Berufsrechtliche Rechtsprechung - BRAK-Mitteilungen

BRAK-Mitt. 5/2005 Aufsätze 213
Römermann, Tore weit geöffnet für unqualifizierte Rechtsberatung (II)
„Rechtsdienstleistung“ in § 2 RDG-E. 5 ImFolgenden wird die
zukünftige Möglichkeit von Rechtsdienstleistungen im Zusammenhang
mit einer anderen Tätigkeit dargestellt. Sie ist in § 5
RDG-E geregelt.
II. Struktur des § 5RDG-E
Die Vorschrift des §5RDG-E besteht aus drei Absätzen. Der
erste Absatz beinhaltet die allgemeine Regelung, dass Rechtsdienstleistungen
als Nebenleistung zu anderen, mit ihnen in
Zusammenhang stehenden Hauptleistungen zulässig sind. Kriterien
werden für die Bestimmung der „Nebenleistung“ gegeben.
Der zweite Absatz regelt positiv,dass die dort genannten
vier Tätigkeiten stets erlaubte Nebenleistungen sein sollen, also
auch dann, wenn dies nach der allgemeinen Begriffsbestimmung
des ersten Absatzes eigentlich nicht so wäre. Der dritte
Absatz gestattet Rechtsdienstleistungen imZusammenhang mit
einer sonstigen Tätigkeit unter anderen Voraussetzungen als in
Absatz 1Satz 1. Im Grunde gehören also § 5Abs. 1Satz 1 und
Abs. 3 RDG-E systematisch auf eine Stufe.
III. Der Grundsatz in § 5Abs. 1RDG-E
Absatz 1des § 5RDG-E lautet: „Im Zusammenhang mit einer
anderen beruflichen oder gesetzlich geregelten Tätigkeit sind
Rechtsdienstleistungen erlaubt, die eine zum Berufs- oder Tätigkeitsbild
oder zur vollständigen Erfüllung der vertraglichen
oder gesetzlichen Hauptpflichten gehörige Nebenleistung darstellen.
Ob eine Nebenleistung vorliegt, ist nach Umfang und
Inhalt dieser Leistung unter Berücksichtigung der beruflichen
Qualifikation zu beurteilen, die für die Haupttätigkeit erforderlich
ist.“
1. Hintergrund der Liberalisierung
Der Entwurf nimmt Vorgaben des BGH auf, der sich mehrfach
dahingehend geäußert hatte, dass nicht jede Tätigkeit, die nur
irgendeine rechtliche Voraussetzung oder Konsequenz hat, für
Rechtsanwälte und Notare monopolisiert werden darf. 6 Inder
Entwurfsbegründung heißt es:
„Angesichts der rechtlichen Durchdringung aller Lebensbereiche
ist ... die Besorgung wirtschaftlicher Belange ohne ergänzende
Rechtsberatungs- oder -besorgungstätigkeit oft nicht
mehr ordnungsgemäß zu erbringen. Deshalb müssen Rechtsdienstleistungen
als Teil erlaubnisfreier Geschäftsbesorgung
ebenfalls erlaubnisfrei zulässig sein, soweit der Kern und
Schwerpunkt der Tätigkeit insgesamt auf wirtschaftlichem Gebiet
liegt.“ 7
2. Voraussetzungen der Annexkompetenz
a) Drei Voraussetzungen
Nach dem Gesetzeswortlaut sollen die Rechtsdienstleistungen
nur „im Zusammenhang“ mit einer anderen Tätigkeit erlaubt
sein. Der Relativsatz im ersten Satz scheint die Rechtsdienstleistungen
zu beschreiben („... Rechtsdienstleistungen ..., die
...“). Tatsächlich geht es aber um eine nähere Eingrenzung des
Zusammenhangs, wie sich aus dem Inhalt des Satzteils ergibt:
„die eine zum Berufs- oder Tätigkeitsbild oder zur vollständigen
Erfüllung der vertraglichen oder gesetzlichen Hauptpflichten
gehörige Nebenleistung darstellen“. Danach unterliegt die
Anwendbarkeit des § 5RDG-E also drei kumulativen Voraus-
5 Römermann, BRAK-Mitt. 2005, 98 ff.
6 Vgl. aus jüngster Zeit BGH, NJW 2005, 969 –Testamentsvollstrecker;
2005, 2458 –Fördermittelberater.
7 RefE, S. 54.
setzungen: (1.) Es muss sich überhaupt um eine Rechtsdienstleistung
handeln, (2.) die als bloße Nebenleistung (3.) in einem
spezifischen Zusammenhang mit der Hauptleistung steht. Dazu
im Einzelnen:
b) Rechtsdienstleistung in der „Grauzone“
Voraussetzung für die Prüfung, ob eine Tätigkeit i. S. des §5
Abs. 1RDG-E im Wege der Annexkompetenz angeboten werden
kann, ist zunächst einmal, dass es sich bei dieser Tätigkeit
nach der – vagen –Definition in § 2 RDG-E überhaupt um eine
„Rechtsdienstleistung“ handelt. Häufig wird das – sodie Entwurfsbegründung
8 –nach dem neuen Begriffsverständnis gar
nicht mehr der Fall sein. Es heißt dort weiter: „Die Vorschrift
soll aber auch dazu dienen, Grauzonen aufzulösen (z.B. im
Bereich der ,Serviceleistungen‘ von Kfz-Reparaturwerkstätten
oder -Sachverständigen im Bereich der Schadensabwicklung).“
Zweck der Vorschrift ist also auch: Auflösung von „Grauzonen“?Offenbar
geht es hier umdie Grauzonen, alsoUnklarheiten,
die durch denselben Entwurf in § 2 RDG-E durch vage Begrifflichkeiten
erst geschaffen werden. Das Gesetz lässt also in
§2RDG-E –bewusst – „Grauzonen“ entstehen, um sie in § 5
RDG-E wieder aufzulösen. Ein traditioneller Ansatz hätte vermutlich
von vorneherein darauf verzichtet, Grauzonen zu
schaffen. Nach der hier gewählten Technik geht es natürlich
auch – wenn die Auflösung wirklich gelingt.
Welche Grauzonen sind eigentlich inden Beispielsfällen im
Klammerzusatz der Entwurfsbegründung konkret gemeint? Die
Schadensabwicklung durch Kfz-Werkstätten soll zukünftig
nach § 2 RDG-E ohne weiteres gestattet sein, da das so simpel
sei, dass sich die Abwicklung nicht als „Rechtsdienstleistung“
darstelle. Diese Abgrenzung aber zwischen einfach und
schwierig kann tatsächlich bei näherer Betrachtung nicht trennscharf
gelingen. 9 Wenn sich der Kfz-Mechaniker einmal „vertut“,
also die Grenzen des nach §2 RDG-E Erlaubten überschreitet
– halb so schlimm, er kann dann wohl nach Ansicht
der Entwurfsbegründung in der „Grauzone“ im Zweifel nach
§5RDG-E beraten. Dabei sollen wir nicht kleinlich sein, dazu
noch unten. Im Ergebnis jedenfalls zeigt die Begründung zu § 5
RDG-E, dass das BMJ die Grenzen nach § 2 RDG-E selbst nicht
überall ernst nimmt und damit den gebotenen Verbraucherschutz
gleich wieder durchlöchert.
c) Konturenlose Nebenleistung
Für das Vorliegen einer Nebenleistung kommt es nach §5
Abs. 1Satz 2 RDG-E auf drei Kriterien an:
–Umfang der Nebenleistung,
–Inhalt der Nebenleistung,
–berufliche Qualifikation, die für die Haupttätigkeit erforderlich
ist.
Die Vorschrift soll „den Weg für eine neue, weitere Auslegung
der zulässigen Nebentätigkeit durch die Rechtsprechung eröffnen.
... Schon zum geltenden Recht hat das BVerwG ... jüngst
entschieden, dass eine kleinliche Sicht bei der Beurteilung, ob
eine zulässige Annextätigkeit vorliegt, nicht angezeigt ist. 10 …
Künftig wird diese auch verfassungsrechtlich gebotene weite
Auslegung ... in § 5Abs. 1festgeschrieben.“ 11 Vermutlich auch
um diese Großzügigkeit zu schaffen, nimmt die Entwurfsbegründung
keine klare Trennung der drei Kriterien vor, sondern
arbeitet mit einer eigenartigen Vermischung:
8 RefE, S. 76.
9 Dazu bereits der erste Beitrag: Römermann, BRAK-Mitt. 2005, 98 ff.
10 Verweis auf BVerwG, ZInsO 2005, 316 ff. –,Insolvenzberater‘.
11 RefE, S. 75 f.