Ausgabe 02 / 2009 - BankPraktiker
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gilt z. B., wenn das Insolvenzgericht die Aussetzung<br />
der Verwertung nach Vorlage eines Insolvenzplans<br />
anordnet 25 . Der Zinsanspruch entsteht<br />
auch dann, wenn der Insolvenzverwalter<br />
eine Sicherheitenverwertung im Interesse der<br />
Gläubigergesamtheit zurückstellt, z. B. weil er<br />
das Unternehmen mit Sicherungsgütern fortführt.<br />
Wenn der Verwalter die Verwertung aus<br />
solchen wirtschaftlichen Gründen verzögert,<br />
muss er sicherstellen, dass genügend Masse<br />
vorhanden ist, um die betroffenen Sicherungsgläubiger<br />
für die Verzögerung zu entschädigen.<br />
Der Zinsanspruch richtet sich nämlich<br />
gegen die Insolvenzmasse 26 . Verletzt er<br />
diese Pflicht und kann er die Sicherungsgläubiger<br />
wegen Masseunzulänglichkeit nicht entschädigen,<br />
droht dem Verwalter eine persönliche<br />
Haftung 27 .<br />
Die Rechtsprechung versucht inzwischen,<br />
den Anwendungsbereich des § 169 InsO einzuschränken.<br />
Bei abgetretenen Forderungen<br />
entfällt der Schutz des Gläubigers, wenn die<br />
Verwertungsverzögerung in der sphäre des<br />
Drittschuldners liegt und der Gläubiger bei<br />
einer eigenen Durchführung der Verwertung<br />
auch nicht schneller an sein Geld gekommen<br />
wäre. Das Risiko der Einbringlichkeit der<br />
Forderung und das Risiko von Zahlungsverzögerungen<br />
trägt der Gläubiger. § 169 InsO<br />
ändert hieran nichts 28 . Der Insolvenzverwalter<br />
muss sich aber spätestens ab dem Berichtstermin<br />
ordnungsgemäß um den Forderungseinzug<br />
bemühen 29 .<br />
Bei der Verwertung von sachen entfällt der<br />
Zinsanspruch, wenn die Verzögerung der Verwertung<br />
durch nicht insolvenzspezifische<br />
Gründe verzögert wird, also durch Umstände,<br />
die mit der Insolvenzsituation nichts zu tun<br />
haben. Dies gilt vor allem dann, wenn sich<br />
die Verwertung unmittelbar aufgrund der<br />
Beschaffenheit der Sache verzögert, z. B. weil<br />
es sich um derart spezielle Gegenstände handelt,<br />
dass es für diese so gut wie keine Interessenten<br />
gibt 30 . Der Gläubigerschutz ist dadurch<br />
aber nicht gravierend eingeschränkt. Der BGH<br />
hat klargestellt, dass grundsätzlich der Verwalter<br />
das Vorliegen einer solchen Ausnahmesituation<br />
darlegen und beweisen muss 31 . Der<br />
Gläubiger bleibt im Übrigen geschützt, wenn<br />
der Verwalter erfolglose Verwertungsbemühungen<br />
über längere Zeit fortsetzt 32 . Scheitert<br />
eine kurzfristige Verwertung, muss der<br />
Verwalter daher die Sache freigeben, anderenfalls<br />
wird die Masse mit der Zinszahlungspflicht<br />
belastet 33 .<br />
2. Höhe der Zinsen<br />
§ 169 Satz 1 InsO sieht eine Zahlung der<br />
„geschuldeten“ Zinsen vor, ohne die Höhe des<br />
Zinssatzes zu definieren. Daher muss die Vorschrift<br />
ausgelegt werden. Der BGH differenziert<br />
danach, ob eine vertragliche Regelung<br />
zwischen Gläubiger und Schuldner besteht<br />
oder nicht. Gibt es eine vertragliche Vereinbarung<br />
über die Höhe des Zinses, wird der<br />
vereinbarte Zins geschuldet 34 . Lag der vereinbarte<br />
Zinssatz unter 4%, soll dennoch eine Verzinsung<br />
von 4% sachgerecht sein 35 . Dies findet<br />
allerdings weder im Gesetz noch in der Entstehungsgeschichte<br />
eine Stütze.<br />
Interessanter ist der Fall, wenn keine vertragliche<br />
regelung besteht. Auch dann spricht der<br />
BGH dem Gläubiger lediglich einen Zinssatz<br />
von 4% zu. Weder ein vertraglich vereinbarter,<br />
noch der gesetzliche Verzugszinssatz soll<br />
gelten 36 . Das schrifttum war hingegen bislang<br />
davon ausgegangen, dass in einem solchen Fall<br />
der Verzugszinssatz herangezogen werden<br />
kann, also mindestens 37 ein Zinssatz von fünf<br />
Prozentpunkten über dem Basiszinssatz 38 .<br />
Der BGH sieht dies anders. Er meint, eine<br />
Anwendung der Verzugszinsen in ihrer heutigen<br />
Höhe könnte den Verwalter davon abhalten,<br />
im Interesse einer unternehmensfortführung<br />
die Verwertung von Gegenständen<br />
zurückzustellen. Außerdem würden die<br />
erhöhten Verzugszinssätze ein Sanktionselement<br />
enthalten. Sie seien schließlich eingeführt<br />
worden, um säumigen Schuldnern mehr Druck<br />
zu machen. Im Rahmen von § 169 InsO komme<br />
es aber auf ein Verschulden gar nicht an.<br />
Die Überlegungen des BGH können nicht<br />
überzeugen. sinn und Zweck des § 169<br />
InsO sprechen dafür, dem Gläubiger den Verzugszinssatz<br />
zuzubilligen 39 . Der Gläubiger soll<br />
schließlich davor geschützt werden, dass der<br />
Verwalter die Verwertung verzögert. Geht es<br />
z. B. um eine abgetretene Forderung, die der<br />
Verwalter nicht vom Drittschuldner einfordert,<br />
erhält der Gläubiger lediglich 4% Zinsen von<br />
der Insolvenzmasse. Dies, obwohl er vom<br />
Drittschuldner bei eigener Beitreibung ab<br />
<strong>02</strong> / <strong>2009</strong> <strong>BankPraktiker</strong><br />
Beitrag<br />
» Bei der Verwertung<br />
von Sachen<br />
entfällt der Zins<br />
anspruch, wenn die<br />
Verzögerung der<br />
Verwertung durch<br />
nicht insolvenz<br />
spezifische Gründe<br />
verzögert wird, also<br />
durch Umstände, die<br />
mit der Insolvenz<br />
situation nichts<br />
zu tun haben. «<br />
25 MünchKommInsOLwowski/Tetzlaff, § 169,<br />
Rdn. 27.<br />
26 BGH, Urt. v. 17.07.2008, IX ZR 132/07, ZIP 2008<br />
S. 1539 (1541).<br />
27 Vgl. Nerlich/Römermann/Becker, a. a. O: (Fn. 17),<br />
Rdn. 51.<br />
28 BGH, Urt. v. 20.<strong>02</strong>.2003, IX ZR 81/<strong>02</strong>, NZI 1003<br />
S. 259 (262).<br />
29 Vgl. Seidel/Steinwachs, Bearbeitungs und Prüfungsleitfaden<br />
Insolvenz des Firmenkunden,<br />
S. 110.<br />
30 BGH, Urt. v. 16.<strong>02</strong>.2006, IX ZR 26/05, NZI 2006<br />
S. 342 f.<br />
31 BGH, Urt. v. 16.<strong>02</strong>.2006, IX ZR 26/05, NZI 2006<br />
S. 342 f., vgl. auch die weiteren Ausführungen<br />
zur sekundären Beweislast des Gläubigers und<br />
zur Anwendung des § 287 ZPO.<br />
32 MünchKommInsOLwowski/Tetzlaff, § 169,<br />
Rdn. 25.<br />
33 FKInsO/Wegener, § 169, Rdn. 3.<br />
34 BGH, Urt. v. 20.<strong>02</strong>.2003, IX ZR 81/<strong>02</strong>, NZI 2003<br />
S. 259 (263).<br />
35 BGH, Urt. v. 16.<strong>02</strong>.2006, IX ZR 26/05, NZI 2006<br />
S. 342 (344 f.).<br />
36 BGH, Urt. v. 16.<strong>02</strong>.2006, IX ZR 26/05, NZI 2006<br />
S. 342 (344).<br />
37 Bei Rechtsgeschäften, an denen ein Verbraucher<br />
nicht beteiligt ist, beträgt der Zinssatz für Entgeltforderungen<br />
acht Prozentpunkte über dem<br />
Basiszinssatz, § 288 Abs. 2 BGB.<br />
38 MünchKommInsOLwowski/Tetzlaff, § 169,<br />
Rdn. 30.<br />
39 So wohl auch FKInsO/Wegener, § 169, Rdn. 3.<br />
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