kunden und andererseits das vorgegebene<br />
Anlageziel und die speziellen Risiken<br />
dieses Anlageobjekts von Bedeutung. Die<br />
Anlage muss den persönlichen Verhältnissen,<br />
den Anlagezielen und der Risikobereitschaft<br />
des Kunden entsprechen 5 . Einem Kunden,<br />
der eine sichere Anlage zur Alterssicherung<br />
wünscht, darf keine spekulative Anlage verkauft<br />
werden 6 . Bei der Aufklärung ist zwischen<br />
den allgemeinen Risiken, etwa Konjunkturlage<br />
und Entwicklung des Börsenmarkts, sowie den<br />
speziellen Risiken zu unterscheiden, die sich<br />
aus den individuellen Gegebenheiten des<br />
Anlageobjekts ergeben, z.B. Kurs- oder Währungsrisiken.<br />
Der Bundesgerichtshof hat vielfach<br />
entschieden, dass ein Anlagevermittler<br />
– wenn er nichts über die Sicherheit der vermittelten<br />
Anlage weiß – es dem Anlageinteressenten<br />
im Rahmen seiner vertraglichen Verpfl<br />
ichtung schuldet, diesen Umstand explizit<br />
aufzudecken und nicht etwa lediglich die ihm<br />
von dritter Seite mitgeteilte vermeintliche<br />
Sicherheit der Anlage weiterzugeben 7 .<br />
Ziel der Beratung muss es sein, den Anlageinteressenten<br />
in die Lage zu versetzen, dass<br />
er selbst das Anlagerisiko richtig beurteilen<br />
kann 8 . Eine fehlerhafte mündliche Anlageberatung<br />
wird auch nicht durch zutreff ende<br />
Risikohinweise im Verkaufsprospekt ausgeglichen.<br />
Der Inhalt des Beratungsgesprächs<br />
darf nicht im Widerspruch zum Prospektinhalt<br />
stehen. Der Berater muss im Beratungsgespräch<br />
den Kunden jedenfalls in groben
Zügen von den im Prospekt geschilderten<br />
Risiken in Kenntnis setzen 9 .<br />
III. Verschärfte Rechtsprechung<br />
zum Inhalt der Anlageberatung<br />
Die Anforderungen an Inhalt und Qualität der<br />
Anlageberatung sind in den zurückliegenden<br />
Monaten durch die Rechtsprechung weiter verschärft<br />
worden. Diese zusätzlichen Anforderungen<br />
sind nicht nur für die Zukunft, sondern<br />
auch auf in der Vergangenheit erfolgte Beratungsfälle<br />
anzuwenden. Hier schlummert für<br />
den gesamten Bereich der Anlageberatung, sei<br />
es durch Banken oder freie Berater, ein enormes<br />
Haftungs und Schadensersatzpotenzial.<br />
1. Aufklärung über Rückvergütungen<br />
durch Fondsgesellschaften<br />
Berät eine Bank einen Kunden über Kapitalanlagen<br />
und empfiehlt die Zeichnung einer<br />
Fondsbeteiligung, bei der sie verdeckte Rückvergütungen<br />
aus den <strong>Ausgabe</strong>aufschlägen und<br />
jährlichen Verwaltungsgebühren erhält, muss sie<br />
den Kunden über diese Rückvergütungen aufklären,<br />
damit der Kunde beurteilen kann, ob die<br />
Anlageempfehlung allein im Kundeninteresse<br />
nach den Kriterien anleger- und objektgerechter<br />
Beratung erfolgt ist, oder im Interesse der Bank,<br />
möglichst hohe Rückvergütungen zu erhalten 10 .<br />
Über diese branchenüblichen Provisions- oder<br />
„Kickback“Zahlungen für die Kundenakquisition<br />
und die Kundenbetreuung 11 ist in der Vergangenheit<br />
i.d.R. nicht aufgeklärt worden.<br />
2. Aufklärung über Provisionszahlungen<br />
an Vermögensverwalter<br />
Zahlt eine Bank an einen Vermögensverwalter,<br />
der bei ihr Kundengelder anlegt oder<br />
über sie Geschäfte für Kunden tätigt, Provisionen<br />
für die abgewickelten Geschäfte, muss<br />
sie den Kunden ungefragt über diese „Kickback“-Zahlungen<br />
an den Vermögensverwalter<br />
aufklären 12 .<br />
3. Pflicht zum Hinweis der Bank auf fehlenden<br />
Zweitmarkt bei geschlossenen Fonds<br />
Der Anlageberater ist grundsätzlich gehalten,<br />
den Anlageinteressenten, dem er zur Eingehung<br />
einer Beteiligung an einem geschlos-<br />
senen Immobilienfonds rät, darauf hinzuweisen,<br />
dass die Veräußerung eines solchen Anteils in<br />
Ermangelung eines entsprechenden Zweitmarkts<br />
für „gebrauchte“ Fondsbeteiligungen<br />
nur eingeschränkt möglich ist 13 .<br />
4. IRRRenditeMethode kann Schadensersatzpflicht<br />
der Bank auslösen<br />
Berät eine Bank über eine Fondsbeteiligung<br />
unter Zugrundelegung eines Prospekts, in<br />
welchem die rendite nach Irr 14 angegeben<br />
ist und worin über die Wirkungsweise<br />
dieser Berechnungsmethode nur unzureichend<br />
aufgeklärt wird, begründet dies eine<br />
Schadenersatzpflicht 15 .<br />
5. Aufklärungspflichten der Primärbank<br />
bei Zentralbankprodukten – Verpflichtung<br />
zu eigener Plausibilitätsprüfung<br />
Regelmäßig bieten Volksbanken oder Sparkassen<br />
ihren Kunden in Beratungsgesprächen<br />
Kapitalanlagen an, die von ihrer Zentralbank<br />
oder ihrem Verband empfohlen wurden. Das<br />
Kreditinstitut hat die Konzepte und Prospekte<br />
dabei i.d.R. nicht selbst auf wirtschaftliche Plausibilität<br />
geprüft. In diesen Fällen ist die Bank<br />
verpflichtet, den Kunden ausdrücklich darauf<br />
hinzuweisen, dass sie selbst eine Plausibilitätsprüfung<br />
nicht durchgeführt hat, sondern<br />
sich bei ihrer Empfehlung lediglich auf eine<br />
Prüfung durch die Zentralbank bzw. den Verband<br />
und das Ergebnis einer solchen Plausibilitätsprüfung<br />
bezieht 16 .<br />
6. Aufklärungspflicht der Bank über negative<br />
Presseberichterstattung zu einem<br />
Anlageprodukt<br />
Wenn ein zentrales Organ von Banken die<br />
erforderliche Plausibilitätsprüfung eines Anlagekonzepts<br />
übernommen hat, ist auch die Auswertung<br />
von Berichten in Brancheninformationsdiensten<br />
zu der empfohlenen Kapitalanlage<br />
einzubeziehen und eine negative Berichterstattung<br />
mit sachlichem Inhalt gegenüber<br />
dem Kunden offenzulegen 17 .<br />
7. Fragliche Eignung von Fondsbeteiligungen<br />
als Altersvorsorge<br />
Die Eignung von Beteiligungen an geschlossenen<br />
Fonds als Altersvorsorge ist nur einge-<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Beitrag<br />
» Hier schlummert<br />
für den gesamten<br />
Bereich der Anlageberatung,<br />
sei es<br />
durch Banken oder<br />
freie Berater, ein<br />
enormes enormes Haftungs<br />
und Schadenser<br />
satzpotenzial. «<br />
9 OLG Karlsruhe, Urteil vom 28.06.2006.<br />
10 BGH XI ZR 56/06, Urteil vom 19.12.2006, dazu<br />
Ellenberger, BP <strong>2007</strong> S. 190.<br />
11 Abschluss- und Bestandsprovisionen.<br />
12 BGH XI ZR 73/05, Beschluss vom <strong>09</strong>.10.2006;<br />
OLG Stuttgart, Az. 9 U 171/03, Urteil vom<br />
16.02.2005.<br />
13 BGH III ZR 44/06, Urteil vom 18.01.<strong>2007</strong> – bezogen<br />
auf eine KG-Beteiligung, dürfte aber aufgrund<br />
gleicher Problemlage für alle Fondsbeteiligungen<br />
ohne Zweitmarkt Anwendung finden.<br />
14 Internal rate of return = Interne Zinsfußme-<br />
thode.<br />
15 LG München II, Az. 9 BO 3493/05, Urteil vom<br />
17.08.2006, dazu Ranosch/Fiala, BP <strong>2007</strong> S. 388.<br />
16 OLG Stuttgart, Az. 10 U 189/06, Urteil vom<br />
22.01.<strong>2007</strong>.<br />
17 OLG Stuttgart, Urteil vom 22.01.<strong>2007</strong>.<br />
433
Beitrag<br />
» Der Berater, der<br />
leichtfertig und „ins<br />
Blaue hinein“ Aussagen<br />
zu einem<br />
Anlageprodukt<br />
Anlageprodukt<br />
tätigt, haftet persönlich<br />
auf Scha<br />
densersatz. «<br />
18 OLG Düsseldorf, Urteil vom 30.03.2006, I-6 U<br />
84/05 - BeckRS 2006 05157.<br />
19 § 826 BGB.<br />
20 BGH NJW 1986 S. 180; BGH NJW 1991 S. 3282.<br />
21 BGH, NJW 1974 S. 1371.<br />
22 BGH, NJW 1974 S. 1371; BGH NJW 1979 S. 2104.<br />
23 BGH NJW 1991 S. 3282; BGH NJW 1987 S. 1758.<br />
24 MüKo/Wagner, § 826 Rdn. 67.<br />
25 Palandt/Heinrichs, BGB, 66. Aufl., § 123 Rdn. 11.<br />
26 Im Anschluss an RG WarnR 1914 Nr. 1<strong>09</strong>.<br />
434 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
schränkt zu bejahen. Bei Fondsanlagen handelt<br />
es sich regelmäßig um unternehmerische<br />
Beteiligungen, bei denen nicht nur das Risiko<br />
schwankender Rendite besteht, sondern auch<br />
das risiko des Totalverlusts des Kapitals. Dies<br />
gilt insbesondere dann, wenn für einen Teil des<br />
für die beabsichtigte Investition benötigten<br />
Kapitals ein Darlehen durch die Fondsgesellschaft<br />
aufgenommen wird. In diesen Fällen<br />
besteht das Risiko, dass im Verwertungsfall<br />
der Verwertungserlös nur zur Rückführung der<br />
Darlehensverbindlichkeiten ausreicht und das<br />
eingesetzte Eigenkapital verloren ist. Derartige<br />
Beteiligungen sind zu einer risikolosen Altersvorsorge<br />
nicht geeignet 18 .<br />
IV. Persönliche Haftung von<br />
Beratern und leitenden Vertriebsmitarbeitern<br />
Grundsätzlich haften angestellte Berater, wie<br />
Mitarbeiter von Banken oder Vertriebsorganisationen,<br />
nicht selbst für ihre fehlerhafte<br />
Anlageberatung, denn sie werden i.d.R. für ihr<br />
Kreditinstitut oder ihre Vertriebsorganisation<br />
als Erfüllungsgehilfen tätig. In der letzten<br />
Zeit häufen sich jedoch Urteile, die eine persönliche<br />
Schadensersatzpflicht von Beratern,<br />
Geschäftsführern von Vertriebsunternehmen<br />
oder Vertriebs- und Schulungsleitern unter<br />
dem Gesichtspunkt der sittenwidrigen vorsätzlichen<br />
Schädigung 19 bejahen.<br />
1. Sittenwidrig vorsätzliche Schädigung<br />
Kaum ein Kundenbetreuer oder Anlageberater<br />
wird die Frage, ob er schon einmal einen<br />
Kunden vorsätzlich geschädigt hätte, bejahen<br />
– und sich dabei kräftig irren. Denn die allgemeine<br />
Vorstellung von Vorsatz und die juristische<br />
Definition dieses Begriffs fallen insbesondere<br />
in einer für die haftungsrechtliche<br />
Beurteilung von Anlageberatung relevanten<br />
Hinsicht weit auseinander. Für die Begründung<br />
eines Schadensersatzanspruchs gem. § 826<br />
BGB reicht es gemeinhin aus, wenn jemand<br />
entgegen vertraglicher Verpflichtungen grob<br />
leichtfertig und gewissenlos oder „ins Blaue<br />
hinein“ 20 falsche Auskünfte bzw. Informationen<br />
erteilt. Wer hat im Rahmen der Anlageberatung<br />
nicht schon Aussagen gemacht, bei<br />
denen er sich nicht sicher war oder sich nicht<br />
selbst vergewissert hat, ob sie wirklich zutra-<br />
fen? Allein dieses Verhalten begründet einen<br />
Schadensersatzanspruch des Anlegers nach<br />
der deliktischen Schadensersatznorm des § 826<br />
BGB. Zwar trifft die Haftung für eine sog. unerlaubte<br />
Handlung, die ein Vertreter oder sonstiger<br />
Beauftragter in Ausführung der Geschäfte<br />
eines anderen gegenüber einem Dritten<br />
begeht, grundsätzlich den Geschäftsherrn 21 ,<br />
also die Bank oder den Vertrieb, für den der<br />
Berater tätig ist. Jedoch haftet daneben auch<br />
der unmittelbare Schädiger, also der Berater,<br />
der leichtfertig und „ins Blaue hinein“ Aussagen<br />
zu einem Anlageprodukt gegenüber<br />
seinem Kunden getätigt hat, für sein eigenes<br />
Verschulden 22 .<br />
2. Beratung „ins Blaue“ hinein – Sittenwidrigkeit<br />
und bedingter Vorsatz<br />
Eine sittenwidrige vorsätzliche Falschberatung<br />
nimmt die Rechtsprechung nicht nur dann an,<br />
wenn dem Anlageberater positiv bekannt ist,<br />
dass das, was er in Bezug auf ein Anlageprodukt<br />
sagt, fehlerhaft ist 23 . Vielmehr genügt zur Bejahung<br />
der Sittenwidrigkeit und einer Haftung<br />
nach § 826 BGB die Nichterfüllung grundlegender<br />
Aufklärungspflichten bzw. die Verschleierung<br />
der relevanten rechtlichen und<br />
wirtschaftlichen Zusammenhänge 24 . Dies kann<br />
beispielsweise dann der Fall sein, wenn der Anlageberater,<br />
der zur Prüfung der Plausibilität eines<br />
Angebots verpflichtet ist und eigene Nachforschungen<br />
beispielsweise über die Bonität der<br />
Initiatoren anstellen muss, dies unterlässt und<br />
das Fehlen einer zuverlässigen Beurteilungsgrundlage<br />
für seine Anlageempfehlung nicht<br />
offenlegt 25 . Damit nimmt er eine Schädigung<br />
des Kunden, der auf seine – nicht fundierte –<br />
Empfehlung vertraut, billigend in Kauf.<br />
Das bedeutet bei Täuschung durch Verschweigen,<br />
dass der Berater – bedingt – vorsätzlich<br />
handelt, wenn er einen offenbarungspflichtigen<br />
Fehler „mindestens für möglich hält,<br />
gleichzeitig weiß oder damit rechnet und billigend<br />
in Kauf nimmt, dass der Vertragsgegner<br />
den Fehler nicht erkennt, aber bei dessen<br />
Offenbarung den Vertrag nicht oder nicht mit<br />
dem vereinbarten Inhalt geschlossen hätte“ 26 .<br />
Eine sittenwidrig vorsätzliche Schädigung ist<br />
auch dann zu bejahen, wenn dem Berater<br />
entgegen der offensichtlichen Erwartung des<br />
Beratungskundens und eventuell sogar entgegen<br />
eigener Zusicherung jegliche zur sachge-
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Aktiv- und Passivgeschäft für Fach- und Führungskräfte aller<br />
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„Ich bin ein<br />
<strong>BankPraktiker</strong>.“<br />
Corinna Schulz war lange Zeit bei einer Bank tätig<br />
und ist heute Redakteurin sowie Produktmanagerin<br />
von <strong>BankPraktiker</strong>.<br />
Von Bankern. Für Banker.<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong>
Beitrag<br />
» Mitarbeiter von<br />
Banken und Vertriebsorganisationen,<br />
die für den<br />
Vertrieb von Anlageprodukten<br />
sowie<br />
die Schulung von<br />
Anlageberatern verantwortlich<br />
sind,<br />
haften den Anlegern<br />
persönlich auf Schadensersatz,<br />
wenn<br />
sie Berater unvollständig<br />
schulen. «<br />
27 Der BGH (NJW 1971 S. 1795; NJW-RR 1991 S. 411)<br />
spricht von einer „billigenden Erkenntnis“ des<br />
Täuschenden, der Vertragspartner könne durch<br />
die falschen Angaben getäuscht und dadurch in<br />
seiner Entscheidung beeinflusst werden.<br />
28 BGH NJW 1980 S. 2460.<br />
29 LG Berlin, Urteil vom 10.04.2006 – 5 O 145/05.<br />
30 OLG Celle, Urteil vom 15.12.2005 – 11 U 107/05.<br />
31 BGH WM 2003 S. 2064.<br />
32 OLG Celle, a.a.O. (Fn. 30).<br />
436 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
mäßen Beurteilung der angebotenen Fondsbeteiligung<br />
erforderliche Kenntnis fehlt und er<br />
dies verschweigt oder Umstände, die für die<br />
Entscheidung des Kunden offensichtlich von<br />
Bedeutung sind, blindlings zusichert 27 . Hierbei<br />
ist es nicht erforderlich, dass der Berater<br />
weiß, dass die von ihm angegebenen Tatsachen<br />
nicht der Wahrheit entsprechen 28 .<br />
3. Einzelfälle<br />
Vor diesem Hintergrund haben Gerichte zwischenzeitlich<br />
in einer Vielzahl von Fallvarianten<br />
handelnde Personen zu Schadensersatzzahlungen<br />
an fehlerhaft beratene Anleger verurteilt<br />
und dabei eine sittenwidrige vorsätzliche<br />
Schädigung (§ 826 BGB) bejaht.<br />
a) Haftung des geschäftsführenden Gesellschafters<br />
eines Vertriebsunternehmens<br />
Der geschäftsführende Gesellschafter eines<br />
Vertriebsunternehmens wurde vom Landgericht<br />
Berlin persönlich neben seinem Vertriebsunternehmen<br />
zu Schadensersatz verurteilt, weil<br />
er riskante Geschäfte mit Kunden nicht verhindert<br />
hat. In dem entschiedenen Fall waren<br />
Anlageberater geschult worden, bestimmte<br />
Fondsbeteiligungen, denen als unternehmerische<br />
Beteiligung ein Totalverlustrisiko innewohnt,<br />
in der Beratung den Kunden als risikolose,<br />
sichere Anlage zu verkaufen. Außerdem<br />
wurde ihnen gesagt, sie müssten auf negative<br />
Berichterstattung über das Anlageprodukt in<br />
der Fachpresse nicht hinweisen 29 .<br />
b) Haftung eines Vertriebsdirektors<br />
Auch ein Leiter eines Handelsvertretervertriebs<br />
wurde bereits gem. § 826 BGB zu Schadensersatz<br />
an geschädigte Anleger verurteilt<br />
30 . Als Vertriebsdirektor war er oberster<br />
Anlagevermittler einer in Deutschland tätigen<br />
Hierarchie von Anlagevermittlern und<br />
war zuständig für den Vertrieb von Geldanlagen<br />
bei einer „Spar und Darlehenskasse“, einer<br />
Gesellschaft britischen Rechts. In dem Prospekt<br />
wurde ein „Anlagekonzept mit hoher Rentabilität<br />
bei maximaler Liquidität und Sicherheit“<br />
beworben.<br />
Auch den Leiter einer Struktur von Vermittlern<br />
sah das Oberlandesgericht in der Pflicht, dem<br />
Anlageinteressenten explizit aufzudecken,<br />
wenn er nichts über die Sicherheit der vertriebenen<br />
Anlage weiß und nicht etwa lediglich<br />
die ihm von dritter Seite (Initiatoren) mitgeteilte<br />
vermeintliche Sicherheit der Anlage weiterzugeben<br />
31 . Diese Verpflichtung sei über<br />
eine bloße zentrale Pflicht des Anlagevermittlungsvertrags<br />
hinaus Kernpflicht der Beziehung<br />
zwischen der Vermittlerstruktur und<br />
den Anlageinteressenten, deren Verletzung<br />
zugleich eine deliktische Haftung des Leiters<br />
einer Vertriebsstruktur auslöst, wenn dieser die<br />
Missachtung dieser Pflicht gegenüber jedem<br />
Anleger zu verantworten habe 32 .<br />
Anstelle wahrheitsgemäßer Anweisung an die<br />
Anlagevermittler, wonach sie erklären müssten,<br />
dass über die Art der Anlage der Gelder nichts<br />
bekannt sei, hatte er den Vertriebsmitarbeitern<br />
erklärt, die Anlage erfolge bei einer renommierten<br />
ausländischen Bank, die einem Einlagensicherungssystem<br />
angehöre und sicher sei wie<br />
eine Bankanlage. Da der Leiter des Vertriebs<br />
aber über keine eigenen Kenntnisse dahingehend<br />
verfügte, wie die Gelder tatsächlich angelegt<br />
werden sollten, hätte ihn die Pflicht getroffen,<br />
dafür zu sorgen, dass die für ihn tätigen<br />
Anlagevermittler ihrerseits im Umgang mit<br />
den Kunden auf die fehlende eigene Kenntnis<br />
hinweisen. Dazu hätte es gehört, dass er<br />
den Vermittlern einschärfte, jedem Anlageinteressenten<br />
unmissverständlich klarzumachen,<br />
dass sie über die Anlageform und deren Ausgestaltung<br />
nichts wüssten. Gerade dies hat er<br />
nicht getan, sondern vielmehr bei der Schulung<br />
seiner Vertriebsmitarbeiter auf die vermeintliche<br />
Sicherheit der Anlage hingewiesen.<br />
V. Fazit<br />
Die Beratungspflichten im Zusammenhang<br />
mit dem Vertrieb von Kapitalanlagen werden<br />
immer umfangreicher. Damit steigt zugleich<br />
das Risiko, dass bei ausbleibendem wirtschaftlichem<br />
Erfolg der Beteiligung nicht nur<br />
die beratenden Institutionen (Bank, Vertrieb)<br />
auf Schadensersatz in Anspruch genommen<br />
werden, sondern auch Berater und für den Vertrieb<br />
im Hintergrund Verantwortliche. Anlageberater,<br />
sei es als Angestellte einer Bank<br />
oder mehr oder weniger freie Berater eines<br />
Vertriebsunternehmens, haften für eine fehlerhafte<br />
Anlageberatung persönlich, wenn
sie über von ihnen empfohlene Anlageprodukte<br />
Angaben machen, über die sie keine<br />
eigenen Erkenntnisse haben oder wenn sie<br />
das Fehlen eigener Kenntnisse pflichtwidrig<br />
verschweigen. Mitarbeiter von Banken und<br />
Vertriebsorganisationen, die für den Vertrieb<br />
PrAxISTIPPS:<br />
•<br />
•<br />
•<br />
•<br />
von Anlageprodukten sowie die Schulung von<br />
Anlageberatern verantwortlich sind, geraten<br />
durch die unvollständige Schulung der Berater,<br />
insbesondere über Risiken des jeweiligen<br />
Anlageprodukts, zunehmend in die persönliche<br />
Haftung. £<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Beitrag<br />
Die Zeit, in der im Wesentlichen Provisionsinteressen die Qualität der Anlageberatung bestimmten, ist vorbei. Die Haftungsrechtsprechung<br />
zwingt nicht nur Kreditinstitute, sondern insbesondere auch die dort handelnden Personen<br />
schon im eigenen Interesse zu allergrößter Sorgfalt.<br />
Anlageprodukte sind in jedem Fall bankintern umfassend zu prüfen, bevor sie in den Vertrieb genommen werden.<br />
Die Prüfung hat sich insbesondere an den Anforderungen der Rechtsprechung an eine anleger- und objektgerechte<br />
Beratung zu orientieren.<br />
Ergebnis dieses Prüfungsprozesses muss ein auf das jeweilige Anlageprodukt bezogener Beratungsleitfaden sein, der<br />
die für die vollständige Information des Kunden erforderlichen Punkte, insbesondere die Hinweise auf die mit dem<br />
Produkt verbundenen Risiken, enthält. Auf dieser Grundlage sollte zunächst die Schulung der Anlageberater und<br />
dann die Beratung der Kunden erfolgen.<br />
Nicht jede Vermögensschadenhaftpflichtversicherung deckt Schäden aus bedingt-vorsätzlicher Falschberatung.<br />
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437
438<br />
Beitrag<br />
» Im Zeitalter der<br />
Informationsgesellschaft<br />
kommt es<br />
auch für die Revision<br />
darauf an, die<br />
zur Verfügung stehenden<br />
(neuen)<br />
Informationsquellen<br />
zielorientiert<br />
und nutzbringend<br />
zu verarbeiten. «<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Vorstand Kredit Konto Anlage Recht Handel Controlling Revision IT<br />
Erfolgsgarant: Informationsvernetzung<br />
der Internen Revision<br />
Zentraler Baustein auf dem Weg zur „Vermeidungsrevision“.<br />
Autor:<br />
Michael Helfer,<br />
Leiter Interne Revision,<br />
Berliner Volksbank e.G.<br />
1 Vgl. http://de.wikipedia.org/wiki/Systemtheorie:<br />
Systemtheorie ist ein interdisziplinäres Erkenntnismodell,<br />
in dem Systeme zur Beschreibung<br />
und Erklärung unterschiedlich komplexer<br />
Phänomene herangezogen werden. Die Analyse<br />
von Strukturen und Funktionen soll häufi g Vorhersagen<br />
über das Systemverhalten erlauben.<br />
2 Mindestanforderungen an das Risikomanagement,<br />
Rundschreiben 18/2005 BaFin vom<br />
20.12.2005.<br />
3 Vgl. AT 4.3.2 Nr. 5 MaRisk sowie Ullrich, MaRisk-<br />
Umsetzungsleitfaden, 2006, S. 551 sowie die<br />
Auswirkungen auf das IKS, S. 527 ff .<br />
4 Vgl. Anhang 1 zu MaRisk: Erläuterungen zu<br />
AT 4.3.2 Nr. 5 MaRisk.<br />
5 Vgl. AT 4.4 Nr. 5 MaRisk.<br />
I. Einleitung<br />
w Im Zeitalter der Informationsgesellschaft<br />
kommt es darauf an, die zur Verfügung stehenden<br />
(neuen) Informationsquellen zielorientiert<br />
und nutzbringend zu verarbeiten. Die Informationsgesellschaft<br />
ist u.a. dadurch gekennzeichnet,<br />
dass ein Trend zur ganzheitlichen individuellen,<br />
betrieblichen, gesellschaftlichen und internationalen<br />
Optimierung entstanden ist. Ansätze sind<br />
hier z.B. in der Systemtheorie 1 zu fi nden.<br />
Des Weiteren ist ein Informationsaustausch<br />
auf allen Ebenen unerlässlich. Ziel des Informationsaustauschs<br />
sollte hierbei der Ausbau<br />
des Informationsmanagements sein. Die<br />
Regeln zum Informationsaustausch sind dabei<br />
allgemeingültig:<br />
ß<br />
ß<br />
„Wir geben die Information weiter, die<br />
andere zur Erfüllung ihrer Aufgaben benötigen<br />
(Bringschuld).“<br />
„Wir holen uns die Informationen, die wir<br />
zur Erfüllung eigener Aufgaben benötigen<br />
(Holschuld).“<br />
Für die Interne Revision ist es zur Erfüllung ihrer<br />
Aufgaben zwingend erforderlich, die Bringschulden<br />
der Fachbereiche schriftlich zu fi xieren.<br />
Darüber hinaus ist es notwendig, sich weitere<br />
Informationen systematisch und proaktiv<br />
zu beschaff en. Der Aufbau eines solchen Informationsmanagements<br />
gleicht einem Spinnennetz<br />
(vgl. Abb. 1auf S.440), mit dessen Hilfe die<br />
Interne Revision frühzeitig relevante Informationen<br />
erhält. Dies unterstützt insbesondere die<br />
Umsetzung einer dynamischen und risikoorientierten<br />
Prüfungsplanung. Ziel ist es dabei auch,<br />
relevante Risiken so rechtzeitig zu erkennen,<br />
dass diese ggf. vermieden werden können (z.B.<br />
durch Beratung des Vorstands bzw. der Fachbereiche).<br />
Die Interne Revision wird letztlich dann<br />
zur Vermeidungsrevision, wenn es ihr gelingt,<br />
einen Großteil der Prüfungshandlungen ex<br />
ante durchzuführen.<br />
II. Informationsgewinnung und <br />
verarbeitung im Kontext mit<br />
den MaRisk 2<br />
1. Bringschulden an die Interne Revision<br />
Unter Risikogesichtspunkten wesentliche Informationen<br />
sind unverzüglich an die Geschäftsleitung,<br />
die jeweiligen Verantwortlichen und<br />
ggf. die Interne Revision weiterzuleiten, so dass<br />
geeignete Maßnahmen bzw. Prüfungshandlungen<br />
frühzeitig eingeleitet werden können 3 .<br />
Eine Informationspfl icht gegenüber der Internen<br />
Revision besteht dann, wenn nach Einschätzung<br />
der Fachbereiche unter Risikogesichtspunkten<br />
relevante Mängel zu erkennen oder<br />
bedeutende Schadensfälle aufgetreten sind<br />
oder ein konkreter Verdacht auf Unregelmäßigkeiten<br />
besteht 4 .<br />
Für die Praxis empfi ehlt es sich, neben einer<br />
Generalklausel zumindest einige spezielle Arten<br />
von Schadensfällen dezidiert in den Rahmenbedingungen<br />
für die Interne Revision darzustellen.<br />
Beispielhaft könnte festgelegt werden, dass<br />
quantifi zierbare Schäden ab einem bestimmten<br />
Schwellenwert defi nitiv und nicht nur ggf. an die<br />
Interne Revision zu melden sind.<br />
Ferner sind der Internen Revision Weisungen und<br />
Beschlüsse der Geschäftsleitung, die für sie von<br />
Bedeutung sein können, bekanntzugeben. Über<br />
wesentliche Änderungen im risikomanagement<br />
ist die Interne Revision rechtzeitig zu informieren<br />
5 . Die wichtigsten Informationsquellen<br />
sind hierbei sicherlich die Protokolle der Vorstandssitzungen.<br />
Aus ihnen gehen getroff ene<br />
Entscheidungen dezidiert hervor und können<br />
revisionsseitig unmittelbar in Bezug zur Prüfungsplanung<br />
gebracht werden. Ergänzend sollte sich
die Interne Revision die Vorlagen zu den Protokollierungen<br />
besorgen, bei denen ein weitergehendes<br />
Informationsbedürfnis besteht.<br />
Des Weiteren sollte die Interne Revision die Vorlagen<br />
und Beschlüsse der Aufsichtsgremien<br />
kennen, um ggf. Erkenntnisse für die Prüfungsplanung<br />
ableiten zu können. Je nach Kultur des<br />
Instituts könnte sogar der Revisionsleiter an den<br />
Sitzungen teilnehmen, um das Verständnis für<br />
die Risikorelevanz von Themenstellungen zu<br />
optimieren.<br />
Hat das Institut darüber hinaus weitere Ausschüsse<br />
eingerichtet, wie z.B. einen Dispositionsausschuss,<br />
sollte die Interne Revision als Gast<br />
an den Sitzungen teilnehmen. Die diesbezüglichen<br />
Vorlagen und Protokolle wären ebenfalls<br />
der Internen Revision zur Verfügung zu stellen.<br />
Dies gilt ebenso für die Einführung neuer Produkte<br />
oder die Entwicklung neuer Märkte. Im<br />
Rahmen ihrer Aufgaben ist hier auch die Interne<br />
Revision zu beteiligen 6 . Die Beteiligung ist hier<br />
besonders wichtig, da gerade bei Einführung<br />
neuer Produkte und Erschließung neuer Marktpotenziale<br />
das Interne Kontrollsystem noch nicht<br />
ausgereift ist. Insofern sollte die Interne Revision<br />
diese Aktivitäten besonders im Fokus haben.<br />
Darüber hinaus sollte die Interne Revision unter<br />
Wahrung ihrer Unabhängigkeit und unter Vermeidung<br />
von Interessenkonflikten bei wesentlichen<br />
Projekten begleitend tätig sein 7 . Sie<br />
sollte dafür nachvollziehbare Prinzipien festlegen,<br />
wie hierbei die Wesentlichkeit von Projekten<br />
definiert wird und in welcher Form die Information<br />
über geplante Projekte erfolgt. Ergänzend<br />
sind aus eigener Erfahrung regelmäßige Informationsgespräche<br />
mit dem für die Projektorganisation<br />
zuständigen Bereich sinnvoll. In Projekten<br />
erhält die Interne Revision wertvolle Hinweise<br />
über sich ergebene prozessuale Veränderungen,<br />
und kann so mithin eine bessere Einschätzung<br />
der Risiken sowie des angemessenen Prüfungszeitpunkts<br />
vornehmen. Gleiches gilt im Übrigen<br />
für die Einführung bzw. Veränderung von Hard-<br />
und Software.<br />
2. Holschulden der Internen Revision<br />
Da sich die Prüfungstätigkeit der Internen Revision<br />
grundsätzlich auf alle Aktivitäten und Prozesse<br />
des Instituts zu erstrecken hat 8 , ist es<br />
erforderlich, sich über die vorgenannten aufsichtsrechtlich<br />
unterstützten Informationsprozesse<br />
hinaus weitere Informationsquellen zu<br />
erschließen. Dies wird durch ein zusätzliches allgemeines<br />
Informationsrecht gewährleistet:<br />
„Zur Wahrnehmung ihrer Aufgaben ist der Internen<br />
Revision ein vollständiges und uneingeschränktes<br />
Informationsrecht einzuräumen. Dieses Recht ist<br />
jederzeit zu gewährleisten. Der Internen Revision<br />
sind insoweit unverzüglich die erforderlichen Informationen<br />
zu erteilen, die notwendigen Unterlagen<br />
zur Verfügung zu stellen und Einblick in die Aktivitäten<br />
und Prozesse sowie die IT-Systeme des Kreditinstituts<br />
zu gewähren.“ 9<br />
Darüber hinaus muss sichergestellt sein, dass<br />
kurzfristig notwendige Sonderprüfungen, z.B.<br />
anlässlich deutlich gewordener Mängel oder<br />
bestimmter Informationsbedürfnisse, jederzeit<br />
durchgeführt werden können 10 .<br />
Ergänzend zu den allgemeinen Informationsrechten<br />
sollte sich die Interne Revision regelmäßig<br />
mit dem reporting der Bank auseinandersetzen.<br />
Folgende Reports sollten in<br />
mindestens vierteljährlichem Abstand analysiert<br />
und im Hinblick auf Prüfungserfordernisse<br />
bewertet werden:<br />
ß<br />
ß<br />
ß<br />
ß<br />
ß<br />
Risikoberichte,<br />
handelsrechtliche und betriebswirtschaftliche<br />
Ergebnisrechnungen,<br />
Auswertung Schadensdatenbank,<br />
Auswertung Beschwerden,<br />
Auswertung Kassendifferenzen.<br />
Des Weiteren empfiehlt es sich, mit den Key<br />
PlayerBereichen regelmäßige Jours fixes<br />
durchzuführen. Zu diesen Bereichen gehören<br />
u.a. Controlling, Risikomanagement, Organisation,<br />
Unternehmensplanung, Kredit und Personal.<br />
Hier lassen sich offene Fragen aus der Analyse<br />
der Reports sowie zukünftige Planungen<br />
der Bereiche (Projekte und Maßnahmen) dezidiert<br />
erörtern.<br />
Eine weitere Holschuld der Internen Revision<br />
besteht im Fall der Auslagerung von Aktivitäten<br />
und Prozessen auf andere Unternehmen<br />
oder Mehrmandantendienstleister. Bei<br />
der Übernahme der Revisionstätigkeit durch<br />
den Dienstleister hat sich die Interne Revision<br />
des auslagernden Instituts von der Funktions-<br />
» Mängel/Scha<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Beitrag<br />
densfälle lösen eine<br />
Informationspflicht<br />
seitens der Fachbereiche<br />
aus – Änderungen<br />
im Risikomanagement<br />
sind<br />
aus Vorstandsprotokollen,<br />
Beschlüssen<br />
der Aufsichtsgremien<br />
sowie aus dem<br />
NPPProzess NPPProzess und der<br />
Projektbegleitung<br />
ersichtlich und zu<br />
berücksichtigen. «<br />
6 Vgl. AT 8 Nr. 4 MaRisk. Sehr ausführlich zum NPP-<br />
Prozess vgl. Eberl, MaRisk-Umsetzungsleitfaden,<br />
2006, S. 133 ff.<br />
7 Vgl. BT 2.1 Nr. 2 MaRisk.<br />
8 Vgl. BT 2.1 Nr. 1 MaRisk.<br />
9 Vgl. AT 4.4 Nr. 4 MaRisk.<br />
10 Vgl. BT 2.3.2. Nr. 1 MaRisk.<br />
439
440<br />
Beitrag<br />
» Das so gewonnene<br />
Informations<br />
Spinnennetz sollte<br />
für Änderungen<br />
der Prüfungsplanung<br />
genutzt werden<br />
– die Diskussionsstände<br />
sind zu<br />
dokumentieren. «<br />
PrAxISTIPPS:<br />
•<br />
•<br />
•<br />
•<br />
Prüfen Sie, ob die im<br />
Beitrag aufgeführten<br />
Informationsrechte in<br />
Ihren Rahmenbedingungen<br />
verankert sind.<br />
Vereinbaren Sie<br />
regelmäßige Jours<br />
fixes mit den<br />
Key-Player-Bereichen.<br />
Probieren Sie die Alert-<br />
Funktion von Google<br />
aus.<br />
Dokumentieren Sie<br />
risikoorientierte<br />
Anpassungen in<br />
der ursprünglichen<br />
Prüfungsplanung Prüfungsplanung auf<br />
Basis des dargestellten<br />
Informations-Spinnennetzes.<br />
11 Vgl. BT 2.3.3 Nr. 2 MaRisk.<br />
12 http://www.google.com/intl/de/options/.<br />
13 Bezüglich weiterer praktischer Maßnahmen zur<br />
Erhöhung des Mehrwerts einer Innenrevision<br />
vgl. Barsch/Maurer, Maßnahmen gegen die Ma-<br />
Risk-Erweiterung zur Auslagerung der Internen<br />
Revision, Banken-Times <strong>2007</strong> S. 9.<br />
14 Vgl. BTR 4 MaRisk.<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Abbildung 1: Informations-Spinnennetz<br />
Change-Prozess<br />
IT<br />
Neue Produkte/<br />
Märkte-Prozess<br />
Internet/<br />
Google-Alert<br />
fähigkeit der Internen Revision des Dienstleisters<br />
regelmäßig zu überzeugen 11 . Hier sollte es<br />
ausreichend sein, wenn mindestens einmal im<br />
Jahr eine Dokumentation erfolgt, dass die entsprechenden<br />
Unterlagen über den Nachweis<br />
der Funktionsfähigkeit der Internen Revision<br />
des Dienstleisters vorliegen.<br />
Darüber hinaus empfiehlt es sich, die Dienstleister<br />
bezüglich öffentlich zugänglicher<br />
Informationen im Blick zu behalten. Sehr effizient<br />
gelingt dies durch die Hinterlegung eines<br />
sog. Alerts bei Google 12 . Hier kann man kostenlos<br />
bei Hinterlegung eines Suchbegriffs (z.B.<br />
Name des Dienstleisters) aktuelle Nachrichten<br />
und Suchergebnisse per E-Mail erhalten. Die<br />
Möglichkeiten sind hierbei nahezu unbegrenzt<br />
und können selbstredend auch für weitere adäquate<br />
Suchbegriffe genutzt werden.<br />
Zu guter Letzt sollte in jedem Fall ein regelmäßiger<br />
Erfahrungsaustausch mit dem<br />
Abschlussprüfer erfolgen. Im Mittelpunkt sollten<br />
die jeweiligen Prüfungserkenntnisse sowie<br />
die geplanten Prüfungen stehen. Durch eine<br />
optimale Verzahnung können so zeitliche Synergien<br />
gewonnen werden.<br />
3. Verarbeitung der Informationen<br />
durch die Interne Revision<br />
Sonstiges<br />
Bankreporting<br />
Ziel des zuvor beschriebenen Informationsmanagements<br />
ist die Feststellung, ob die Prü<br />
Vorlagen und<br />
Beschlüsse der<br />
Gremien (Aufsichtsrat/<br />
Vorstand)<br />
Jour Fixe mit<br />
den Key-Playern<br />
Beobachtung<br />
ausgelagerte Aufgaben<br />
fungsplanung im Hinblick auf erkannte Risiken<br />
anzupassen ist. Es ist daher erforderlich, sich<br />
innerhalb der Internen Revision regelmäßig<br />
über die gewonnenen Erkenntnisse auszutauschen.<br />
Sofern Risiken erkannt wurden, die eine<br />
Änderung der Prüfungsplanung erfordern, ist<br />
entsprechend darauf zu reagieren. Es ist empfehlenswert,<br />
die entsprechenden Diskussionsstände<br />
zu dokumentieren, um nachweisen zu<br />
können, dass die Prüfungsplanung tatsächlich<br />
dynamisch und risikoorientiert erfolgt.<br />
III. Fazit<br />
Abschlussprüfer<br />
Gremien-<br />
Reporting<br />
Projektbegleitung<br />
Vorlagen und<br />
Beschlüsse sonstiger<br />
Steuerungskreise der Bank<br />
Die Interne Revision sollte sich ein dynamisches<br />
InformationsSpinnennetz aufbauen, um die<br />
MaRisk-Anforderungen adäquat umzusetzen.<br />
Die diesbezüglichen Informationsrechte sollten<br />
Teil der rahmenbedingungen für die<br />
Interne revision sein. So kann gewährleistet<br />
werden, dass etwaige Risiken frühzeitig erfasst<br />
werden.<br />
Eine moderne Revision wird darüber hinaus<br />
den regelmäßigen Kontakt mit anderen Bereichen<br />
des Instituts suchen, um zielorientiert i.S.<br />
einer Vermeidungsrevision rechtzeitig Risiken<br />
erkennen zu können 13 . Vor dem Hintergrund<br />
der MaRisk-Anforderungen an das Management<br />
operationeller Risiken 14 ist ohnehin eine<br />
ganzheitliche Sichtweise des Instituts auf die<br />
Risiken erforderlich. £
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442<br />
Beitrag<br />
» Mittlerweile<br />
gehört die Veräußerung<br />
von Problemkrediten<br />
zum Standardgeschäft<br />
und<br />
bietet neben der eigenen<br />
Beitreibung und<br />
der Mandatierung<br />
eines InkassoUnternehmens<br />
eine dritte<br />
Option zur Realisierung<br />
notleidender<br />
Forderungen. «<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Vorstand Kredit Konto Anlage Recht Handel Controlling Revision IT<br />
Bewertung von NPLTransaktionen<br />
Eine Wirtschaftlichkeitsbetrachtung aus Verkäufer- und Investorensicht.<br />
Autoren:<br />
Ursula Bergermann,<br />
Bankdirektorin, Leiterin<br />
Restrukturierung und Abwicklung,<br />
Landesbank HessenThüringen.<br />
Dr. Clifford Tjiok, Bankdirektor,<br />
Leiter Syndizierung, Corporate Finance,<br />
Landesbank HessenThüringen.<br />
Udo Brückner, Geschäftsführer,<br />
CPM Creditreform Portfolio<br />
Management GmbH.<br />
I. Einleitung<br />
w Der Verkauf von notleidenden Kreditengagements<br />
ist spätestens seit den Portfoliotransaktionen<br />
der Hypo Real Estate und<br />
der Dresdner Bank IRU salonfähig geworden.<br />
Mittlerweile gehört die Veräußerung von Problemkrediten<br />
zum Standardgeschäft und bietet<br />
neben der eigenen Beitreibung und der Mandatierung<br />
eines Inkasso-Unternehmens eine<br />
dritte Option zur Realisierung notleidender<br />
Forderungen. Doch warum erlebt der Handel<br />
mit diesen Assets gerade in den letzten drei<br />
Jahren einen so bemerkenswerten Boom? Auf<br />
der Investorenseite ist sicherlich das hohe<br />
Maß an freier Liquidität, das eine geeignete –<br />
sprich: renditeorientierte – Anlageform gesucht<br />
hat, Ursprung der Entwicklung. Insbesondere<br />
deutsche Immobilien galten in den Augen der<br />
Hedge- und Special Opportunity Fonds lange<br />
Zeit als unterbewertet. Diese Tatsache hatte<br />
zunächst zur Portfoliobereinigung der Hypothekenbanken<br />
geführt.<br />
Doch auch auf der Verkäuferseite gibt es gute<br />
Gründe zum Forderungsverkauf. Neben bilanziellen<br />
und regulatorischen Gesichtspunkten<br />
sind es vor allem die Kapazitätsentlastung<br />
im Abwicklungsbereich und wirtschaftliche<br />
Aspekte, die eine NPL-Transaktion für eine Bank<br />
attraktiv machen (Tab. 1).<br />
II. Arten von Problemkrediten und<br />
Investoren<br />
Problemkredite lassen sich im Wesentlichen in<br />
drei unterschiedliche Gruppen einteilen, für die<br />
jeweils dedizierte Arten von Investoren infrage<br />
kommen (Tab. 2 auf S. 443).<br />
1. Großkredite<br />
Tabelle 1: Generelle Motive für einen Forderungsverkauf<br />
Effi zienz<br />
steigern<br />
risiken<br />
transferieren<br />
Verbesserung<br />
der bilanziellen<br />
Kennziff ern<br />
Für leistungsgestörte Großkredite existiert<br />
aufgrund des einschlägigen Interesses der<br />
Kredithandelsfunktionen der Investmentbanken<br />
für Non-Performing Loans ein liquider<br />
Markt. Es handelt sich dabei typischerweise<br />
um ein transaktionsbezogenes Kreditvolumen<br />
von 0,5 bis 1 Mrd. € und mehr, das ursprünglich<br />
an ein Bankenkonsortium im In- und ggf.<br />
auch im Ausland platziert wurde. Während als<br />
ursprüngliche Kreditgeber Banken auftraten,<br />
wird das Interesse der Kredithandelsfunktionen<br />
im Wesentlichen getrieben vom Investitionsappetit<br />
der Alternative Investment Funds<br />
/ Hedge Funds. Die Kredithandelsfunktionen<br />
der Investmentbanken treten dabei als Broker<br />
für den Kredithandel auf, unter Nutzung ihrer<br />
Kontakte zu den Banken als Verkäufer und zu<br />
den Hedge Funds als Käufer. Für die Funds als<br />
Endkäufer steht dabei das erwartete Aufwertungspotenzial<br />
im Vordergrund, das u.a. aus<br />
der Höhe des Kaufpreisabschlags und der<br />
ß Kapazitätsengpässe in den Abwicklungsabteilungen überwinden /<br />
Mitarbeiter für andere Aufgaben freistellen<br />
ß Zinskosten durch beschleunigte Liquiditätszufuhr verringern<br />
ß Optimierung des Kreditportfolios<br />
ß Konzentration auf die Kernkompetenzen<br />
ß Ausfallrisiko verlagern / Weitere Wertberichtigungen vermeiden<br />
ß Aufsichtsrechtliche Risiken vermeiden<br />
ß Risikoaktiva abbauen ñ Bilanzrelation verbessern<br />
ß Entlastung des Eigenkapitals<br />
ß Reduzierung von Drohverlusten
Tabelle 2: Arten von Problemkrediten vs. Investoren<br />
Problemkreditart Merkmal Investor<br />
Großkredite ß<br />
ß<br />
transaktionsbezogenes Einzelvolumen ≥ 500 Mio. €<br />
Platzierung an Bankenkonsortium<br />
ß Investmentbanken<br />
als Broker<br />
ß Alternative Investment<br />
Funds als Endinvestoren<br />
Gewerbliche Kredite<br />
mittlerer Größe<br />
Einzelforderungen<br />
geg. Privatpersonen<br />
Höhe und des Zeitraums der erwarteten Aufwertung<br />
bemessen wird.<br />
2. Gewerbliche Kredite mittlerer Größe<br />
ß Firmenkredite oder Immobilienkredite mit ß Investmentbanken oder<br />
regionalem Charakter<br />
Alternative Investment<br />
ß transaktionsbezogenes Einzelvolumen ≤ 50 Mio. € Funds als Endinvestoren<br />
ß nicht bezahlte Konsumentenrechnungen ß Inkasso-Unternehmen<br />
ß<br />
(z.B. Mobilfunk, Versandhausbestellung)<br />
private Bürgschaften im Rahmen von gewerblichen<br />
Krediten in Insolvenz<br />
Bei gewerblichen Krediten mittlerer Größe<br />
handelt es sich typischerweise um Firmenkredite<br />
oder Immobilienkredite mit regionalem<br />
Charakter (z.B. ein Kredit für eine mittelständische<br />
Firma vor Ort oder eine Finanzierung<br />
einer Gewerbeimmobilie vor Ort) und einem<br />
transaktionsbezogenen Einzelvolumen bis<br />
zu 50 Mio. €. Aufgrund der Regionalität und<br />
der Größe wird diese Art von Krediten nicht<br />
liquide am Markt gehandelt. Als Endinvestoren<br />
treten typischerweise Investmentbanken<br />
auf, die für ihren eigenen Investmentbestand<br />
kaufen, oder Alternative Investment Funds,<br />
sofern diese über eigene bzw. unter Vertrag<br />
genommene Kapazitäten für die Bewirtschaftung<br />
(Servicing) leistungsgestörter Kredite<br />
verfügen. Typischerweise wird das Kaufinteresse<br />
sowohl bei Immobilienkrediten als auch<br />
bei Firmenkrediten bestimmt durch das Aufwertungspotenzial,<br />
das sich aus der Verwertung<br />
der Sicherheiten (z.B. Immobilien, Garantien/Bürgschaften)<br />
ergibt. Dabei greifen die<br />
Käufer insbesondere auch auf eigene Erfahrungen<br />
mit Verwertungserlösen für Immobiliensicherheiten<br />
in ähnlicher Lage und Beschaffenheit<br />
zurück.<br />
Grundsätzlich bietet sich sowohl bei Großkrediten<br />
als auch bei gewerblichen Krediten mittlerer<br />
Größe (z.B. bereits ab 100 bis 250 Mio. €<br />
transaktionsbezogenem Gesamtkreditvolumen)<br />
im Hinblick auf den in Leistungsstörung befindlichen<br />
ursprünglichen Kreditnehmer neben<br />
einer reinen Zerschlagung und Verwertung als<br />
weitere Möglichkeit die Kapitalbereitstellung<br />
durch Endinvestoren an, sofern diese neben<br />
herkömmlichen Krediten auch Nachrangkapital<br />
und Eigenkapital bereitstellen können.<br />
Diese Möglichkeiten kommen dann in Betracht,<br />
wenn in Abhängigkeit von der zukünftigen<br />
Tragfähigkeit des Kreditnehmers auch seitens<br />
des Investors Interesse an der unternehmerischen<br />
Fortführung besteht. Je nach Verhältnis<br />
und Höhe von Fremdkapital zu Eigenkapital<br />
lässt sich mittels Umwandlung von Fremdkapital<br />
in Eigenkapital (Debt-to-Equity) für diese<br />
Art von Investoren gegenüber den Altgesellschaftern<br />
die Mehrheitsposition erzielen und<br />
unter bestimmten Voraussetzungen auch<br />
die unumschränkte Kontrolle über den Kreditnehmer<br />
gewinnen, um anschließend das<br />
eigene unternehmerische Konzept umsetzen<br />
zu können.<br />
3. Einzelforderungen gegenüber Privatpersonen<br />
Einzelforderungen gegenüber Privatpersonen<br />
können aus einer Vielzahl unterschiedlicher<br />
Geschäftsbeziehungen stammen. Die<br />
zugrunde liegende Kreditforderung kann beispielsweise<br />
ursprünglich aus nichtbezahlten<br />
Rechnungen für Mobilfunk, Versandhausbestellungen<br />
o.Ä. stammen. Eine Einzelforderung<br />
gegenüber Einzelpersonen kann allerdings<br />
auch darin begründet sein, dass sich die Einzelperson<br />
als Bürge im Rahmen eines gewerblichen<br />
Firmenkredits oder einer gewerblichen<br />
Immobilienfinanzierung zur Verfügung gestellt<br />
hat und nunmehr aus der Bürgschaft im Zuge<br />
der Leistungsstörung bzw. Insolvenz des<br />
gewerblichen Kreditnehmers in Anspruch<br />
genommen wird.<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Beitrag<br />
443
Beitrag<br />
» Der Forderungsverkauf<br />
ist dann<br />
vorteilhaft, vorteilhaft, wenn der<br />
Kapitalfluss der Out<br />
sourcingVariantesourcingVariante<br />
höher ist als bei der<br />
Eigenverwertung. «<br />
444 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Als Käufer von Einzelforderungen gegenüber<br />
Privatpersonen treten einschlägig bekannte<br />
InkassoUnternehmen auf. Diese Käufer stellen<br />
Kaufpreisgebote für Portfolien aus Einzelforderungen<br />
i.d.R. anhand einer umfangreichen<br />
Datenbasis zu Höhe und Zeitraum für<br />
Wiedereinbringungsraten (Recovery Rates) von<br />
Konsumentendarlehen.<br />
III. DiscountedCash flowAnalyse<br />
Die Vorteilhaftigkeit des Forderungsverkaufs<br />
ist also dann gegeben, wenn der Kapitalfluss<br />
der Outsourcing-Variante höher ist als bei der<br />
Eigenverwertung. Hierbei bietet die klassische<br />
Investitionsrechnung das Instrumentarium<br />
zur Kalkulation. Die auch als Discounted-Cash<br />
flow-Analyse bekannte Barwertbetrachtung ist<br />
sowohl für die Bank als auch für den Investor das<br />
probate Mittel zur Ermittlung der Vorteilhaftigkeit<br />
einer NPL-Transaktion.<br />
Dabei werden künftige Zahlungsströme auf den<br />
Zeitpunkt des Forderungsverkaufs abgezinst<br />
(Abb. 1). Dahinter steckt die triviale Erkenntnis,<br />
dass eine heute erfolgte Zahlung eine höhere<br />
Wertigkeit besitzt als eine gleich hohe Zahlung<br />
in der Zukunft. Der Schwerpunkt der Betrachtung<br />
liegt dabei auf den Zahlungsströmen der<br />
ersten drei Jahre nach dem Forderungsverkauf.<br />
Wer heute einen Geldbetrag anlegt, erwartet bei<br />
Vertragsende nicht nur sein angelegtes Kapital<br />
zurück, sondern auch die vereinbarte Zinszah-<br />
lung. Umgekehrt heißt das, dass eine Rückzahlung<br />
in der Zukunft einen geringeren Auszahlungsbetrag<br />
zum heutigen Zeitpunkt bedingt.<br />
Determinierend für die Ermittlung des heutigen<br />
Auszahlungsbetrags sind demnach drei<br />
Faktoren: die Höhe der künftig erwarteten Zahlungsströme,<br />
der Zeitpunkt der Rückzahlung<br />
sowie der Kapitalisierungszinssatz bzw. die Renditeerwartung.<br />
Diese Vorgehensweise muss auf<br />
jeden künftigen Zahlungsstrom angewendet<br />
werden.<br />
Sowohl der Investor als auch der Forderungsverkäufer<br />
müssen also zunächst die Quellen der<br />
Zahlungsströme bestimmen. Auf der Verkäuferseite<br />
stehen der heutigen Kaufpreiszahlung zum<br />
einen die künftig wegfallenden Rückflüsse aus<br />
der eigenen Beitreibung gegenüber, zum anderen<br />
aber auch künftig vermiedene Auszahlungen<br />
für Personal- und Sachkosten, die i.S.d. Investitionsrechnung<br />
als Einzahlung anzusehen sind. Für<br />
den Investor gilt die gleiche Betrachtungsweise,<br />
allerdings mit umgekehrten Vorzeichen.<br />
Bei einem Kredit, der keine Zahlungsstörungen<br />
aufweist, ist die Kalkulation aufgrund der festen<br />
Rückzahlungszeitpunkte und vertraglich festgelegten<br />
Rückzahlungsbeträge recht einfach und<br />
stabil. Doch je höher der Grad der Zahlungsstörung<br />
ist, umso unsicherer lassen sich künftige<br />
Zahlungsströme vorhersagen. Dies gilt sowohl<br />
für die Höhe der Schuldnerzahlung als auch für<br />
den Zahlungszeitpunkt. Naturgemäß haben<br />
Investor und Forderungsverkäufer unterschied-<br />
Abbildung 1: Schematische Darstellung der Barwertermittlung aus Investorensicht<br />
Tsd. €<br />
12.000<br />
10.000<br />
8.000<br />
6.000<br />
4.000<br />
2.000<br />
0<br />
-2.000<br />
-4.000<br />
Kapitalwertbetrachtung aus Investorensicht<br />
1 2 3 4 5<br />
Periode<br />
6 7 8 9<br />
Kaufpreiszahlung Rück�üsse Rück�üsse aus der Beitreibung Eingesparte Personal-und Sachkosten
liche Auffassungen über diese beiden Determinanten.<br />
Beide Transaktionspartner verfügen<br />
über historische Erfahrungswerte aus der Beitreibung,<br />
die natürlich in die Bewertung einfließen.<br />
Da im Regelfall die Beitreibungspolitik<br />
von Forderungsverkäufer und Forderungskäufer<br />
nicht deckungsgleich ist, müssen in beiden Häusern<br />
zwangsläufig unterschiedliche statistische<br />
Beitreibungswerte vorliegen. Da die Wirtschaftlichkeitsrechnung<br />
ex ante vorgenommen wird,<br />
müssen die Erfahrungswerte in die Zukunft projiziert<br />
werden. Damit wird es erforderlich, künftige<br />
Änderungen der wirtschaftlichen und rechtlichen<br />
Rahmenbedingungen, wie z.B. die konjunkturelle<br />
Entwicklung oder mehr noch voraussichtliche<br />
Gesetzesänderungen, zu quantifizieren. Hierin<br />
dürfte die Hauptursache dafür liegen, dass Forderungsverkäufer<br />
und -käufer mit unterschiedlichen<br />
Zahlungsreihen kalkulieren.<br />
Tabelle 3: Modellrechnung aus Verkäufer und Investorensicht<br />
DiscountedCashflowBetrachtung (Beispiel)<br />
Zudem werden beide Transaktionspartner<br />
auch unterschiedliche renditeerwartungen<br />
haben, die sich in unterschiedlichen Abzinsungszinssätzen<br />
widerspiegeln. Während für<br />
den Forderungsverkäufer die Abwicklungstätigkeit<br />
ein Nebenprodukt zur Bearbeitung des<br />
„lebenden“ Kreditgeschäfts bildet und somit<br />
häufig die Renditeerwartungen aus dem Kreditgeschäft<br />
auf den Abwicklungsbereich übertragen<br />
werden, ist das Kerngeschäft des Forderungskäufers<br />
der Einsatz von Risikokapital.<br />
Somit liegt die Renditeerwartung des Investors<br />
i.d.R. über der des Forderungsverkäufers.<br />
In Tab. 3 ist ein Beispiel für eine solche Wirtschaftlichkeitsberechnung<br />
dargestellt. Die<br />
Modellrechnung geht von einem NPL-Portfolio<br />
aus, das zu einem Kaufpreis von 10,0 Mio. €<br />
den Eigentümer wechseln soll. Damit für beide<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Beitrag<br />
Perspektive des Forderungsverkäufers<br />
Abzinsungszinssatz 5,0%<br />
Zeitpunkt<br />
KaufpreisKaufpreiszahlung<br />
nicht vereinnahmte<br />
Schuldnerzahlungen<br />
Nominalbetrag Barwert<br />
eingesparte<br />
Kosten<br />
Nominalbetrag Barwert<br />
Saldo der<br />
Barwerte<br />
0 10.000.000 0 0 0 0 10.000.000<br />
1 0 -2.000.000 -1.904.762 300.000 285.714 -1.619.048<br />
2 0 -3.000.000 -2.721.088 300.000 272.1<strong>09</strong> -2.448.980<br />
3 0 -2.500.000 -2.159.594 300.000 259.151 -1.900.443<br />
4 0 -2.000.000 -1.645.405 225.000 185.108 -1.460.297<br />
5 0 -1.500.000 -1.175.289 225.000 176.293 -998.996<br />
6 0 -1.500.000 -1.119.323 225.000 167.899 -951.425<br />
7 0 -500.000 -355.341 150.000 106.602 -248.739<br />
10.000.000 -13.000.000 -11.080.802 1.725.000 1.452.877 372.074<br />
Perspektive des Forderungskäufers<br />
Abzinsungszinssatz 8,0%<br />
Zeitpunkt<br />
KaufpreisKaufpreiszahlung<br />
vereinnahmte Schuldner<br />
zahlungen<br />
Nominalbetrag Barwert<br />
Kosten der<br />
Beitreibung<br />
Nominalbetrag Barwert<br />
Saldo der<br />
Barwerte<br />
0 -10.000.000 0 0 0 0 -10.000.000<br />
1 0 3.000.000 2.777.778 -240.000 -222.222 2.555.556<br />
2 0 3.250.000 2.786.351 -240.000 -205.761 2.580.590<br />
3 0 2.750.000 2.183.039 -240.000 -190.520 1.992.519<br />
4 0 2.250.000 1.653.817 -180.000 -132.305 1.521.512<br />
5 0 1.500.000 1.020.875 -180.000 -122.505 898.370<br />
6 0 1.000.000 630.170 -180.000 -113.431 516.739<br />
7 0 500.000 291.745 -120.000 -70.019 221.726<br />
-10.000.000 14.250.000 11.343.774 -1.380.000 -1.056.763 287.011<br />
445
Beitrag<br />
» Grundsätzliche<br />
Ziele beim Verkauf<br />
von Kreditportfolien:<br />
Abbau<br />
von Einzelrisiken<br />
zur Optimierung<br />
des Kreditportfolios,ertragsorientierte<br />
Reallokation<br />
der für nichtstrategische<br />
Kredite<br />
gebundenen Risikoaktiva<br />
hin zu wertorientiertemNeugeschäft<br />
sowie Abgabe<br />
der Beitreibung von<br />
Kreditforderungen<br />
an dafür spezialisierte<br />
Investoren. «<br />
446 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Vertragspartner eine Win-win-Situation entsteht,<br />
muss die Barwertermittlung – wie im Beispiel<br />
aufgezeigt – auf beiden Seiten einen positiven<br />
Betrag ergeben.<br />
IV. Wirtschaftlichkeitsbetrachtung<br />
aus Verkäufersicht<br />
Zu den grundsätzlichen Zielen, die beim Verkauf<br />
von Kreditportfolien angeführt werden<br />
können, zählen der Abbau von Einzelrisiken<br />
zur Optimierung des Kreditportfolios, die<br />
ertragsorientierte Reallokation der für nichtstrategische<br />
Kredite gebundenen Risikoaktiva<br />
hin zu wertorientiertem Neugeschäft sowie<br />
die Abgabe der Beitreibung von Kreditforderungen<br />
an dafür spezialisierte Investoren. Die<br />
durch den Verkauf freigewordenen internen<br />
Kapazitäten lassen sich anderweitig einsetzen<br />
oder, falls beabsichtigt, gezielt abbauen.<br />
Wesentliche Nachteile eines Verkaufs von Kreditportfolien<br />
aus Verkäufersicht können im<br />
hohen einmaligen Aufwand zur Aufbereitung<br />
der kreditbezogenen Daten für den Verkauf<br />
gesehen werden sowie darin, dass der Verkäufer<br />
die Chance auf eine mit der internen Bearbeitung<br />
verbundene potenzielle Wertsteigerung an<br />
einen Dritten abgibt.<br />
In Abhängigkeit von der Art der zu verkaufenden<br />
Kreditforderungen lassen sich zwei Möglichkeiten<br />
der Wirtschaftlichkeitsbetrachtung<br />
unterscheiden:<br />
1. Cash floworientierte Betrachtungsweise<br />
Eine Cash flow-orientierte Sichtweise ist angebracht<br />
bei der Betrachtung der mittel- bis langfristigen<br />
Wirtschaftlichkeit von internen Bearbeitungsprozessen<br />
für Kreditforderungen.<br />
Prinzipiell handelt es sich um eine Entscheidung<br />
über die Eigenfertigung oder den Fremdbezug<br />
von Bearbeitungsprozessen (Make or Buy).<br />
Grundsätzlich macht eine Eigenfertigung Sinn,<br />
solange ein Bearbeitungsprozess zum Kerngeschäft<br />
gerechnet wird. Aus betriebswirtschaftlichen<br />
Gründen ist ein intern verrichteter Bearbeitungsprozess<br />
dann zu hinterfragen, wenn er<br />
nicht mehr zum Kerngeschäft gezählt wird (z.B.<br />
Beitreibung von Einzelforderungen gegen Pri-<br />
vatpersonen) und tatsächlich externe Unternehmen<br />
den Bearbeitungsprozess als Dienstleistung<br />
oder die gesamte Kreditforderungsübernahme<br />
einschließlich der damit verbundenen Bearbeitungsprozesse<br />
anbieten.<br />
Die Cash floworientierte Betrachtungsweise<br />
lässt sich v.a. bei Einzelforderungen gegenüber<br />
Privatpersonen anwenden, kann aber auch<br />
zusammen mit der unter 2. beschriebenen einzelwertberichtigungsorientiertenBetrachtungsweise<br />
in einer umfassenden Wirtschaftlichkeitsanalyse<br />
kombiniert werden.<br />
In die erforderliche Wirtschaftlichkeitsbetrachtung<br />
fließen u.a. die direkt zurechenbaren<br />
Kosten der Eigenfertigung (in diesem Fall: die<br />
eigenerstellte Beitreibung von ausstehenden<br />
Kreditforderungen) sowie nach Möglichkeit<br />
auch die indirekt zurechenbaren Kosten (z.B.<br />
Gemeinkosten) ein, außerdem die erwarteten<br />
kumulierten abgezinsten Rückflüsse und die<br />
erwartete Zeit für den Rückfluss aus der Beitreibung<br />
(z.B. ein Zeitraum von 3 Jahren). Drückt<br />
man die auf diese Weise ermittelten Rückflüsse<br />
mit R und die dabei entstehenden Kosten mit K<br />
aus, ist beiden Parametern der mit dem potenziellen<br />
Kreditportfolioverkauf verbundene Kaufpreis<br />
P gegenüberzustellen.<br />
Wirtschaftlich gesehen ist ein Verkauf für den<br />
Verkäufer dann sinnvoll, wenn P > ( r K ) ist.<br />
2. Einzelwertberichtigungsorientierte<br />
Betrachtungsweise<br />
Im Unterschied zur Prozessbetrachtung liegen<br />
der einzelwertberichtigungsorientierten Betrachtung<br />
die Annahmen des potenziellen<br />
Verkäufers über die zukünftige Werthaltigkeit<br />
einer Kreditforderung (u.a. kreditmaterielle<br />
Entwicklung, Fähigkeit zur Tilgung und<br />
Rückzahlung) zugrunde. Falls für einen Kreditnehmer<br />
eine kreditmäßige Leistungsstörung<br />
erwartet wird, bei der Tilgung und Rückzahlung<br />
einer Kreditforderung nicht in voller Höhe<br />
erfolgen werden, drückt die für diese Forderung<br />
zu bildende Einzelwertberichtigung eine<br />
Annahme über die Höhe der Leistungsstörung<br />
sowie ggf. einen zusätzlichen Abschlag aus.<br />
Die einzelwertberichtigungsorientierte Betrachtungsweise<br />
lässt sich grundsätzlich bei<br />
Großkrediten und gewerblichen Krediten mittlerer<br />
Größe anwenden.
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CVA Dr. Christian Christian Aders, CEFA · · WP StB CVA Prof. Andreas Andreas Creutzmann · · CVA Prof. Dr. Klaus Henselmann<br />
· · CVA Dipl.-Kfm. Wolfgang Kniest · · CVA Prof. Dr. Bernhard Schwetzler Schwetzler<br />
EDITORIAL EDITORIAL S.01<br />
BEITRÄGE<br />
Auswirkung der Unternehmenssteuerreform auf die Ertragswertmethode und<br />
objektivierten objektivierten Unternehmenswerte S.02<br />
Seit Seit Jahren wird in Deutschland bei gesellschaftsrechtlichen Unternehmensbewertungen ein – – international gesehen – Sonderweg<br />
beschritten, indem nach nach typisierten Anteilseignersteuern Anteilseignersteuern gerechnet wird. Mit Einführung der Abgeltungssteuer wird erneut<br />
die Frage Frage nach nach der Praktikabilität dieser Vorgehensweise laut, da da die so ermittelten Unternehmenswerte unter Einbezug von<br />
Thesaurierungen und Wachstum auf auf ein nicht nicht mehr unmittelbar unmittelbar erklärbares erklärbares Niveau ansteigen können („Steuerparadoxon“). Mit<br />
Blick Blick auf die praktische Wertermittlung am Kapital- und Transaktionsmarkt können Marktungleichgewichte die Folge Folge sein.<br />
Die Berechnung des des maßgeblichen Börsenkurses Börsenkurses bei der Ermittlung von von Abfi ndungen S.08<br />
Nach der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts bildet der Börsenkurs die Untergrenze für die Abfi ndung von Minderheitsgesellschafternderheitsgesellschaftern<br />
bei gesellschaftsrechtlichen gesellschaftsrechtlichen Strukturmaßnahmen. In dem Beitrag wird erläutert, wie der maßgebliche<br />
Börsenkurs Börsenkurs zu ermitteln ist. ist. Der Autor kommt zu dem Ergebnis, dass – entgegen der Rechtsprechung des BGH BGH – der aufgezinste<br />
letzte letzte festgestellte Börsenkurs Börsenkurs vor Bekanntgabe der geplanten Struktur maßnahme durch Ad hoc-Mitteilung die Untergrenze für für<br />
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ich mit meiner 2. Unterschrift.<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Datum 2. Unterschrift
Beitrag<br />
» Über allem steht<br />
jedoch die Wirtschaftlichkeitsfrage<br />
in zweierlei Ausprägung:<br />
Was sind<br />
die notleidenden<br />
Forderungen der<br />
Bank wert? Oder<br />
umgekehrt: Was ist<br />
es der Bank wert,<br />
sich von den notleidendenForderungen<br />
zu lösen? «<br />
448 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Bei der einzelwertberichtigungsorientierten<br />
Betrachtungsweise steht die Bemessung der<br />
Höhe der Einzelwertberichtigung für die zu verkaufenden<br />
Kreditforderungen im Vordergrund.<br />
Für die Grundsatzentscheidung über die Durchführbarkeit<br />
eines potenziellen Verkaufs ist die<br />
realistische Einschätzung und Bewertung der<br />
ursprünglichen Kreditforderung wesentlich.<br />
Bei dieser Betrachtungsweise wird der um die<br />
Höhe der Einzelwertberichtigung E reduzierten<br />
ursprünglichen Kreditforderung F der mit dem<br />
potenziellen Verkauf verbundene Kaufpreis P<br />
gegenübergestellt.<br />
Wirtschaftlich ist ein Verkauf für den Verkäufer<br />
dann sinnvoll, falls P > ( F – E ) ist.<br />
In diesem Fall kommt es durch den Verkauf<br />
zu einem außerordentlichen Ertrag in Höhe<br />
von (P – F – E).<br />
V. Forderungsbewertung aus<br />
Investorensicht<br />
Da die Messlatte für die Kaufpreisermittlung<br />
bei der absoluten Wirtschaftlichkeit des Forderungsverkäufers<br />
liegt, stellt sich natürlich die<br />
Frage, welche Gründe und Argumente dafür<br />
sprechen, dass ein Forderungskäufer die Forderungen<br />
effektiver bearbeitet als der Verkäufer<br />
eines NPL-Portfolios. Die Gründe lassen sich<br />
in folgende Kategorien aufteilen:<br />
1. Skaleneffekte<br />
Während das verkaufende Kreditinstitut lediglich<br />
seine eigenen Forderungen bearbeitet, bündelt<br />
der Forderungskäufer das Workout von mehreren<br />
Forderungsportfolien, so dass die Bearbeitung<br />
im Regelfall in zweierlei Hinsicht effektiver<br />
ist. Entsprechend der „Economies of scale“<br />
sind die Arbeitsprozesse beim Forderungskäufer<br />
durch den Einsatz spezieller EDV-Systeme stärker<br />
automatisiert als beim Verkäufer. Sowohl<br />
Nebenprozesse wie die Adressrecherche als<br />
auch der Hauptprozess der Beitreibung wie beispielsweise<br />
das Telefoninkasso lassen sich über<br />
die Bündelung von Volumina effektiver gestalten.<br />
Auch spielen unterschiedliche Personalkostenstrukturen<br />
eine wichtige Rolle. Im Regelfall<br />
besteht bei den Investoren und den beauftragten<br />
Servicern keine Bindung an einen Tarifvertrag,<br />
insbesondere nicht an den Tarifvertrag für<br />
Banken. Zudem verfügt der Forderungskäufer<br />
aufgrund der höheren Anzahl an abzuwickelnden<br />
Forderungen i.S. einer „Economies of<br />
scope“ im Regelfall über einen breiten Fundus<br />
an Informationen und Erfahrung, was sich natürlich<br />
positiv auf die Beitreibungserwartung und<br />
damit auf den Kaufpreis auswirkt. Dies gilt insbesondere<br />
bei Forderungskäufern, denen über<br />
die Kombination von Auskunftei und Inkasso<br />
eine breite Wissens- und Erfahrungsplattform<br />
zur Verfügung steht.<br />
2. Besonderer WorkoutStil<br />
Inkasso-Post von den Cayman Islands oder<br />
besonders aggressive Beitreibungsmethoden<br />
osteuropäischer Inkasso-Teams sind bei<br />
seriösen Forderungskäufern nicht im methodischen<br />
Repertoire zu finden. Vielmehr greifen<br />
die Forderungskäufer häufig zunächst auf das<br />
bewährte Mittel von für den Schuldner attraktiven<br />
Vergleichsvereinbarungen zurück. Während<br />
das verkaufende Kreditinstitut mit Blick<br />
auf die bei Weitem überwiegende Zahl vertragstreuer<br />
Kreditkunden Rücksicht nehmen muss<br />
und nur moderate Vergleichsangebote unterbreiten<br />
kann, ist der Forderungskäufer frei von<br />
derartigen Reglementierungen. Insofern kann<br />
er natürlich viel freier mit dem Schuldner über<br />
entsprechende Vergleichs- und Rückzahlungsvereinbarungen<br />
verhandeln.<br />
3. ThirdPartyEffekt<br />
Dieses Phänomen lässt sich in zwei Teilaspekte<br />
untergliedern:<br />
Zum einen führt der Gläubigerwechsel – auch<br />
forciert durch die Presseberichterstattung über<br />
zu „Heuschrecken“ stilisierte Investoren – beim<br />
Schuldner zur Wahrnehmung einer höheren<br />
Eskalationsstufe. Ist der Forderungskäufer oder<br />
der von ihm beauftragte Servicer auch in den<br />
Augen des säumigen Schuldners von hohem<br />
Bekanntheitsgrad, so erhöht die mit dem Gläubigerwechsel<br />
verbundene neue Situation bei manchem<br />
Schuldner die Bereitschaft zur Zahlung.<br />
Zum anderen bedeutet der Third-Party-Effekt<br />
gleichzeitig eine Loslösung von der alten Kredithistorie.<br />
Dem Schuldner gegenüber wird die<br />
ursprüngliche Forderung allerdings mit modifiziertem<br />
Nachdruck verfolgt. Im Falle eines tatsächlichen<br />
Gläubigerwechsels kann ein „frisches“
Gesicht eine festgefahrene Schuldner-<br />
Gläubiger-Beziehung lösen helfen und<br />
die Gesprächsbereitschaft des Schuldners<br />
erhöhen.<br />
Beide Spielarten des Third-Party-Effekts<br />
treten nicht zwangsläufig auf, bewirken<br />
aber in einigen Fällen eine höhere Zahlungsbereitschaft<br />
als beim Ursprungsgläubiger.<br />
4. Ergebnis<br />
Somit profitiert der Forderungskäufer von<br />
einigen Faktoren, die er im Rahmen der Discounted-Cashflow-Kalkulationberücksichtigen<br />
kann, womit eine andere Wirtschaftlichkeitsbetrachtung<br />
zum Tragen kommt<br />
als die des Forderungsverkäufers.<br />
VI. Fazit<br />
Die Beweggründe für den Forderungsverkauf<br />
sind vielschichtig und von Bank zu<br />
Bank in sehr unterschiedlichen Konstella-<br />
PrAxISTIPPS:<br />
•<br />
•<br />
•<br />
•<br />
•<br />
•<br />
tionen vorzufinden. Sie umfassen sowohl<br />
monetär quantifizierbare als auch qualitative<br />
Einflussgrößen.Über allem steht<br />
jedoch die Wirtschaftlichkeitsfrage in<br />
zweierlei Ausprägung: Was sind die notleidenden<br />
Forderungen der Bank wert?<br />
Oder umgekehrt: Was ist es der Bank wert,<br />
sich von den notleidenden Forderungen zu<br />
lösen? Die Antwort darauf kann nur in den<br />
Vorstandsetagen der Kreditinstitute gefunden<br />
werden.<br />
Dass ein Forderungsverkauf ökonomisch<br />
sinnvoll sein kann, lässt sich mit<br />
der oben aufgezeigten Methode ex ante<br />
unter Zugrundelegung von Arbeitsprämissen<br />
berechnen. Ex post dient die gleiche<br />
Methodik dazu zu ermitteln, ob der<br />
Forderungsverkauf auch tatsächlich den<br />
gewünschten wirtschaftlichen Erfolg<br />
gebracht hat. Das gilt gleichermaßen für<br />
die verkaufende Bank wie auch für den<br />
Investor. Insofern ist die aufgezeigte Vorgehensweise<br />
gleichzeitig Planungs wie<br />
Kontrollinstrument. £<br />
Die Vorteilhaftigkeit des Forderungsverkaufs ist gegeben, wenn der Kapitalfluss<br />
der Outsourcing-Variante höher ist als bei der Eigenverwertung.<br />
Die Barwertbetrachtung (Discounted Cash flow-Analyse) ist sowohl für die<br />
Bank als auch für den Investor das probate Mittel zur Ermittlung der Vorteilhaftigkeit<br />
einer NPL-Transaktion.<br />
Je nach Art der zu verkaufenden Kreditforderungen existieren mit der Cash<br />
flow-orientierten und der einzelwertberichtigungsorientierten Betrachtungsweise<br />
zwei Ansätze für die Wirtschaftlichkeitsbetrachtung.<br />
Ein intern verrichteter Bearbeitungsprozess ist zu hinterfragen, wenn er nicht<br />
mehr zum Kerngeschäft einer Bank gezählt wird und externe Unternehmen<br />
den Bearbeitungsprozess als Dienstleistung oder die gesamte Kreditforderungsübernahme<br />
einschließlich der damit verbundenen Bearbeitungsprozesse<br />
anbieten.<br />
Aufgrund von vielfältigen Skaleneffekten ist das Workout durch einen spezialisierten<br />
Forderungskäufer i.d.R. effektiver als das bankinterne Workout.<br />
Letzteres gilt insbesondere bei Forderungskäufern, die gleichzeitig Auskunftei<br />
und Inkasso anbieten und daher über eine sehr breite Wissens- und<br />
Erfahrungsplattform verfügen.<br />
Beitrag<br />
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<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
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strukturierter Finanzprodukte oder aber in Fragen der Optimierung betrieblicher abläufe.<br />
451
Rezensionen<br />
01<br />
02<br />
03<br />
Vorstand<br />
452 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
01 Der Firmenwagen im Steuerrecht<br />
Andreas Gnosa: Der Firmenwagen im Steuerrecht. Salzwasser<br />
Verlag, Hamburg, <strong>2007</strong>. 207 S., 49,90 €.<br />
w Dieses Buch befasst sich mit der Frage, in welcher<br />
Weise die gemischte Nutzung eines Firmen-Pkw sowie die<br />
Überlassung an Mitarbeiter mit aktuellen Grundsätzen der<br />
steuerlichen Theorie und den Erfordernissen der Praxis<br />
zu behandeln ist. Neben Kosten- und Liquiditätsuntersuchungen<br />
erfolgt eine geschlossene Gesamtdarstellung<br />
über die Anschaff ung, Nutzung und das Ausscheiden<br />
eines gemischt genutzten Fahrzeugs im Rahmen der<br />
Einkommensteuer und der Umsatzsteuer. Da es in der<br />
Praxis oft zu einer frühen und bindenden Entscheidung<br />
in Bezug auf das Führen eines Fahrtenbuchs oder die<br />
Anwendung der steuerlichen sog. 1%-Regelung kommen<br />
muss, bietet eine dezidierte betriebswirtschaftliche Analyse<br />
hier Hilfestellung bei der Methodenwahl. Obwohl<br />
das Buch einen eher theoretischen Ansatz hat, lohnt es<br />
sich dann für den Firmenwagenberechtigten zur Lektüre,<br />
wenn er Spielraum im Hinblick auf die Entscheidungen<br />
Kauf/Leasing, Fahrtenbuch/1%-Methode etc. hat, um<br />
für seine Situation die günstigste Lösung zu fi nden. £<br />
Vorstand, Revision<br />
02 Innovative Prüfungstechniken und<br />
Revisionsvorgehensweisen<br />
Dominik Förschler (Hrsg.): Innovative Prüfungstechniken<br />
und Revisionsvorgehensweisen. Bankakademie-Verlag,<br />
Frankfurt/M., <strong>2007</strong>. 640 S., 45 €.<br />
w Eine DreiLänderStudie der Frankfurt School of<br />
Finance & Management mit 421 Teilnehmern aus den<br />
deutschsprachigen Ländern Deutschland, Österreich<br />
und Schweiz zeigt, dass sich die Unternehmen weg<br />
vom ursprünglich rein ordnungs- und vergangenheitsorientierten<br />
Rollenverständnis der Internen Revision<br />
bewegen. Die Interne Revision von heute richtet ihren<br />
Fokus vielmehr auf künftig entstehende risiken und<br />
Entscheidungsprozesse bei Führungskräften, damit<br />
Risiken frühzeitig entdeckt werden und wirtschaftskriminelle<br />
Handlungen erst gar nicht entstehen. Es bedarf<br />
besonderer Prüfungstechniken und Vorgehensweisen,<br />
um die Interne Revision als eff ektives Steuerungs und<br />
Managementinstrument für Vorstände und Aufsichtsräte<br />
einzusetzen.<br />
In diesem Kompendium erläutern ausgewiesene Experten<br />
die Anwendung solcher innovativer Prüfungstech<br />
niken und Vorgehensweisen der Revision, die in der<br />
Prüfungspraxis bereits von Top Performern der Branche<br />
erfolgreich umgesetzt worden sind. Das erste Kapitel<br />
zeigt aktuelle Ergebnisse aus der Drei-Länderstudie sowie<br />
damit verbundene Herausforderungen und Entwicklungsmöglichkeiten<br />
für die Interne Revision. Der zweite<br />
Teil enthält Fachaufsätze mit prüfungsmethodischen<br />
Schwerpunkten im Rahmen der Revisionsgrundsatzarbeit.<br />
Direkte Anstöße für operative Prüfungsthemen<br />
vermittelt der dritte Teil und im abschließenden Kapitel<br />
zeigen Revisionsexperten anhand von Fallbeispielen<br />
die Umsetzung innovativer Prüfungsansätze auf. Das<br />
umfangreiche Werk wendet sich vor allem an interessierte<br />
Revisoren, das Management und Mitglieder der<br />
Geschäftsleitung. £<br />
Kredit Anlage Recht Revision<br />
03 Reisekosten <strong>2007</strong><br />
Rainer Hartmann: Reisekosten <strong>2007</strong>. Rudolf Haufe Verlag,<br />
Freiburg, <strong>2007</strong>. 230 S., 24,80 €.<br />
w Zum Jahresbeginn sind zahlreiche Gesetzesänderungen<br />
im Reisekostenrecht in Kraft getreten. Gerade<br />
in Zeiten knapper Mittel ist es mehr denn je erforderlich,<br />
die sich bietenden Steuersparmodelle zu nutzen,<br />
um unnötige Zusatzbelastungen in diesem wichtigen<br />
Teil des Lohnsteuerrechts soweit wie möglich einzuschränken<br />
bzw. zu vermeiden. Rainer Hartmann lässt<br />
auf den über 200 Seiten keine Fragen offen zur neuen<br />
Pendlerpauschale, zu Dienstreisen, Vorsteuerabzug,<br />
doppelter Haushaltsführung und den Bewirtungskosten.<br />
Die komplexe Broschüre wendet sich dabei nicht<br />
nur an diejenigen, die einen einfachen und schnellen<br />
Zugang zu den Fragen des Reisekostenrechts gewinnen<br />
wollen, sondern auch an die, die in diesem Bereich<br />
als erfahrene Praktiker tätig sind, sei es als Steuerberater,<br />
Lohnbuchhalter oder Betriebsleiter. Der Autor<br />
erläutert das steuerliche Reisekostenrecht auf dem aktuellen<br />
Stand der Rechtslage <strong>2007</strong>, Tabellen, Übersichten,<br />
Checklisten und Praxistipps helfen dem Leser bei der<br />
korrekten Abrechnung. Die beigelegte CD-ROM enthält<br />
darüber hinaus nützliche Arbeitshilfen und Berechnungsformulare,<br />
die direkt bearbeitet und ausgedruckt<br />
werden können. Insgesamt kann dieser umfassende Ratgeber<br />
sowohl vom Banker, der in seinem Institut für die<br />
Berechnung der Reisekosten zuständig als auch vom<br />
Arbeitnehmer, der bei der Bank oder beim Finanzamt Reisekosten<br />
geltend machen will, nur empfohlen werden. £<br />
Heidi Bois, Leiterin Veranstaltungsmanagement &<br />
Sponsoring, Finanz Colloquium Heidelberg GmbH,<br />
Heidelberg.
Vorstand, Recht<br />
04 Arbeitsrecht für Kreditinstitute<br />
Dr. Marcel Grobys (Hrsg.): Arbeitsrecht für Kreditinstitute.<br />
Finanz Colloquium Heidelberg, 2. Auflage 2006.<br />
373 S., 69 €.<br />
w Das nun in zweiter Auflage erschienene Werk ist<br />
ein Kompendium, das speziell für die Bedürfnisse in<br />
der Personalarbeit von Banken und Sparkassen verfasst<br />
ist. Die Gestaltung von Arbeitsverträgen bis hin<br />
zu verschiedenen Formen variabler Vergütung nimmt<br />
darin ebenso breiten Raum ein wie die besonderen<br />
Anforderungen durch Compliance und Geldwäschegesetz.<br />
Outsourcing und Verschlankung von Funktionen<br />
und Abteilungen, Fusionen und Übernahmen sind<br />
betrieblicher Alltag geworden; auf die dadurch aufgeworfenen<br />
arbeitsrechtlichen Fragestellungen bis<br />
hin zum Outplacement gibt das handliche Buch<br />
umfassend Auskunft. Besonders ansprechend ist der<br />
problembezogene Aufbau des Werks; individual- und<br />
kollektivrechtliche Anforderungen werden – wie in<br />
der Praxis – als Einheit abgehandelt. Zahlreiche Formulierungsbeispiele<br />
und Checklisten unterstützen<br />
die Arbeit mit dem Buch.<br />
Die zweite Auflage hat mit den zahlreichen Änderungen<br />
in Gesetzgebung und Rechtsprechung des letzten<br />
Jahres Schritt gehalten. Das Allgemeine Gleichbehandlungsgesetz<br />
und die Vorgaben der MaRisk stellen<br />
hohe Anforderungen an eine sachgerechte Personalarbeit<br />
und –politik; der Leser findet dazu eine Reihe<br />
von sachgerechten Lösungen. Zunehmend „moderne“<br />
Themen wie die private Nutzung von E-Mail und Internet,<br />
Maßnahmen bei Abwerbungsversuchen und die<br />
Kündigung des „low-performer“ scheut das Werk ebenfalls<br />
nicht. Das Buch ist für den Personalbereich von<br />
Kreditinstituten eine ebenso wertvolle Hilfe wie für<br />
die Mitarbeitervertretung und den Anwalt. £<br />
Dr. Franz X. Wallner, Rechtsanwalt und Fachanwalt für<br />
Arbeitsrecht, Schelling & Partner, Stuttgart.<br />
Vorstand, Controlling<br />
05 Banken 2032<br />
Ulf-Theo Fuhrmeister: Banken 2032 – Langfristige<br />
Wachstumsperspektiven im Kreditgewerbe. Fritz<br />
Knapp Verlag, Frankfurt / M, 2006. 380 S., 62,50 €.<br />
w Fundierte Langfristprognosen zur Entwicklung des<br />
deutschen Kreditgewerbes sind noch immer Man-<br />
gelware. In diese Lücke stößt Ulf-Theo Fuhrmeisters<br />
Untersuchung zu den langfristigen Wachstumsperspektiven<br />
der Branche. Darin werden die Aussichten<br />
der Finanzdienstleistungsbranche für das kommende<br />
Vierteljahrhundert skizziert und die Erfahrungen von<br />
Führungskräften aus dem Kreditgewerbe, gesammelt<br />
in einer umfassenden repräsentativen Umfrage, ausgewertet.<br />
Themen wie die demografische Entwicklung stehen<br />
ebenso zur Diskussion wie der zukünftige Stellenwert<br />
der Informationstechnologie oder das 3-Säulen-<br />
Modell. Das Werk konzentriert sich zudem auf den<br />
Engpassfaktor „Profitabilität“ und liefert wertvolle<br />
Hinweise über zukünftige Rentabilitätspotenziale<br />
von zentralen Produktgruppen. Drei langfristige<br />
Szenarien für das deutsche Kreditgewerbe runden<br />
das Ganze ab. £<br />
Konto, Recht, Revision, IT<br />
06 Bundesdatenschutzgesetz<br />
DGRV: Bundesdatenschutzgesetz – Leitfaden für<br />
den Datenschutzbeauftragten. DG Verlag, Wiesbaden,<br />
3. Auflage 2006. 101 S., 18,08 €.<br />
w Der Arbeitskreis „Datenschutz und Datensicherheit“<br />
des DGRV hat diesen aktuellen Leitfaden für<br />
den Datenschutzbeauftragten erstellt. Er enthält<br />
neben dem vollständigen Gesetzestext eine Darstellung<br />
und Kommentierung der einzelnen Aufgaben<br />
des Datenschutzbeauftragten sowie Empfehlungen<br />
für alle von den Unternehmen zu treffenden technischen<br />
und organisatorischen Maßnahmen gem. §<br />
9 und Anlage zu § 9 Satz 1 BDSG. Neu aufgenommen<br />
wurde ein Abschnitt mit der rechtlichen Beurteilung<br />
der Datenweitergabe und Datennutzung im genossenschaftlichen<br />
Verbund. Darüber hinaus ist neu im<br />
Datenschutzrecht geregelt, dass auf Antrag jedermann<br />
eine Übersicht mit den nach § 4e Nr.1 bis 8<br />
BDSG enthaltenen Angaben zur Verfügung gestellt<br />
werden muss.<br />
Formularabbildungen und Musterformulare für<br />
die praktische Umsetzung des Bundesdatenschutzgesetzes<br />
runden den Leitfaden ab. Der Leitfaden<br />
vermittelt demnach Handlungsempfehlungen für<br />
den Datenschutzbeauftragten sowie Rechtssicherheit<br />
bei Erfüllung seiner spezifischen Aufgaben.<br />
Damit ist die Broschüre ein ideales Hilfsmittel für<br />
die tägliche Arbeit des Datenschutz- und IT-Sicherheitsbeauftragten<br />
in Kreditinstituten. £<br />
<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Rezensionen<br />
04<br />
05<br />
06<br />
453
Personalia<br />
Lenhart, Klaus<br />
Sparkasse Detmold<br />
w Am 29.07.<strong>2007</strong> vollendete Sparkassendirektor<br />
Klaus Klaus Lenhart Lenhart sein<br />
sein<br />
65. Lebensjahr. Mit erreichen der<br />
Altersgrenze ist der stellvertretende<br />
Vorsitzende des Vorstands<br />
Vorstands<br />
Vorstands<br />
der Sparkasse Detmold Ende Juli<br />
in den Ruhestand getreten.<br />
Seit dem 01.05.1987 war Lenhart<br />
Lenhart im<br />
im<br />
Vorstand der Sparkasse Detmold<br />
tätig. Hier trug er die Verantwortung<br />
für die Bereiche Firmenkunden und<br />
Treasury. Bevor Lenhart Lenhart nach nach Detmold<br />
Detmold<br />
wechselte, leitete er den Bereich<br />
Geschäfts- und Investitionskredite<br />
bei der Stadtsparkasse Düsseldorf<br />
und war dort Verhinderungsvertreter<br />
des Vorstands. Seine Karriere<br />
begann er als Mitarbeiter der Kreissparkassen<br />
in Recklinghausen und<br />
Lüdinghausen sowie der Stadtsparkasse<br />
Mönchengladbach. Mit dem<br />
01.08.<strong>2007</strong> hat nun Arnd Paas seine<br />
seine<br />
Tätigkeit im Vorstand der Sparkasse<br />
Detmold aufgenommen. Er zeichnet<br />
dort für die Bereiche Firmenkunden<br />
und Trea sury verantwortlich. Paas<br />
stammt aus Remscheid und wechselte<br />
nach 16 jähriger erfolgreicher<br />
Tätigkeit für die Ostsächsische Sparkasse<br />
Dresden nach Detmold. Den<br />
Vorsitz im Vorstand der mit 3 Mrd. €<br />
Bilanzsumme größten Sparkasse im<br />
Kreis Lippe führt Jürgen Jürgen Wannhoff<br />
Wannhoff<br />
(Steuerung, Vertriebsmanagement,<br />
Revision, Controlling, Organisation).<br />
Die Bereiche Privatkunden, Immobiliencenter<br />
und Servicecenter<br />
verantwortet Günter Hass. £<br />
454 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Vorstand<br />
Dierolf, Frank<br />
Kreissparkasse EsslingenNürtingen<br />
w Frank Dierolf ist zum stellvertretenden<br />
Vorstandsmitglied der Kreissparkasse Esslingen-Nürtingen<br />
bestellt worden. Der<br />
39-jährige vertritt im Verhinderungsfall<br />
Vorstandsmitglied Michael Vogt.<br />
Der gelernte Bankkaufmann und studierte<br />
Diplom-Betriebswirt ist bei der<br />
Kreissparkasse als Bereichsleiter für das<br />
Privatkundengeschäft zuständig. Zudem<br />
ist er verantwortlich für die Abteilungen<br />
Marketing/KundenService, Immobilien/<br />
Baufinanzierungen sowie Bausparen/<br />
Versicherungen. Dierolf absolvierte seine<br />
Bankausbildung bei der Kreissparkasse<br />
in Rottweil und studierte anschließend<br />
an der Fachhochschule für Wirtschaft in<br />
Pforzheim. Seit 1994 ist der gebürtige<br />
Oberndorfer bei der Kreissparkasse Esslingen-Nürtingen<br />
tätig und war während<br />
dieser Zeit u.a.Leiter der Abteilung Kredit-<br />
/Geschäftskunden in Reichenbach. Dierolf<br />
hat den telefonischen KundenService sowie<br />
die zentrale Geschäftskundenbetreuung<br />
der Kreissparkasse mit aufgebaut. Durch<br />
Spezialisten werden hier die Anfragen von<br />
Kunden in den Bereichen Service, Wertpapiere,<br />
Geldanlagen sowie bezüglich des<br />
Bauspar- und Versicherungsgeschäfts<br />
beantwortet. Im Jahr 2006 wurde ihm<br />
zusätzlich die Leitung des Bereichs Privatkunden<br />
übertragen. £<br />
Vorstand<br />
Eller, Elke<br />
Volkswagen Financial Services AG<br />
w Elke Eller (44) tritt zum 01.10.<strong>2007</strong> die<br />
Nachfolge von Rolf Grönig (53) als Vorstand<br />
für Personal und Organisation der Volkswagen<br />
Financial Services AG an. Zuletzt war<br />
Eller als Mitglied der Geschäftsführung der<br />
Otto Brenner Stiftung tätig. £<br />
Kennen Sie schon unser neues<br />
Online-Archiv?<br />
Nutzen Sie z. B. die praktische<br />
Suchfunktion unter<br />
http://www.bankpraktiker.de<br />
Recht<br />
Nobbe, Gerd<br />
Bundesgerichtshof<br />
w Am 26.07.<strong>2007</strong> wurde Gerd Nobbe, Vorsitzender<br />
Richter des XI. BGH-Zivilsenats<br />
(Bankrechtssenat), durch die Rechts- und<br />
Wirtschaftswissenschaftliche Fakultät der<br />
Johannes Gutenberg-Universität Mainz im<br />
Rahmen einer feierlichen Veranstaltung<br />
der akademische Grad eines Doktors der<br />
Rechtswissenschaft ehrenhalber (Dr. iur.<br />
h.c.) verliehen. Universitätsprofessor em.<br />
Dr. jur. Walther Hadding würdigte in einer<br />
Laudatio die Verdienste von Gerd Nobbe.<br />
Die Promotionsurkunde wurde von Dekan<br />
Univ. Prof. Dr. Dieter Dörr überreicht. An der<br />
Verleihung nahmen zahlreiche Vertreter<br />
aus Wissenschaft, Richterschaft, Anwaltschaft<br />
und der Bankpraxis teil. £<br />
Kredit<br />
Keibel, Dr. Jörg<br />
Bundesvereinigung Kreditankauf und<br />
Servicing<br />
w Die am Markt aktiven Käufer aus dem<br />
Bereich „Non-Performing-Loans“ und<br />
deren Servicer haben die „Bundesvereinigung<br />
Kreditankauf und Servicing“ (BKS)<br />
gegründet. Der Verband soll zukünftig<br />
die Interessen der Branche gegenüber<br />
Verkäufern, Öffentlichkeit, Politik und<br />
Behörden vertreten und zugleich die<br />
Standards und Corporate Governance für<br />
den deutschen Markt weiterentwickeln.<br />
Mit dem Angebot eines Ombudsmanns<br />
will er zugleich die Akzeptanz des Kreditportfolio-Managements<br />
erhöhen<br />
und ein System effektiver Selbstregulierung<br />
etablieren. Im Mittelpunkt der<br />
Arbeit des Branchenverbands stehen<br />
dabei die berufsständischen Interessen<br />
der Unternehmer und verantwortlichen<br />
Manager leistungsgestörter Kreditportfolien<br />
(Non-Performing-Loans) in<br />
Deutschland. Ein wichtiger Teil ist auch<br />
die Öffentlichkeitsarbeit und das Einbringen<br />
des gesammelten Know-hows<br />
in Gesetzgebungsverfahren. Zum Gründungspräsidenten<br />
der BKS wurde Dr. Jörg<br />
Keibel, Hoist AG, gewählt. Ihm zur Seite<br />
stehen als Vizepräsidenten Dr. Christine<br />
Reisinger, LINK Financial, und Dr. Marcel
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<strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong>
Personalia<br />
456 <strong>09</strong> / <strong>2007</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Köchling, Lone Star Germany. Das Amt<br />
des Schatzmeisters hat Jan-Simon Köritz,<br />
GFKL, inne. Daneben gehören Eckhardt<br />
Blauhut (ServicingAdvisors), Ranald<br />
Coggle (Hudson Advisors), Peter Holzhäuser<br />
(GSSG), Jörg Olbing (ImmoAdvisors)<br />
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ist Professionalität, Erfahrung und die Begabung, sich wie ein<br />
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Steria Mummert Consulting AG · Recruiting-Team<br />
Hans-Henny-Jahnn-Weg 29 · D-22085 Hamburg<br />
Bewerber-Hotline 040 / 227 03-76 80 · people@steria-mummert.de<br />
und Michael Weinreich (EOS Holding) dem<br />
Vorstand als Beisitzer an. Zum Geschäftsführer<br />
wurde Rechtsanwalt Jan Mönikes<br />
berufen, der zunächst auch als Ombudsmann<br />
fungieren und die Geschäftsstelle<br />
in Berlin leiten wird. £<br />
Die Branchen-Insider.<br />
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