ZAP-2020-08

ZAP 

Zeitschrift für die Anwaltspraxis 

8 2020 

17. April 

32. Jahrgang 

ISSN 0936-7292 

Herausgeber: Rechtsanwalt und Notar Dr. Ulrich Wessels, Präsident der Bundesrechtsanwaltskammer • Rechtsanwalt beim 

BGH Prof. Dr. Ekkehart Reinelt, Karlsruhe • Rechtsanwalt Martin W. Huff, Köln • Prof. Dr. Martin Henssler, Institut für 

Anwaltsrecht, Universität zu Köln • Rechtsanwältin und Notarin Edith Kindermann, Präsidentin des Deutschen Anwaltvereins • 

Rechtsanwalt und Notar Herbert P. Schons, Duisburg • Rechtsanwalt Norbert Schneider, Neunkirchen • Rechtsanwalt 

Dr. Hubert W. van Bühren, Köln Begründet von: Rechtsanwalt Dr. Egon Schneider 

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AUS DEM INHALT 

Kolumne 

Art. 240 § 1 EGBGB: Niemand zahlt mehr an niemanden (S. 371) 

Anwaltsmagazin 

Gesetzespaket zur Abmilderung der COVID‐19‐Folgen (S. 373) • Anregungen und Kritik der Anwaltschaft 

zu den Corona‐Hilfsmaßnahmen (S. 375) • Besteuerung bei Veräußerung einer Praxis (S. 380) 

Aufsätze 

Caspers, Die Räumungsklage des Vermieters gegen mehrere Mieter/Besitzer (S. 401) 

Börstinghaus, Besonderheiten des Miet‐ und Wohnungseigentumsrechts infolge 

der COVID‐19‐Pandemie (S. 411) 

Sartorius, Gleichbehandlung von Ehe und eingetragener Lebenspartnerschaft im Bereich 

der betrieblichen Altersversorgung (S. 417) 

Hillenbrand, Die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt gem. § 64 StGB (S. 423) 

Rechtsprechung 

OLG Düsseldorf: Unterbrechung der Gas‐ und Stromversorgung (S. 393) 

BGH: Arbeitnehmererfindung (S. 398) 

VG Stuttgart: Covid‐19‐Virus – Verbot eines Late‐Night‐Shoppings (S. 399) 

In Zusammenarbeit mit der 

Bundesrechtsanwaltskammer

Inhaltsverzeichnis Fach Fach/Seite Heft/Seite 

Kolumne – – 371–372 

Anwaltsmagazin – – 373–380 

Buchreport – – 381–392 

Rechtsprechung 1 49–56 393–400 

Caspers, Die Räumungsklage des Vermieters gegen 

mehrere Mieter/Besitzer: Einstweiliger Rechtsschutz 

und flankierende Rechtsbehelfe 4 1873–1882 401–410 

Börstinghaus, Besonderheiten des Miet‐ und Wohnungseigentumsrechts 

infolge der COVID‐19‐Pandemie 4 1883–1888 411–416 

Sartorius, Gleichbehandlung von Ehe und eingetragener 

Lebenspartnerschaft im Bereich der betrieblichen Altersversorgung 

18 1733–1738 417–422 

Hillenbrand, Die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt 

gem. § 64 StGB 22 1029–1040 423–434 

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Redaktionsbeirat 

Ass. jur. Dr. Helene Bubrowski, Frankfurt/M. (F 25) • RiOLG a.D. RA Detlef Burhoff, Leer/Augsburg (F 9, 21, 22, 22R) • Prof. Dr. 

Nikolaj Fischer, Frankfurt/M. (F 2) • RA Prof. Dr. Eckhard Flohr, Gasteig/Kirchdorf i.T. (F 6) • RA Dr. Lutz Förster, Brühl (F 12) • RA Dr. 

Andreas Geipel, München (F 13) • RA Dr. Peter Haas, Bochum (F 20) • VorsRiLG a.D. Heinz Hansens, Berlin (F 24) • RAin Dr. 

Annegret L. Harz, München (F 4, 4R, 7) • RA Prof. Dr. Bernd Hirtz, Köln (F 15) • RA Martin W. Huff, Köln (F 23) • RAuN Daniel Krause, 

Braunschweig (F 5) • RAin Dr. Kirstin Maaß, Köln (F 17, 17R) • RA a.D. Ralf Rödel, Málaga (F 19, 19R) • RA Dr. Ulrich Sartorius, 

Breisach a.R. (F 18) • RA Volker Simmer (F 3) • RiAG a.D. Prof. Dr. Heinz Vallender, Erftstadt (F 14) • RA Dr. Hubert W. van Bühren, 

Köln (F 10) • RiAG a.D. Dr. Wolfram Viefhues, Gelsenkirchen (F 11, 11R) • RA Guido Vierkötter, Neunkirchen-Seelscheid (F 16) • RA 

beim BGH Dr. Christian Zwade, Karlsruhe (F 8). 

Ständige Mitarbeiter 

Prof. Dr. Wilfried Alt, Frankfurt/M. • VorsRiVG a.D. Prof. Dr. Bernd Andrick, Gelsenkirchen • RiAG Prof. Dr. Ulf Börstinghaus, 

Gelsenkirchen • RiOLG a.D. RA Detlef Burhoff, Leer/Augsburg • Dr. Christian Deckenbrock, Köln • RiAG Dr. Axel Deutscher, Bochum • 

Prof. Dr. Nikolaj Fischer, Frankfurt/M. • RA Prof. Dr. Eckhard Flohr, Gasteig/Kirchdorf i.T. • VorsRiLG a.D. Uwe Gottwald, Vallendar • RA 

Prof. Dr. Friedrich Graf von Westphalen, Köln • RA Dr. Peter Haas, Bochum • VorsRiLG a.D. Heinz Hansens, Berlin • Prof. Dr. Martin 

Henssler, Köln • RA, Justitiar Haus u. Grund Dr. Hans Reinold Horst, Hannover/Solingen • RA Günter Lange, Haltern • Dr. David 

Markworth, Köln • RA Prof. Dr. Volkmar Mehle, Bonn • RA Prof. Dr. Hermann Plagemann, Frankfurt/M. • RA beim BGH Prof. Dr. 

Ekkehart Reinelt, Karlsruhe • RA a.D. Ralf Rödel, Málaga • RA Dr. Ulrich Sartorius, Breisach a.R. • PräsLG a.D. Kurt Schellhammer, 

Konstanz • RA Dr. Harald Schneider, Siegburg • RA Norbert Schneider, Neunkirchen • RiAG a.D. Kurt Stollenwerk, Bergisch Gladbach • 

RiAG Prof. Dr. Heinz Vallender, Erftstadt • RA Dr. Hubert W. van Bühren, Köln • RiAG a.D. Dr. Wolfram Viefhues, Gelsenkirchen • RA 

Guido Vierkötter, Neunkirchen-Seelscheid. 

Impressum 

Manuskripte: Der Verlag haftet nicht für unverlangt eingesandte Manuskripte. Die Annahme zur Veröffentlichung erfolgt 

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Redaktionsassistentin, E-Mail: redaktion@zap-verlag.de. 

Druck: Hans Soldan Druck GmbH, Essen. ISSN 0936-7292


Kolumne 

Kolumne 

Art. 240 § 1 EGBGB: Niemand zahlt mehr an niemanden 

COVID-19 ist zweifellos eine ernsthafte Bedrohung. 

Jeder tut gut daran, eigenverantwortlich 

dafür zu sorgen, sich und seine Mitmenschen 

zu schützen und die Hygienevorschriften einzuhalten. 

An die Vernunft des Einzelnen und seine Eigenverantwortung 

glaubt der Staat wie immer nicht 

und zeigt sich paternalistisch: Gesetze und Vorschriften 

sollen es richten, u.a. das Gesetz zur 

Abmilderung der Folgen der COVID-19-Pandemie 

im Zivil-, Insolvenz- und Strafverfahrensrecht 

(BGBl I 2020, S. 569), das mit nur zwei 

Enthaltungen (aus der AfD-Fraktion) vom Bundestag 

am 25.3.2020 einhellig verabschiedet 

wurde (Plenarprotokoll [Plen.Prot] 19/154, TOP 5). 

Der Abgeordnete THOMAE (FDP) hat immerhin 

angemerkt, seine Fraktion stehe den Änderungen, 

auch der hier zu besprechenden („reicht das 

Problem nur eine Reihe weiter“, Plen.Prot 19/152 C), 

teilweise kritisch und ablehnend gegenüber. Der 

Abgeordnete LUCZAK (CDU/CSU) will zwar „den 

Wirtschaftskreislauf am Laufen halten, sodass das 

Vertrauen in den Fortbestand von Verträgen erhalten 

bleibt“ (Plen.Prot 19/151 C), das Gegenteil wird 

aber eintreten. 

Art. 240 § 1 EGBGB (Art. 5 des COVID-19- 

Gesetzes, BGBl I 2020, S. 572) könnte einen 

verhängnisvollen Prozess in Gang setzen: Niemand 

zahlt mehr an niemanden. Oder wie es der 

Abgeordnete LUCZAK formuliert: „Es geht … darum, 

Verbraucher bei Dauerschuldverhältnissen zu schützen, 

sodass ihnen nicht der Strom, das Internet, das 

Wasser abgestellt wird. Sie können für drei Monate 

etwas Luft schnappen und die Zahlungen einstellen“ 

(Plen.Prot 19/151 D). Steht das wirklich im Gesetz? 

Oder ist es in Wahrheit ein zahnloser Tiger und 

Ausdruck gesetzgeberischer Schnappatmung? 

Beides ist richtig: Der rechtlich gut informierte 

Gläubiger wird seine Forderungsbeitreibung fortsetzen, 

tunlichst sogar forcieren. Gleichwohl 

werden die Zahlungsströme ins Stocken geraten, 

denn viele Schlauberger (eher grüne Lehrer als 

wirklich Bedürftige) werden sich auf das Gesetz 

berufen und ihre laufenden Verpflichtungen 

gegenüber Energieversorgern, Telekommunikationsunternehmen, 

Zeitungs- und Zeitschriftenverlagen 

usw. nicht erfüllen. Jedenfalls die beiden 

ersten sind „systemrelevant“, wie man heute zu 

sagen pflegt. 

Was aber ist nun der genaue Inhalt von Art. 240 

§ 1 EGBGB? Jedenfalls nicht, dass Strom, Internet 

und Wasser nicht abgestellt werden dürfen, wenn 

die Voraussetzungen hierfür vorliegen; ein dahingehender 

Entschließungsantrag der LINKEN (19/ 

18142) wurde ausdrücklich abgelehnt. Vielmehr 

haben Verbraucher und Kleinstunternehmer (das 

sind ausweislich Empfehlung 2003/361/EG Unternehmen, 

die weniger als zehn Personen beschäftigen 

und deren Jahresumsatz bzw. Jahresbilanz 

zwei Mio. Euro nicht überschreitet) das Recht, 

Leistungen zur Erfüllung eines Anspruchs, der 

im Zusammenhang mit einem Dauerschuldverhältnis 

steht, das vor dem 8.3.2020 geschlossen 

wurde, bis zum 30.6.2020 zu verweigern. Nach 

Art. 240 § 4 EGBGB kann die Regelung von 

der Bundesregierung durch Rechtsverordnung 

bis zum 30.9.2020 verlängert werden. 

Es gibt aber noch weitere, in der Praxis kaum 

überprüfbare Voraussetzungen für die Ausübung 

dieses Rechts: Die Leistungshinderung muss aus 

„Umständen“ folgen, „die auf die Ausbreitung der 

Infektionen mit dem SARS-CoV-2-Virus (COVID-19- 

Pandemie) zurückzuführen sind“ und (kumulativ) die 

Erbringung der Leistung müsste den „angemesse- 

ZAP Nr. 8 17.4.2020 371

Kolumne 


nen Lebensunterhalt“ des Verbrauchers bzw. die 

„wirtschaftlichen Grundlagen des Erwerbsbetriebs“ des 

Schuldners „gefährden“. 

Für Nicht-Verbraucher und -Unternehmer (Wohnungseigentümergemeinschaften, 

Vereine, Kirchengemeinden, 

Behörden usw.) gilt das alles 

von vorneherein nicht; diesen steht das Leistungsverweigerungsrecht 

nicht zu. 

Wohnungseigentümergemeinschaften können in 

die missliche Lage kommen, dass Hausgelder 

nicht mehr bezahlt werden, der Energielieferant 

aber gleichwohl Anspruch auf seine Abschlagszahlungen 

hat und den auch durchsetzt. Man 

kann zwar darüber streiten, ob es sich bei der 

Pflicht zur Hausgeldzahlung um ein Dauerschuldverhältnis 

i.S.d. Art. 240 § 1 EGBGB handelt, 

und man darf vermuten, dass der V. Zivilsenat des 

BGH dies irgendwann in ein paar Jahren im 

Hinblick auf die Besonderheiten des Wohnungseigentumsrechts 

verneinen wird, gleichwohl wird 

es Wohnungseigentümer geben, die es damit 

einfach mal versuchen. 

In rechtlicher Hinsicht handelt es sich bei dem 

vorübergehenden Leistungsverweigerungsrecht 

eindeutig um eine Einrede, die zwar vorgerichtlich 

und gerichtlich vom Schuldner geltend gemacht 

werden kann, die gerichtliche Verfolgung von 

Forderungen, deren Bestand als solcher vom 

Gesetz nicht in Frage gestellt wird, aber nicht 

hindert. Das Vorliegen der weiteren Voraussetzungen 

(Umstände, die auf die COVID-19-Pandemie 

zurückzuführen sind; Gefährdung des angemessenen 

Lebensunterhalts) kann der Gläubiger 

zulässigerweise im Prozess mit Nichtwissen bestreiten. 

Dann muss der Schuldner nach allgemeinen 

Beweisregeln diese ihm günstigen Tatsachen 

darlegen und beweisen. Gelingt ihm dies nicht, 

scheitert die Klage des Gläubigers nicht daran. 

Gelingt es ihm, ist die Klage als derzeit unbegründet 

zurückzuweisen – aber nur, wenn zum 

Zeitpunkt des Schlusses der mündlichen Verhandlung 

die Regelung noch gilt. 

Ganz abstrus wird die Sache, wenn man Art. 240 

§ 1 Abs. 3 EGBGB in die Betrachtung einbezieht: 

Danach gilt das alles nicht, „wenn die Ausübung 

des Leistungsverweigerungsrechts für den Gläubiger 

seinerseits unzumutbar ist“. Was ist das jetzt 

rechtlich? Die Einrede gegen die Einrede? Allen 

Gläubigern ist jedenfalls dringend zu empfehlen, 

diesen Einwand sofort geltend zu machen. 

Für Rückstände aus der Zeit vor dem 8.3.2020 

(oder vielleicht auch vor dem 11.3.2020, an dem 

die WHO die Situation zur Pandemie erklärt hat) 

kann das Moratorium sowieso nicht gelten. Es ist 

kein Grund ersichtlich, weshalb der Gläubiger 

diese nicht weiterhin verfolgen kann. 

Dem Gläubiger kann nur geraten werden, an 

seinem Beitreibungswesen nichts zu ändern. 

Schlimmstenfalls bekommt er für die Corona- 

Zeit keine Zinsen, allerschlimmstenfalls wird eine 

Klage als derzeit unbegründet (kostenpflichtig) 

zurückgewiesen. Aber auch das wird eher nicht 

passieren, weil die Gerichte derzeit neue Klagen 

wohl eher nicht zügig abarbeiten werden. Das 

gerichtliche Mahnverfahren wird sowieso nicht 

beeinflusst. 

Der Schuldner sollte sich gut überlegen, ob er 

nicht weitere Kosten zu seinen Lasten provoziert, 

wenn er Gebrauch von Art. 240 § 1 EGBGB macht. 

Umso verheerender ist das Signal, das der Gesetzgeber 

mit dieser aus juristischer Sicht wirkungslosen 

(und überflüssigen, es gibt schließlich 

Pfändungsschutzvorschriften) Regelung aussendet. 

Wer einen Brand löschen will, sollte auch den 

Wasserschaden bedenken. Was passiert nach 

dem 30.9.2020? Die Verlängerung der Verlängerung? 

Wird dann die vertragsbasierte Wirtschaft 

durch die Staatswirtschaft ersetzt? Deutschland 

wäre damit in einem bisher nicht gekannten 

Zustand der Rechtsunsicherheit angelangt: Niemand 

kann mehr sicher sein, dass abgeschlossene 

Verträge erfüllt werden. Denn die Pandemie 

trifft jeden und gibt jedermann einen Grund an 

die Hand, seine Zahlungen einzustellen. Aus der 

Vertragswirtschaft wird Willkürwirtschaft: Der 

Dumme ist, wer zahlt. Denn Pandemie hin oder 

her: Angesichts der Millionen und Abermillionen 

von Verträgen ist eine gerichtliche Überprüfung, 

ob hinter der Zahlungseinstellung wirklich die 

Pandemie steht, schlicht nicht möglich, schon gar 

nicht in nützlicher Frist. Ohne Vorkasse oder 

Barzahlung läuft dann nichts mehr. 

Rechtsanwalt MICHAEL BRÄNDLE, Freiburg 

372 ZAP Nr. 8 17.4.2020




Gesetzespaket zur Abmilderung 

der COVID-19-Folgen 

Um den zu erwartenden negativen Folgen der 

derzeit grassierenden Pandemie zu begegnen, hat 

der Deutsche Bundestag neben zahlreichen finanziellen 

Hilfen für Unternehmen, Selbstständige, 

den Gesundheitssektor, die Landwirtschaft 

und den Kulturbereich am 25.3.2020 auch das 

von den Regierungskoalitionen eingebrachte Gesetz 

zur Abmilderung der Folgen der COVID-19- 

Pandemie im Zivil-, Insolvenz- und Strafverfahrensrecht 

beschlossen (vgl. BT-Drucks 19/18110). 

Das im Eilverfahren durchgebrachte Maßnahmenpaket, 

dem auch der Bundesrat Ende März 

zugestimmt hat, beinhaltet u.a. das Gesetz zur 

vorübergehenden Aussetzung der Insolvenzantragspflicht 

und zur Begrenzung der Organhaftung 

bei einer durch die COVID-19-Pandemie 

bedingten Insolvenz, das Gesetz über Maßnahmen 

im Gesellschafts-, Genossenschafts-, Vereins-, 

Stiftungs- und Wohnungseigentumsrecht 

sowie weitere Änderungen im Strafprozessrecht 

und im EGBGB. 

Ein Kernbereich des Gesetzes ist der Schutz von 

Schuldnern. So werden – zeitlich befristet bis 

zum 30. Juni 2020 – in Art. 240 EGBGB neue 

Regelungen eingeführt, die Schuldnern, die wegen 

der COVID-19-Pandemie ihre vertraglichen 

Pflichten nicht erfüllen können, die Möglichkeit 

einräumen, die Leistung einstweilen – ohne 

nachteilige rechtliche Folgen befürchten zu 

müssen – zu verweigern oder einzustellen. Für 

Verbraucher und Kleinstunternehmen wird gewährleistet, 

dass sie insb. von Leistungen der 

Grundversorgung wie Strom, Gas und Telekommunikation 

nicht abgeschnitten werden. Zum 

Schutz von Mietern wird das Recht der Vermieter 

zur Kündigung von Mietverhältnissen 

eingeschränkt. Für Verbraucherdarlehensverträge 

wird eine gesetzliche Stundungsregelung 

und eine Vertragsanpassung nach Ablauf der 

Stundungsfrist eingeführt, mit der Möglichkeit 

für die Vertragsparteien, eine abweichende Vertragslösung 

zu finden. Der Bundesregierung 

wird zudem die Befugnis eingeräumt, den vorgenannten 

Schutzzeitraum für die Schuldner 

per Rechtsverordnung auch über den 30.6.2020 

hinaus auszudehnen, sollte eine Verlängerung 

erforderlich werden. 

Im Insolvenzrecht wird die Insolvenzantragspflicht 

und das Zahlungsverbot bis zum 30.9.2020 ausgesetzt, 

vorausgesetzt, der betreffende Insolvenzfall 

beruht auf den Auswirkungen der COVID-19- 

Pandemie. Zudem sollen Anreize geschaffen werden, 

den betroffenen Unternehmen neue Liquidität 

zuzuführen und die Geschäftsbeziehungen zu 

diesen aufrechtzuerhalten. Für einen dreimonatigen 

Übergangszeitraum wird auch das Recht der 

Gläubiger suspendiert, die Eröffnung von Insolvenzverfahren 

zu beantragen. 

Erleichterungen gibt es auch im Gesellschaftsrecht: 

Um Unternehmen in die Lage zu versetzen, 

auch bei weiterhin bestehenden Beschränkungen 

der Versammlungsmöglichkeiten erforderliche Beschlüsse 

zu fassen und handlungsfähig zu bleiben, 

werden vorübergehend Vereinfachungen für die 

Durchführung von Hauptversammlungen, Gesellschafterversammlungen, 

General- und Vertreterversammlungen 

der Genossenschaften sowie von 

Mitgliederversammlungen von Vereinen geschaffen. 

Um den Auswirkungen der Pandemie auf die 

Strafverfahren Rechnung zu tragen, wird in das 

Einführungsgesetz zur Strafprozessordnung ein 

auf ein Jahr befristeter zusätzlicher Hemmungs- 




tatbestand für die Unterbrechungsfrist einer 

strafgerichtlichen Hauptverhandlung eingefügt. 

Er soll es den Gerichten erlauben, die Hauptverhandlung 

für maximal drei Monate und zehn 

Tage zu unterbrechen, wenn diese aufgrund von 

Maßnahmen zur Vermeidung der Verbreitung der 

COVID-19-Pandemie nicht durchgeführt werden 

kann. 

[Quelle: Bundestag] 

Zugang zu Sozialleistungen 

vereinfacht 

Um zu verhindern, dass insb. kleine Selbstständige 

aufgrund der wirtschaftlichen Auswirkungen 

der Corona-Pandemie in existenzielle Not geraten, 

hat der Bundestag am 25.3.2020 auch ein 

„Sozialpaket“ beschlossen, das den Zugang betroffener 

Kleinunternehmer und Solo-Selbstständiger 

zu sozialer Sicherung erleichtern soll. 

Gerade für diese Personengruppe wirkt sich die 

schnelle Verbreitung des Coronavirus besonders 

negativ aus. Einzelne Branchen stehen vor großen 

oder gar vollständigen Ausfällen ihres Geschäftsbetriebs. 

Oft brechen sämtliche ihrer Aufträge 

weg. Gründe sind z.B. die Absage von Messen 

und Veranstaltungen, wegbrechende Lieferketten 

oder Ladenschließungen. Auch soziale Dienste 

haben ihre Arbeit ganz oder zum Teil einstellen 

müssen. Ausgerechnet dieser Personenkreis hat 

jedoch keinen Zugang zu sozialen Absicherungen 

wie Arbeitslosen-, Kurzarbeiter- oder Insolvenzgeld. 

Ihm soll deshalb mit dem nun beschlossenen 

Gesetz der Zugang zu Sozialleistungen 

erleichtert werden. 

Zu diesem Zweck sollen Selbstständige, v.a. Kleinunternehmer 

und sog. Solo-Selbstständige, die 

Grundsicherung für Arbeitsuchende in einem 

vereinfachten Verfahren schnell und unbürokratisch 

erhalten. Dazu werden u.a. 

• die Vermögensprüfungen ausgesetzt und 

• die tatsächlichen Aufwendungen für die Miete 

als angemessen anerkannt. 

Auch ältere und erwerbsgeminderte Menschen 

können erhebliche Einkommenseinbußen treffen. 

Dies gilt insb. im Fall einer gemischten Bedarfsgemeinschaft, 

wenn das Einkommen des Hauptverdienenden 

wegfällt. Berechtigte im Sozialen 

Entschädigungsrecht können ebenso betroffen 

sein. Auch in diesen Fällen sollen die geplanten 

Maßnahmen greifen. Die Regelungen gelten 

zunächst bis zum 30. Juni. Bei Bedarf können sie 

bis zum 31. Dezember verlängert werden. 

Familien, die Einkommenseinbrüche durch die 

Corona-Krise erleiden, erhalten zeitlich befristet 

leichteren Zugang zum Kinderzuschlag. Geprüft 

werden soll nicht mehr das Einkommen aus den 

vergangenen sechs Monaten, sondern nur das vom 

vergangenen Monat. Außerdem wird die Vermögensprüfung 

ausgesetzt. Für Familien, die im 

ablaufenden Bewilligungszeitraum den höchstmöglichen 

Gesamtkinderzuschlag bezogen haben, 

soll – ohne erneute Einkommensprüfung – eine 

einmalige Verlängerung des Kinderzuschlags um 

sechs Monate eingeführt werden. So können die 

Leistungen ohne Unterbrechung gewährt werden. 

Dies soll für die Zeit vom 1.4. bis 30.9.2020 gelten. 

[Quelle: Bundesregierung] 

Rekord-Nachtragshaushalt 

beschlossen 

Um die inzwischen beschlossenen Milliardenhilfen 

für die Wirtschaft (s. dazu bereits Anwaltsmagazin 

ZAP 2020, S. 326 f.) sowie für kleinere 

Selbstständige und Familien (s. dazu die vorstehende 

Meldung) finanzieren zu können, ist 

ein Nachtragshaushalt des Bundes notwendig 

geworden, den der Bundestag Ende März ebenfalls 

im Eilverfahren gebilligt hat. Er umfasst 

122,5 Mrd. Euro für die geplanten Hilfsmaßnahmen. 

Der Bundeshaushalt sieht demzufolge 

für das Jahr 2020 statt der ursprünglich geplanten 

362 Mrd. Euro nun Gesamtausgaben i.H.v. 

484,5 Mrd. Euro vor. 

Hierzu müssen auch neue Kredite i.H.v. 156 Mrd. 

Euro aufgenommen werden. Damit wird die 

verfassungsrechtlich verankerte Schuldenobergrenze 

deutlich überschritten. Aus Sicht der 

Bundesregierung handelt es sich bei der derzeitigen 

Pandemie jedoch um eine außergewöhnliche 

Notsituation, die diese Überschreitung erforderlich 

macht. Der Deutsche Bundestag hat 

mit der Mehrheit seiner Mitglieder entschieden, 

dass die Voraussetzungen dafür vorliegen. Vorgesehen 

sind die Gelder des Nachtragshaushalts 

insb. für folgende Ausgaben: 




– 3,5 Mrd. Euro zusätzlich für die Beschaffung von 

persönlicher Schutzausrüstung, die Förderung der 

Entwicklung eines Impfstoffs und von Behandlungsmaßnahmen; 

– 55 Mrd. Euro für weitere Vorhaben der Pandemiebekämpfung; 

– 50 Mrd. Euro für die Unterstützung von 

Kleinunternehmern, insb. Überbrückungshilfen 

für Solo-Selbstständige und andere Kleingewerbetreibende; 

mit diesen nicht rückzahlbaren 

Zuschüssen können laufende Betriebskosten wie 

Mieten, Kredite für Betriebsräume oder Leasingraten 

bezahlt werden. Kleinstunternehmen mit 

bis zu fünf Beschäftigten erhalten danach bis 

9.000 Euro Einmalzahlung für drei Monate; bei 

bis zu zehn Beschäftigten fließen bis 15.000 Euro 

Einmalzahlung für drei Monate; 

– 7,7 Mrd. Euro für die Aufstockung der Mittel für 

das Arbeitslosengeld II und die Grundsicherung; 

– 5,9 Mrd. Euro für die Aufstockung der Vorsorge 

für mögliche Schadensfälle im Gewährleistungsund 

Garantiebereich, die insb. infolge der konjunkturellen 

Verwerfungen entstehen können. 

[Quelle: Bundestag] 

Anregungen und Kritik der 

Anwaltschaft zu den Corona- 

Hilfsmaßnahmen 

Die im März in aller Eile vorangetriebenen Gesetzgebungsmaßnahmen 

im Zusammenhang mit 

der COVID-19-Pandemie, die zum großen Teil 

ohne die übliche Beteiligung externer Experten 

erarbeitet und beschlossen wurden, waren für die 

Interessenvertreter der Anwaltschaft Anlass, sich 

mit Anregungen und teils auch Kritik an die Politik 

und die Öffentlichkeit zu wenden. In Schreiben 

etwa an das Bundesjustizministerium und in 

mehreren Pressemitteilungen haben sowohl die 

Bundesrechtsanwaltskammer (BRAK) als auch 

der Deutsche Anwaltverein (DAV) versucht, ihre 

Bedenken gegen einzelne Regelungen der Pandemiebekämpfung 

und auch der wirtschaftlichen 

Hilfspakete noch in die laufenden Gesetzgebungsverfahren 

einzubringen. 

Als sich die Beschränkungen in der Bewegungsfreiheit 

der Bürger sowie die Schließung öffentlicher 

Einrichtungen abzeichneten, mahnte etwa 

der DAV, die Anwaltschaft nicht zu vergessen: 

„Anwälte und ihre Mitarbeiter gehören den systemrelevanten 

Berufen an. Deshalb müssen auch sie Anspruch 

auf Notbetreuung ihrer Kinder haben“, forderte DAV- 

Präsidentin KINDERMANN Mitte März. Des Weiteren 

mahnte sie Liquiditätshilfen und Steueraufschübe 

auch für Anwältinnen und Anwälte an, da viele 

kleine und mittlere Kanzleien – anders als allgemein 

geglaubt werde – nur knappe Liquidität für 

kurze Zeit hätten. 

Auch die BRAK warnte mit Blick auf die wirtschaftliche 

Lage vieler Kollegen: „Es wird eine 

Zeit nach Corona geben. Für diese Zeit muss schon 

jetzt vorgesorgt werden. Der Zugang zum Recht für 

Bürgerinnen und Bürger ist massiv gefährdet, wenn wir 

jetzt bei Maßnahmenpaketen von Bund und Ländern 

die Anwaltschaft nicht berücksichtigen. Gerade kleine 

Kanzleien werden in den nächsten Wochen um ihr 

Überleben kämpfen müssen“, befürchtete BRAK- 

Präsident WESSELS. 

Das im Rekordtempo von Bundestag und Bundesrat 

beschlossene Gesetz zur Abmilderung der 

Folgen der COVID-19-Pandemie im Zivil-, Insolvenz- 

und Strafverfahrensrecht (s. dazu oben 

ZAP 2020, S. 373) hat die Wünsche und Anregungen 

der Anwaltschaft nach Auffassung des DAV 

nur teilweise aufgegriffen. Der Verein übte deshalb 

– trotz grundsätzlicher Zustimmung – im 

Detail heftige Kritik an einzelnen Maßnahmen. So 

begrüßte er etwa die Aussetzung der Insolvenzantragspflicht 

bis zum 30.9.2020, forderte aber, 

dass dies auch für Organe von Vereinen gelten 

müsse und dass die Geschäftsleiter von der Krise 

betroffener Unternehmen diese fortführen können 

müssten, ohne sich erheblichen Haftungsrisiken 

auszusetzen. 

Die Hilfen für existenzbedrohte Unternehmen 

gehen dem DAV ebenfalls nicht weit genug. Er 

fordert u.a., die Finanzierer-Haftung für in der 

Krise ausgereichte Darlehen zu begrenzen, die 

Gesellschafter-Finanzierung in der Krise zu erleichtern 

sowie die Unternehmen steuerlich weiter 

zu entlasten. An den zivilrechtlichen Schutzmaßnahmen 

für Mieter, Darlehensnehmer u.a. kritisierte 

die BRAK, dass diese nur auf Verbraucher 




abzielen. Der Mittelstand sei nicht berücksichtigt 

worden; ihm bleibe nur der Ausschluss der Leistungspflicht 

nach § 275 BGB oder die Störung der 

Geschäftsgrundlage nach § 313 Abs. 2 BGB. Dies sei 

nicht zufriedenstellend. 

Auch die Neuregelung zur Unterbrechung von 

Strafverfahren (s. dazu oben ZAP 2020, S. 373 f.) 

ist nach Auffassung der Anwaltschaft unzureichend. 

So fordert etwa der DAV, das Gesetz auf 

größere Verfahren zu beschränken. Wie auch die 

BRAK ist er der Auffassung, dass der Hemmungstatbestand 

nur einmal im Verfahren angewendet 

werden dürfe. Zudem solle die Maßnahme nicht 

auch für die Unterbrechungsfrist für die Urteilsverkündung 

gelten. 

Des Weiteren forderten die Anwaltsvertreter den 

Gesetzgeber dazu auf, den Zugang zu anwaltlicher 

Unterstützung auch in Krisenzeiten sicherzustellen. 

Zur Begründung wiesen sie darauf hin, 

dass ein generelles Verbot, die eigene Wohnung 

zu verlassen, mit dem Leitbild des Grundgesetzes 

nicht zu vereinbaren ist. 

Ebenso wie bereits die BRAK (s. dazu Anwaltsmagazin 

ZAP 7/2020, S. 327) hat auch der DAV auf 

seiner Internetseite vielfältige Hinweise für Rechtsanwälte 

speziell zu Problemen im Zusammenhang 

mit der Pandemie zusammengestellt. Regelmäßig 

fortgeschrieben wird hier z.B. eine FAQ-Rubrik, die 

sich mit Fragen rund um finanzielle Hilfen für 

Kanzleien, mit der Kanzleiorganisation oder mit 

Gerichtsterminen befasst (BRAK: www.brak.de, u.a. 

mit einer Sammlung aller behördlichen Erlasse, 

Allgemeinverfügungen und Rechtsverordnungen 

sowie einem Überblick über finanzielle Hilfen für 

Rechtsanwälte; DAV: www.anwaltverein.de, u.a. mit 

tagesaktueller FAQ-Rubrik). 

[Quellen: BRAK/DAV] 

Die Corona-Krise zeigt nach Auffassung des Deutschen 

Richterbundes (DRB) diverse Lücken in 

der IT-Ausstattung der Gerichte auf. Die Arbeitsfähigkeit 

der Justiz sei dadurch zwar nicht bedroht, 

betonte DRB-Geschäftsführer SVEN REBEHN Ende 

März gegenüber einer Presseagentur. Die Pandemie 

sei aber ein Weckruf, jetzt mehr Tempo bei der 

Digitalisierung der Gerichte an den Tag zu legen. 

Aus der Corona-Krise müsse die Politik jetzt 

die Konsequenzen ziehen, so REBEHN. Die aktuelle 

Krise werfe auch ein Schlaglicht auf Lücken bei 

der IT-Ausstattung, Engpässe in den Datennetzen 

und die Probleme beim Umstieg auf den 

elektronischen Rechtsverkehr. So brauche es in 

den kommenden Jahren einen deutlichen Schub 

bei der Digitalisierung in der Rechtspflege. 

Rechtsstaat und Justiz seien aber auch im aktuellen 

Krisenmodus handlungsfähig, betonte der 

Richtervertreter. Die Gerichte schlössen die wichtigen 

Strafverfahren wie aktuell das gegen die 

Neonazi-Gruppe Revolution Chemnitz ab, trieben 

eilige Haftsachen voran und führten dringende 

Anhörungen etwa in Betreuungsfällen durch. Von 

einem Stillstand der Rechtspflege könne deshalb 

keine Rede sein. 

[Red.] 

Eckpunkte für eine Reform 

des Namensrechts 

Das Bundesinnen- und das Bundesjustizministerium 

haben Ende März ein Eckpunktepapier für 

eine Novellierung des deutschen Namensrechts 

veröffentlicht. Es fasst die Ergebnisse der gemeinsam 

von beiden Ministerien 2018 eingesetzten 

Arbeitsgruppe mit Expertinnen und Experten aus 

Justiz, Forschung und Verwaltung zusammen. 

In der Arbeitsgruppe wirkten der Richter am BGH 

Dr. ANDRÉ BOTUR (XII. Zivilsenat), Prof. Dr. ANATOL 

DUTTA (Universität München), Prof. Dr. TOBIAS 

HELMS (Universität Marburg), Richter am VGH 

MATTHIAS HETTICH (VGH Baden-Württemberg), Verwaltungsdirektor 

KARL KRÖMER (Leiter des Standesamts 

Augsburg), Prof. Dr. KATHARINA 

LUGANI 

Pandemie zeigt IT-Lücken 

in der Justiz auf 

(Universität Düsseldorf) sowie Prof. Dr. CLAUDIA 

MAYER (Universität Regensburg) mit. 

In der Praxis habe sich, so die Argumentation, 

gezeigt, dass das deutsche Namensrecht zu kompliziert, 

zu unübersichtlich und in Teilen sogar in 

sich widersprüchlich sei. Die Bürger wünschten 

sich klare Regeln und einfachere Möglichkeiten 

zur Namensänderung. Dies sei in vielen anderen 

europäischen Ländern bereits der Fall. 




Die jetzt vorgelegten Ergebnisse der Experten 

sehen deshalb eine umfassende Reform des Namensrechts 

mit folgenden Eckpunkten vor: 

Die namensrechtlichen Regelungen sollen in einem 

Gesetz zusammengefasst und gleichzeitig 

die unterschiedlichen Zuständigkeiten bei einer 

Behörde zusammengeführt werden. Bisher finden 

sich namensrechtliche Regelungen in verschiedenen 

Gesetzen. Die Zuständigkeit für namensrechtliche 

Fragen ist zwischen den Standesämtern und 

den Verwaltungsbehörden geteilt. 

Namensänderungen sollen erleichtert und die 

Möglichkeiten zur Wahl des Namens erweitert 

werden. Vorgeschlagen wird beispielsweise, zweigliedrige 

Doppelnamen als gemeinsamen Namen 

eines Ehepaares oder eines gemeinsamen Kindes 

zuzulassen. Dies sei ein Wunsch, den viele Eltern 

und Ehepaare hegten. 

Die Vorschläge sollen nun der Öffentlichkeit präsentiert 

und zur fachlichen Diskussion gestellt 

werden. Die Bundesregierung will in der nächsten 

Legislaturperiode über einen Reformvorschlag entscheiden. 

[Quelle: BMI] 

Bundesrat will Nachbesserungen 

im Kampf gegen Hasskriminalität 

Mit Änderungen im Straf- und Strafprozessrecht 

will die Bundesregierung Morddrohungen in sozialen 

Medien, Hetze oder Beleidigungen gegen 

Kommunalpolitiker und Rettungskräfte sowie 

antisemitisch motivierte Straftaten künftig effektiver 

verfolgen und härter bestrafen lassen 

(vgl. dazu zuletzt Anwaltsmagazin ZAP 22/2019, 

S. 1158). Dazu hat sie kürzlich einen Gesetzentwurf 

vorgelegt. Danach sollen antisemitische 

Motive künftig grds. strafschärfend wirken. 

Auch üble Nachrede und Verleumdung gegen 

Kommunalpolitiker sollen künftig härter bestraft 

werden. Für Personen, die aufgrund ihrer 

beruflichen oder ehrenamtlichen Tätigkeit Anfeindungen 

und Bedrohungen ausgesetzt sind, 

sollen entsprechende Auskunftssperren im Melderegister 

eingerichtet werden. 

Anbieter sozialer Netzwerke sollen verpflichtet 

werden, strafbare Inhalte künftig bei einer neuen 

Zentralstelle im Bundeskriminalamt zu melden. 

Richten sie nur unzureichende Meldesysteme 

ein, könnte dies mit einem Bußgeld sanktioniert 

werden. Bislang müssen Anbieter entsprechende 

Veröffentlichungen löschen oder sperren – eine 

Aufklärung und Strafverfolgung ist dadurch nicht 

möglich. 

Die Bundesregierung begründet ihren Entwurf 

mit der zunehmenden Verrohung in den sozialen 

Medien. Hierdurch würden nicht nur die Persönlichkeitsrechte 

der Betroffenen verletzt, sondern 

auch der freie Meinungsaustausch sei gefährdet. 

Schon jetzt sei zu beobachten, dass Menschen 

sich aus Angst vor den Reaktionen nicht mehr 

äußerten. 

In seiner Stellungnahme zu dem Vorhaben mahnt 

der Bundesrat allerdings Nachbesserungen an – 

sowohl am Gesetzentwurf allgemein als auch an 

zahlreichen Detailregelungen. 

So fordert die Ländervertretung etwa, für Anbieter 

von sozialen Medien das sog. Marktortprinzip 

einzuführen; die Anbieter könnten sich dann nicht 

mehr darauf berufen, dass die von den Behörden 

abgefragten Daten im Ausland gespeichert sind, 

da sie ihre Leistungen in Deutschland anbieten. 

Insgesamt sei auch zu prüfen, ob es neben den 

punktuellen Änderungen im Gesetzentwurf nicht 

einer grundlegenden Modernisierung der Normen 

zum Schutz der Ehre bedürfe. 

Weitere Änderungswünsche der Länder beziehen 

sich auf die Präzisierung von Straftatbeständen, 

den Kreis der Auskunftsverpflichteten sowie die 

Kompetenzen des Bundeskriminalamts als neuer 

Zentralstelle für Meldepflichten für Anbieter 

sozialer Medien. Nachbesserungen verlangt der 

Bundesrat auch bei der Darstellung der Kostenfolgen 

für den Justiz- und Polizeibereich, insb. 

beim Personalbedarf. Die Bundesregierung müsse 

konkreter darlegen, welche Auswirkungen die 

von ihr geplanten Maßnahmen auf die Länderhaushalte 

hätten. 

[Quelle: Bundesrat] 

Zahl der Straftaten erneut gesunken 

Die Anzahl der Straftaten im vergangenen Jahr war 

– trotz Wachstums der Einwohnerzahl – erneut 




rückläufig. Dies geht aus der Polizeilichen Kriminalstatistik 

für 2019 hervor, die das Bundesinnenministerium 

im März vorgelegt hat. Im Jahr 2019 

hat die Polizei danach 5.436.401 Straftaten festgestellt; 

ohne Berücksichtigung der ausländerrechtlichen 

Verstöße seien 5.270.782 Straftaten 

erfasst worden, das entspreche einem Rückgang 

um 2,3 % im Vergleich zum Vorjahr, erläuterte das 

Ministerium. Demgegenüber sei die Bevölkerung 

erneut gewachsen, allein von 2018 auf 2019 um 

226.862 Menschen. 

und schwerer Körperverletzung“ (2018: 136.727 

Fälle) registriert. Im Vergleich zum Vorjahr ist die 

„Gewaltkriminalität“ damit um 2,3 % geringfügig 

gesunken. 

Gestiegen sind dagegen die Fallzahlen in folgenden 

weiteren Deliktbereichen: Computerkriminalität 

(plus 11,3 %), Widerstand gegen und 

tätlicher Angriff auf die Staatsgewalt (plus 8 %) 

sowie Straftaten nach dem Arzneimittelgesetz 

(plus 6,3 %). 

[Quelle: BMI] 

Die Aufklärungsquote lag im Berichtszeitraum 

bei 56,2 % und damit knapp unter dem Höchststand 

von 2018 (56,5 %). Die Zahl der Tatverdächtigen 

lag mit 1.896.221 um 1,8 % niedriger als 

im Vorjahr (2018: 1.931.079). Die Mehrheit der 

Tatverdächtigen war männlich (2019: 75,6 %). Der 

Anteil der nichtdeutschen Tatverdächtigen betrug 

– wie im Vorjahr – ca. 30 %; die Zahl ist 2019 auf 

577.241 gesunken (2018: 589.200). 

Bei der Diebstahlskriminalität ist ein Rückgang 

von 5,9 % auf 1.822.212 Fälle zu verzeichnen. Es 

handelt sich dabei um den niedrigsten Wert 

seit 1987. Dies liegt laut Bundesinnenministerium 

insb. an dem wiederholt starken Rückgang beim 

Wohnungseinbruchsdiebstahl um 10,6 % (2019: 

87.145 Fälle), beim Taschendiebstahl um 9,7 % 

(2019: 94.106) und beim Diebstahl aus bzw. an Kfz 

um 10,2 % (2019: 222.129). Auch die erfassten 

Straftaten der Wirtschaftskriminalität gingen um 

19,9 % zurück. 

Bei der Verbreitung pornografischer Schriften war 

statistisch eine Steigerung um 51,6 % zu beobachten, 

insb. bei der Verbreitung kinderpornografischer 

Schriften (plus 64,6 %). Durch die verstärkten 

Aktivitäten der Sicherheitsbehörden konnten 

mehr Straftaten vom Dunkelfeld ins Hellfeld gerückt 

werden. Zudem führte die Zusammenarbeit 

der mit der halbstaatlichen US-amerikanischen 

Nichtregierungsorganisation „NCMEC“ und 

deutschen Internetbeschwerdestellen zu deutlich 

mehr Hinweisen und Ermittlungsansätzen. Auch 

beim sexuellen Missbrauch von Kindern war 2019 

eine Zunahme von 10,9 % zu verzeichnen. 

Bei der sog. Gewaltkriminalität wurden im Jahr 

2019 bundesweit 181.054 Fälle (2018: 185.377 

Fälle), darunter 133.084 Fälle von „gefährlicher 

Bundesratsinitiative gegen 

Kindesmissbrauch 

Der Bundesrat hat dem Bundestag einen Gesetzentwurf 

zur Änderung des Bundeszentralregistergesetzes 

vorgelegt (vgl. BT-Drucks 19/18019 

v. 18.3.2020). Das Gesetz soll die zeitlich unbegrenzte 

Aufnahme von Verurteilungen wegen 

sexuellen Missbrauchs von Kindern in das erweiterte 

Führungszeugnis ermöglichen. Wie es 

in dem Entwurf heißt, wurde durch das Fünfte 

Gesetz zur Änderung des Bundeszentralregistergesetzes 

(BZRG) v. 16.7.2009 das erweiterte Führungszeugnis 

eingeführt. Dessen Ziel sei es, den 

betroffenen Stellen Informationen zur Verfügung 

zu stellen, um Personen, die wegen Straftaten 

zum Nachteil von Minderjährigen verurteilt worden 

sind, vom Umgang mit Minderjährigen auszuschließen. 

Dieses Ziel werde wegen der Aufnahmefristen 

und Tilgungsfristen des BZRG nicht 

im erforderlichen Umfang erreicht. 

Der Gesetzentwurf sieht als zentrale Regelung 

vor, Verurteilungen wegen Sexualdelikten gegen 

Kinder und Jugendliche von der Aufnahmefrist 

auszunehmen, wenn ein erweitertes Führungszeugnis 

beantragt wird. Parallel hierzu sollen 

diese Verurteilungen von der Tilgung ausgenommen 

werden. Dies bewirke, heißt es in dem 

Entwurf, dass diese Verurteilungen zeitlich unbegrenzt 

in ein erweitertes Führungszeugnis aufgenommen 

werden. Mit dieser Änderung solle 

erreicht werden, dass wegen Taten zum Nachteil 

von Kindern verurteilten Sexualstraftätern der 

berufliche und ehrenamtliche Umgang mit Kindern 

und Jugendlichen dauerhaft verwehrt werden 

kann. 

[Quelle: Bundesrat] 




Gesetzentwurf zur Europäischen 

Staatsanwaltschaft 

Die Bundesregierung hat im März einen Gesetzentwurf 

(vgl. BT-Drucks 19/17963) vorgelegt, der 

der Umsetzung der EU-Verordnung 2017/1939 

des EU-Rates v. 12.10.2017 zur Durchführung einer 

Verstärkten Zusammenarbeit zur Errichtung 

der Europäischen Staatsanwaltschaft (EUStA) 

dient. Um die Verpflichtungen aus der EUStA- 

Verordnung vollständig und bundeseinheitlich zu 

erfüllen, so die Bundesregierung, bedürfe es 

zusätzlich einiger Durchführungsbestimmungen. 

Der Gesetzentwurf beinhaltet neben einem neuen 

Stammgesetz, dem „Europäische-Staatsanwaltschaft-Gesetz“, 

auch einzelne Neuregelungen im 

Gerichtsverfassungsgesetz und der Strafprozessordnung. 

Bei der EUStA handelt es sich um eine unabhängige 

europäische Staatsanwaltschaft mit Sitz in 

Luxemburg. Sie ist zuständig für die strafrechtliche 

Ermittlung und Verfolgung sowie die Anklageerhebung 

bei Straftaten zum Nachteil der 

finanziellen Interessen der Europäischen Union 

nach der EU-Richtlinie über die strafrechtliche 

Bekämpfung von gegen die finanziellen Interessen 

der Union gerichtetem Betrug. 

[Quelle: Bundesregierung] 

Juristinnen halten geplante 

Vorstandsquote für unzureichend 

Die Bundesministerien für Familie, Senioren, Frauen 

und Jugend (BMFSFJ) sowie der Justiz und für 

Verbraucherschutz (BMJV) haben kürzlich einen 

Gesetzesvorschlag auf den Weg gebracht, der in 

Führungspositionen von großen Unternehmen 

für einen höheren Frauenanteil sorgen soll. Hintergrund 

ist die Evaluation des Gesetzes für die 

gleichberechtigte Teilhabe von Frauen und Männern 

an Führungspositionen in der Privatwirtschaft 

und im öffentlichen Dienst (FüPoG) vom Mai 2015. 

Diese hatte ernüchternde Ergebnisse erbracht. Ihr 

zufolge konnte zwar der Frauenanteil in Aufsichtsräten 

mithilfe der festen Quote auf 35 % gesteigert 

werden. Die freiwillige Zielgrößenverpflichtung für 

die Vorstände hatte allerdings versagt. Der Frauenanteil 

dort liegt unter acht Prozent. Und rund 

80 % der unter das Gesetz fallenden Unternehmen 

hat sich für den Vorstand gar keine Zielgröße oder 

die Zielgröße Null gesetzt. 

Prof. Dr. MARIA WERSIG, Präsidentin des Deutschen 

Juristinnenbunds e.V. (djb) kritisierte die Lage mit 

folgenden Worten: „Mit der selbstgesetzten Zielgröße 

Null oder gar keiner Zielgröße haben die 

Vorstände deutlich gemacht, dass sie einfach keine 

einzige Frau unter sich dulden wollen, kein einziger 

Mann aus ihren Old-Boys-Netzwerken auf seinen Sitz 

oder seine Chancen verzichten muss.“ 

Nach den neuen Plänen aus den beiden Bundesministerien 

soll das FüPoG künftig folgende 

Regelung enthalten: Besteht der Vorstand eines 

börsennotierten und paritätisch mitbestimmten 

Unternehmens aus vier oder mehr Personen, soll 

bei Neubesetzung mindestens eine Frau bestellt 

werden. Die Zielgröße Null soll klar und verständlich 

begründet und veröffentlicht werden. 

Bei Verstößen gegen die Meldepflicht über Zielgrößen, 

Fristen und Begründungen soll es künftig 

spürbare Sanktionen bis zu zehn Mio. Euro geben. 

An diesen Plänen kritisiert der Juristinnenbund, 

dass dies gegenüber dem Status quo keine weitgehende 

Änderung wäre. Eine Frau im Vorstand 

allein könne eine „von Männern für traditionelle 

Männer geprägte Unternehmenskultur“ nicht ändern. 

Sie erlebe stattdessen Anpassungszwang und 

höhere Anforderungen. Immerhin sei es aber ein 

Anfang. Eine feste Besetzungsregel für eine Frau 

garantiere wenigstens, dass sie „nicht wegen eines 

Mannes weggemobbt“ werde, wie nicht selten zu 

beobachten sei. Der Gesetzgeber sei, so argumentieren 

die Juristinnen, durch Art. 3 Abs. 2 GG dazu 

verpflichtet, für tatsächliche Gleichstellung zu 

sorgen. Quoten seien hierfür ein rechtmäßiges 

Mittel, weil sie helfen, strukturelle Diskriminierung 

zu überwinden. Allerdings beginne Gleichstellung 

nicht erst in den Vorständen. 

Der djb fordert deshalb eine Erweiterung der Anforderungen 

an die Erklärungspflicht im FüPoG. 

Prof. Dr. MARIA WERSIG erläuterte: „Der Gesetzentwurf 

der Ministerinnen für eine neue Quote in Vorständen 

ist ein guter Anfang und muss jetzt umgesetzt 

werden! Um die Gläserne Decke tatsächlich zu durchbrechen, 

braucht es allerdings weitreichendere verpflichtende 

Maßnahmen, nicht nur in den Vorständen, 

sondern schon auf dem Weg dahin.“ [Quelle: djb] 




Widerrufsfrist bei Verbraucherkreditverträgen 

Eine interessante Entscheidung zur Berechnung 

der Widerrufsfrist bei Verbraucherkreditverträgen 

hat jetzt der EuGH gefällt. Er entschied, dass 

Verbraucherkreditverträge in klarer und prägnanter 

Form alle Modalitäten für die Berechnung 

der Widerrufsfrist angeben müssen und dass es 

nicht ausreicht, dass der Vertrag hinsichtlich der 

Pflichtangaben, deren Erteilung an den Verbraucher 

für den Beginn der Widerrufsfrist maßgeblich 

ist, auf eine nationale Vorschrift verweist, die 

selbst wiederum auf weitere nationale Rechtsvorschriften 

verweist (EuGH, Urt. v. 26.3.2020 – 

C-66/19). 

Vorgelegt hatte die Rechtsfrage das LG Saarbrücken. 

Bei ihm ist ein Fall anhängig, in dem ein 

Verbraucher bei seiner Kreissparkasse einen grundpfandrechtlich 

gesicherten Kredit aufgenommen 

und seine Vertragserklärung vier Jahre später 

widerrufen hatte. Der Kreditvertrag sieht vor, dass 

der Darlehensnehmer seine Vertragserklärung innerhalb 

von 14 Tagen widerrufen kann und dass 

diese Frist nach Abschluss des Vertrags zu laufen 

beginnt, aber erst, nachdem der Darlehensnehmer 

alle Pflichtangaben erhalten hat, die das BGB vorsieht. 

Diese Angaben allerdings, deren Erteilung 

an den Verbraucher für den Beginn der Widerrufsfrist 

maßgeblich ist, führt der Vertrag nicht selbst 

auf. Er verweist lediglich auf die entsprechende 

BGB-Vorschrift, die selbst auf weitere Vorschriften 

weiterverweist. Die Frage war nun, ob der 

Widerruf des Kreditnehmers noch nicht verspätet 

war, weil er nicht ordnungsgemäß informiert 

worden war. 

Diese Frage bejahte der EuGH. Er verweist auf die 

EU-Richtlinie 2008/48/EG v. 23.4.2008 über Verbraucherkreditverträge 

und zur Aufhebung der 

Richtlinie 87/102/EWG des Rates (ABl 2008, L 133, 

S. 66, ber. in ABl 2009, L 207, S. 14, ABl 2010, L 199, 

S. 40 und ABl 2011, L 234, S. 46), wonach ein 

Verbraucherkreditvertrag in klarer und prägnanter 

Form die Modalitäten für die Berechnung der 

Widerrufsfrist angeben muss. Bei sog. Kaskadenverweisungen 

wie der vorliegenden könne der 

Verbraucher auf der Grundlage des Vertrags aber 

weder den Umfang seiner vertraglichen Verpflichtung 

bestimmen noch überprüfen, ob der 

von ihm abgeschlossene Vertrag alle erforderlichen 

Angaben enthalte, und erst recht nicht, ob 

die Widerrufsfrist, über die er verfügen könne, für 

ihn zu laufen begonnen habe. [Quelle: EuGH] 

Besteuerung bei Veräußerung 

einer Praxis 

Auf eine wichtige Entscheidung des Bundesfinanzhofs 

(BFH) zur tarifbegünstigten Veräußerung 

einer freiberuflichen Praxis hat die Bundesrechtsanwaltskammer 

(BRAK) hingewiesen. Der 

Entscheidung lag der Fall eines Steuerberaters 

zugrunde, der seine Steuerberaterpraxis verkauft 

hat. Die Aussagen des BFH sind jedoch 

auf Rechtsanwälte übertragbar (BFH, Beschl. 

v. 11.2.2020 – VIII B 131/19). 

In den Leitsätzen stellt der BFH zunächst fest, dass 

die tarifbegünstigte Veräußerung einer freiberuflichen 

Praxis (§§ 18 Abs. 3 i.V.m. 34 EStG) voraussetzt, 

dass der Steuerpflichtige die wesentlichen 

vermögensmäßigen Grundlagen seiner bisherigen 

Tätigkeit entgeltlich und definitiv auf einen anderen 

überträgt. Hierzu muss der Veräußerer seine 

freiberufliche Tätigkeit in dem bisherigen örtlichen 

Wirkungskreis wenigstens für eine gewisse Zeit 

einstellen. Wann eine „definitive“ Übertragung der 

wesentlichen Betriebsgrundlagen vorliegt, hängt 

jeweils von den Umständen des Einzelfalls ab. 

Eine starre zeitliche Grenze, nach der die Tätigkeit 

steuerunschädlich wieder aufgenommen werden 

kann, bestehe nicht, so der BFH. Dementsprechend 

sei auch keine sog. Wartezeit von mindestens 

drei Jahren einzuhalten. 

Dann stellt der BFH klar, dass es grds. unschädlich 

ist, wenn der Veräußerer als Arbeitnehmer oder 

als freier Mitarbeiter im Auftrag und für Rechnung 

des Erwerbers tätig wird. Auch eine geringfügige 

Fortführung der bisherigen freiberuflichen 

Tätigkeit steht der Annahme einer begünstigten 

Praxisveräußerung nicht entgegen und zwar auch 

dann nicht, wenn sie die Betreuung neuer Mandate 

umfasst, so der BFH. Damit wenden sich die 

Finanzrichter gegen die Auffassung des Bundesministeriums 

der Finanzen. Es bleibt jetzt – so 

der Kommentar der BRAK – abzuwarten, wie die 

Finanzverwaltung auf die Entscheidung reagiert. 

[Quelle: BRAK] 



Buchreport 

Buchreport 

Berichte über juristische Neuerscheinungen auf dem Buchmarkt aus der Sicht des anwaltlichen Praktikers. 

Lesen Sie hier, sortiert nach den einzelnen ZAP Fächern, welche Werke für die Mandatspraxis von 

Bedeutung sind. 

Miete/Nutzungen 

NIEDENFÜHR/SCHMIDT-RÄNTSCH/VANDENHOUTEN (Hrsg.), WEG – Kommentar und Handbuch zum 

Wohnungseigentumsrecht, 13. Aufl. 2019, Deutscher Anwaltverlag, 920 S., 114 € 

Das perfekt auf die Bedürfnisse eines Praktikers zugeschnittene Werk ist zugleich Kommentar und 

Handbuch zum Wohnungseigentumsrecht. Die Teile 1 und 2 enthalten die Vorschriften und die 

Kommentierung zum WEG. In Teil 3 wird die Heizkostenverordnung erläutert, soweit diese im Wohnungseigentum 

relevant ist. Weitere für den Bereich des Wohnungseigentums wichtige Vorschriften 

zum Wärmeschutz und dem Grundbuchrecht sind im Teil 4 dargestellt. Der Teil 5 widmet sich 

umfangreichen Mustertexten, sowohl zur Begründung von Wohnungseigentum als auch für Verfahren 

in Wohnungseigentumssachen. Er enthält Muster und Texte zur Verwaltung des gemeinschaftlichen 

Eigentums, die gerade für den Praktiker wertvolle Arbeitshilfen sind. Die Darstellung im Werk ist sehr 

praxisbezogen mit umfangreichen Literatur- und Rechtsprechungshinweisen, mit Schwerpunkt auf der 

Rechtsprechung. Jeder Vorschrift ist eine einschlägige Literaturübersicht vorangestellt. Die klare 

Gliederung erleichtert die Arbeit mit dem Werk. Das Stichwortverzeichnis ist so detailliert gestaltet, 

dass sich rasch eine Lösung zum Stichwort finden lässt. Insgesamt ein gerade für den Anwalt sehr zu 

empfehlendes Werk. 

RAin und FAin für Miet- und Wohnungseigentumsrecht Dr. ANNEGRET HARZ, München 

BÄRMANN (Hrsg.), WEG – Wohnungseigentumsgesetz. Kommentar, 14., neu bearb. Aufl. 2018, 

C.H. Beck, 1.962 S., 149 € 

Der Klassiker, der „Bärmann“, ist das Standardwerk zum Wohnungseigentumsrecht und wird von 

ausgewiesenen Fachleuten bearbeitet. Er wurde in der 14. Auflage auf den neuesten Stand von Literatur 

und Rechtsprechung gebracht. Großen Wert legen die Bearbeiter auf die Erläuterung der aktuellen 

Rechtsprechung. Insbesondere der V. Senat des Bundesgerichtshofs hat seit Erscheinen der 13. Auflage 

wegweisende Entscheidungen gefällt, die umfangreich dargestellt werden. Sowohl die materiellen als 

auch die verfahrensrechtlichen Vorschriften sind übersichtlich gegliedert und ausführlich kommentiert. 

Die oft stiefmütterlich behandelten §§ 30 bis 42 WEG sind so klar und kenntnisreich kommentiert, dass 

es eine Freude ist, die Erläuterungen zu lesen. Der große Fundus an zitierter Rechtsprechung ermöglicht 

die gute Kenntnis der obergerichtlichen Rechtsprechung. Auch die Neuauflage ist uneingeschränkt zu 

empfehlen. RAin und FAin für Miet- und Wohnungseigentumsrecht Dr. ANNEGRET HARZ, München 


Buchreport 


Straßenverkehrsrecht 

BURHOFF/GRÜN (Hrsg.), Messungen im Straßenverkehr, 5. Aufl. 2019, ZAP Verlag, 1072 S., 104 € 

Das bereits in 5. Auflage erscheinende Standardwerk zu Messungen im Straßenverkehr will der 

Anwaltschaft technische Kenntnisse für die Argumentation bei Geschwindigkeits-, Abstands- und 

Rotlichtmessungen vermitteln. Dies gilt insb. deshalb, weil die Messverfahren mit Beispielsfällen unterlegt 

sind, sodass der Zugang zu der technisch komplexen Materie nachvollziehbar wird. Das ist aus 

Verteidigersicht auch dringend notwendig, denn Hersteller, Anwender und die PTB lassen trotz der 

allseits bekannten und natürlich eingearbeiteten Entscheidungen des Verfassungsgerichtshofs Saarland 

(Lv 1/18 und Lv 7/17) zur Überlassung der Rohmessdaten und der entsprechenden Einsicht in die 

Unterlagen nicht erkennen, dass dieser Rechtsprechung (vgl. auch Übersicht § 3 Rn 196 ff.) gefolgt 

werden soll. Hier wird wohl nur das Bundesverfassungsgericht die erforderliche Durchschlagskraft 

garantieren können. Daneben erfordert der technische Fortschritt natürlich auch die Anpassung der 

Messsysteme (ES 8.0 und ES. 3.0; Poliscan FM 1 und Traffistar S 350 von Jenoptik), die gleichsam in die 

Neuauflage Eingang gefunden haben. Schon deshalb ist in der Praxis der Verteidigung das aktualisierte 

Werk vonnöten. Das Buch ist gegliedert in Messverfahren, medizinische Aspekte, Rechtsfragen im 

Zusammenhang mit Geschwindigkeitsüberschreitungen, Abstandsmessungen, Rotlichtverstößen und 

Trunkenheitsfahrten und hat in der Anlage noch diverse Arbeitshilfen, insb. die Richtlinien für die 

Geschwindigkeitsüberwachung der einzelnen Bundesländer. Letztere sind besonders deswegen von 

Interesse, weil sie vorgeben, unter welchen Umständen bzw. unter welchen Voraussetzungen die 

Überzwachung erfolgen soll. Besonders hilfreich ist auch die aktualisierte Rechtsprechung zum Maß der 

Überschreitung bzw. zur relativen Geschwindigkeitsüberschreitung, die den Gerichten ermöglicht, auf 

das Vorliegen eines Vorsatzes zu schließen (§ 3 Rn 89 ff.) zur Vermeidung von Verteidigungsfehlern. Von 

besonderem Interesse sind die Hinweise zur Besichtigung der Messörtlichkeiten (§ 1 Rn 1755 ff.), weil sie 

nämlich für die örtlichen Besonderheiten sensibilisieren und mithilfe der Beispielsfälle anschaulich 

dargestellt sind. Gleiches gilt für den grundlegenden Aufbau eines Gutachtens (§ 2 Rn 51 ff.) gerade bei 

den immer wieder in der Kritik stehenden morphologischen Gutachten. Auch das Prüfschema für den 

Rechtsanwalt ist aktualisiert. Ebenso wird das Messen durch Nachfahren wie die Problematik von 

„illegalen Straßenrennen“ und Dashcams behandelt. Ergänzend fiel der Rezensentin lediglich auf, dass 

Buchfäden zur Markierung eine dankenswerte Unterstützung wären, ebenso wie das Stichwortregister 

noch ausführlicher sein könnte. Kurz: Der/die anwaltliche Verteidiger/-in kann dieser umfassenden 

Hilfestellung nur dankbar sein! 

RAin und FAin für Straf- und Verkehrsrecht, zert. Mediatorin/Coach GESINE REISERT, Berlin 

OPPERMANN/STENDER-VORWACHS (Hrsg.), Autonomes Fahren. Technische Grundlagen, Rechtsprobleme, 

Rechtsfolgen, 2. Aufl. 2020, C.H. Beck, 501 S., 89 € 

Trotz aller Medienberichte ist autonomes Fahren mit Kraftfahrzeugen aktuell noch weitgehend eine 

Zukunftsvision. Bereits im Jahr 2017 hat der Gesetzgeber aber in §§ 1a bis 1c StVG eine rechtliche 

Grundlage für das hoch- oder vollautomatisierte Fahren geschaffen. Das vorliegende Werk widmet 

sich den technischen Grundlagen, Rechtsproblemen und Rechtsfolgen des automatisierten Fahrens. 

Die ersten beiden Kapitel behandeln eingehend die tatsächlichen Grundlagen und Perspektiven des 

autonomen Fahrens. Der Schwerpunkt der folgenden rechtlichen Grundlagen liegt beim Zivilrecht. 

Neben der Halterhaftung geht es dabei vorrangig um die Fahrerhaftung und die Frage, welche 

Konsequenzen sich aus den neuen gesetzlichen Regeln zum automatisierten Fahren ergeben. Auch die 

Themenkreise Produkt- und Produzentenhaftung, Privatversicherungsrecht, Marktrecht und Verbraucherschutz, 

Arbeitsrecht sowie Datenschutzrecht werden eingehend dargestellt. Der verwaltungsrechtliche 

Abschnitt befasst sich mit Auswirkungen der Grundrechte sowie Fragen der Zulassung 

autonomer Fahrzeuge. Naturgemäß besitzen strafrechtliche Fragestellungen in diesem Bereich eine 

besondere Brisanz, was durch einige tödliche Unfälle in den USA verstärkt wird. Nach Darstellung 

der klassischen Elemente der Fahrlässigkeitsdogmatik führt Prof. Dr. SUSANNE BECK deren vermeintlich 

erforderliche Adaption auf das autonome Fahren insb. im Bereich der Zurechnung und des erlaubten 

Risikos durch. Hierbei werden Problemfelder und durchaus relevante Kriterien benannt, wobei die 



Buchreport 

Verfasserin ausdrücklich betont, keine endgültigen Lösungen gefunden zu haben. Allerdings ist besondere 

Vorsicht bei solchen Adaptionen, sprich Veränderungen der Fahrlässigkeitsdogmatik geboten. 

Nicht das Recht folgt der Technik, sondern die Technik dem Recht. Das wird auch bei den behandelten 

„Dilemma-Situationen“ deutlich (Ausweichen vor einem Fußgänger auf der Straße nur bei Verletzung/ 

Tötung anderer Personen möglich). Ich hätte zudem die Behandlung von reinen Handlungsdelikten 

erwartet (etwa §§ 316 StGB, 21 StVG), wobei das Merkmal des „Führens“ unter Rückgriff auf den 

Handlungsbegriff von Bedeutung ist. Das dürfte in einer sicher zu erwartenden Neuauflage noch folgen. 

Sicher gegenwärtig noch kein Werk für die alltägliche Praxis, wird das Buch zukünftig ein Standardwerk 

sein, sobald das autonome Fahren seinen Weg in den Alltag findet. Es lohnt eine Anschaffung schon 

heute. 

Richter am Amtsgericht Dr. AXEL DEUTSCHER, Bochum 

Versicherungsrecht 

RÜFFER/HALBACH/SCHIMIKOWSKI (Hrsg.), Versicherungsvertragsgesetz. Handkommentar, 4. Aufl. 2020, 

Nomos Verlag, 2.556 S., 158 € 

Gut vier Jahre nach der dritten Auflage haben die Herausgeber mit erweitertem Autorenteam den 

Kommentar auf einen aktuellen Stand (Oktober 2019) gebracht. An der Struktur und den Schwerpunkten 

des Werks wurde festgehalten, d.h. neben den einschlägigen gesetzlichen Regelungen (VVG, 

EGVVG, VVG-Info-VO, AltZertG, PflVG und KfzPflVG) werden zahlreiche Musterbedingungswerke des 

GdV zu den „klassischen“ Versicherungszweigen besprochen. Als Autoren sind neu dabei SABINE PAWIG- 

SALM, Dr. SVEN ERICHSEN und FLORIAN SALM. Alle drei befassen sich mit dem noch jungen Themengebiet der 

Cyber-Versicherung, zu dem der GdV seit der Vorauflage erstmals die AVB Cyber veröffentlicht hat. Auf 

einige davon abweichende Regelungen in den Bedingungswerken einzelner Versicherer wird teilweise 

mit Nennung der Verwender Bezug genommen. Die Darstellung ermöglicht eine rasche Übersicht 

und Einarbeitung in das Thema. Berücksichtigt wurden die durch die Umsetzung der IDD Richtlinie 

eingetretenen Änderungen bei den Beratungspflichten der Versicherer und Vermittler sowie bei den 

Informationspflichten (§§ 6, 7a–7d, 61 VVG). Die Kommentierung berücksichtigt auch die aktualisierten 

Bedingungen zur Wohngebäudeversicherung (VGB 2016), der Hausratversicherung (VHB 2016), der 

Kfz-Versicherung (AKB 2015 mit den aktuellen KfzSBHH), der privaten Unfallversicherung (AUB 2014) 

und der privaten Haftpflichtversicherung (AVB PHV). Neben den neuen Bedingungen zur Berufsunfähigkeitszusatzversicherung 

(BUZ) wurden auch die Bedingungen zur Berufsunfähigkeits-Versicherung 

mit zusätzlicher Absicherung bei Arbeitsunfähigkeit (BUV-AU) aufgenommen. Fazit: Das Werk 

erfüllt die hohen Erwartungen an eine Folgeauflage eines niveauvollen Handkommentars. Kompakt, 

pragmatisch, aktuell. Die Anschaffung der vierten Auflage des Kommentars lohnt sich für jede versicherungsrechtliche 

Handbibliothek. 

RA ANDRÉ NAUMANN, Bornheim 

Familienrecht 

KEIDEL/ENGELHARDT/STERNAL, FamFG, Kommentar, 20., überarb. Aufl. 2020, C.H. Beck, 3.229 S., 149 € 

Beim Inkrafttreten des FamFG im Jahre 2009 war der Gesetzgeber der Ansicht, damit sei das 

Verfahrensrecht einfacher geworden. Allein der um fast 400 Seiten angewachsene Umfang von jetzt 

3.229 Seiten des von KEIDEL begründeten und jetzt von ENGELHARDT und STERNAL herausgegebenen 

Kommentars bestätigt Zweifel an dieser Einschätzung. Zudem ist das FamFG allein seit der Vorauflage 

durch 53 Vorschriften, verteilt auf 15 Gesetze, geändert worden, die in die Neufassung eingearbeitet 

worden sind. Umso wichtiger ist für die Praxis ein Erläuterungswerk wie der „Keidel“ als bewährter 

Klassiker des Verfahrensrechts, in dem ein Autorenteam aus Justiz, Notariaten, der Rechtsanwaltschaft 

sowie Hochschulen sicher und zuverlässig und wieder brandaktuell durch die nicht wenigen Herausforderungen 

und Untiefen des FamFG führt. Die hohe Qualität des Buches zeigt sich schon daran, dass 

kaum eine Entscheidung des BGH oder der Obergerichte, die sich mit verfahrensrechtlichen Fragen 

befasst, auf Zitate aus dem Werk verzichtet. Hervorzuheben bei den neu bearbeiteten Passagen sind 

besonders die Ausführungen zu den Genehmigungsvorbehalten bei freiheitsentziehenden und ärztlichen 

Maßnahmen, zur „Ehe für alle“, zur elektronischen Akte, zur Bekämpfung von Kinderehen sowie 


Buchreport 


zum Verfahren mit Auslandsbezug. Wegen der großen „Streubreite“ des FamFG vom Familienrecht 

über die Betreuungs- und Unterbringungssachen, Freiheitsentziehungssachen, Nachlass- und Teilungssachen 

und Registersachen bis hin zum Aufgebotsverfahren wird ein solches Werk nicht nur im 

Gerichtsalltag und in der Anwaltskanzlei benötigt, sondern auch im Notariat, beim Steuerberater, 

Wirtschaftsprüfer und Mitarbeitern in Versicherungsunternehmen sowie in Behörden. Für all diese 

Professionen kann dieses ausgezeichnete Hilfsmittel uneingeschränkt empfohlen werden. 

RiAG a.D. Dr. WOLFRAM VIEFHUES, Gelsenkirchen 

NIEPMANN/SEILER, Die Rechtsprechung zur Höhe des Unterhalts, 14., völlig überarb. Aufl. 2019, 

C.H. Beck, 544 S., 57 € 

Wenn ein juristisches Fachbuch in 14. Auflage erscheint – wie das Werk „Die Rechtsprechung zur Höhe 

des Unterhalts“ –, hat es sich als Standardwerk etabliert. Das von KALTHOENER/BÜTTNER begründete Werk 

wird jetzt von NIEPMANN und SEILER fortgeführt, zwei durch zahlreiche Veröffentlichungen ausgewiesene 

erfahrene gerichtliche Praktiker des Familienrechts. Dabei ist der Titel „Die Rechtsprechung zur Höhe 

des Unterhalts“ eine starke Untertreibung, denn das 544 Seiten umfassende Buch befasst sich nicht 

nur mit der Höhe des Unterhalts, sondern geht auch intensiv und verständlich auf die rechtlichen 

Grundlagen der Unterhaltsansprüche ein. Es ist übersichtlich aufgebaut, gut lesbar, mit Randnummern 

strukturiert und wird durch ein umfangreiches Stichwortverzeichnis vervollständigt. Im ersten Teil des 

Buches werden die Grundlagen der in der Praxis üblichen Schematisierung der Unterhaltsberechnung 

anhand von Tabellen und Leitlinien, Quoten und Schlüsseln und die sonstigen Fragen der Berechnungsmethoden 

erörtert. Der zweite Teil behandelt die unterhaltsrechtlichen Grundlagen der Bedürftigkeit 

des Berechtigten und der Leistungsfähigkeit des Verpflichteten. Auch bietet das Buch eine kurze 

Übersicht zu den für die anwaltliche Beratungspraxis wichtigen Themen der Unterhaltsbegrenzung 

nach § 1578b BGB und zur Minderung und Ausschluss des Unterhalts nach § 1579 BGB und § 1611 BGB. 

Abschließend folgen Ausführungen zum endgültigen Erlöschen und Wiederaufleben eines Unterhaltsanspruchs 

wie zum familienrechtlichen Ausgleichsanspruch. Das kompakte und gut zugängliche Buch 

ist ein ausgezeichnetes Hilfsmittel bei der Bearbeitung unterhaltsrechtlicher Auseinandersetzungen und 

kann für die anwaltliche Praxis uneingeschränkt empfohlen werden. 


SCHNITZLER (Hrsg.), Münchener Anwaltshandbuch Familienrecht, 5. überarb. und erweiterte 

Aufl. 2020, C.H. Beck, 1.959 S., 179 € 

Es hat lange gedauert, aber nach 5 Jahren ist die Neuauflage des bewährten Münchener Anwaltshandbuchs 

Familienrecht erschienen. Die einzelnen Abschnitte des Werkes sind verfasst von einer 

hochkarätigen Mischung praxiserfahrener Autorinnen und Autoren aus Justiz, Anwaltschaft, Notariat 

und Sachverständigen. Behandelt wird die gesamte Palette des Familienrechts. Beginnend mit dem 

familienrechtlichen Mandatsverhältnis (einschließlich berufsrechtlicher und haftungsrechtlicher Fragen) 

werden über das Unterhaltsrecht, das Sorge- und Umgangsrecht, Gewaltschutz, Hausrat, Zugewinn, 

Vermögensauseinandersetzung außerhalb des Güterechts, Versorgungsausgleich, Eheverträge und 

Scheidungsvereinbarungen, nichteheliche Lebensgemeinschaft und eingetragene Lebenspartnerschaft, 

Abstammungsrecht, Versicherungsrecht und Steuerecht, Verfahrensrecht, Kosten und Vergütungsrecht 

und das internationale Familienrecht kommentiert. In den besonders praxisrelevanten Kapiteln 

zum Unterhalt behandeln die Autoren nach grundsätzlichen Fragen die Unterhaltsansprüche minderjähriger 

und volljähriger Kinder, den Trennungsunterhalt, den Nachscheidungsunterhalt ebenso wie den 

Elternunterhalt, den Familienunterhalt und den Unterhalt nicht miteinander verheirateter Eltern nach 

§ 1615l BGB. Gerade für die anwaltliche Beratungspraxis ist die in § 9 enthaltene tabellarische Übersicht 

mit 257 seit 2001 ergangenen Entscheidungen zur Unterhaltsbegrenzung nach § 1578b BGB besonders 

hilfreich. Auch der Übergang von Unterhaltsansprüchen auf Sozialleistungsträger fehlt nicht; ebenso 

finden sich Ausführungen zur Vermeidung der Überzahlung von Unterhalt, die sich mit der sofortigen 

Wirksamkeit von Unterhaltsentscheidungen und Einschränkungen der Vollstreckung befassen. Das mit 

Register insgesamt 1.959 Seiten umfassende Werk ist nach Paragraphen gegliedert, der Text ist gut 

lesbar und durch Randnummern übersichtlich strukturiert. Fazit: Eine klare Empfehlung! 




Buchreport 

Nachlass/Erbrecht 

GIERL/KÖHLER/KROIß/WILSCH (Hrsg.), Internationales Erbrecht, 3. Aufl. 2020, Nomos Verlag, 

944 S., 118 € 

Das Internationale Erbrecht hat insb. durch die Harmonisierung des Erbrechts in der europäischen Union 

durch die am 16.8.2012 in Kraft getretene europäische Erbrechtsverordnung (EuErbVO), die für alle 

Erbfälle ab dem 17.8.2015 gilt, an Bedeutung gewonnen. Das Werk der Herausgeber WALTER GIERL, 

Dr. ANDREAS KÖHLER, Prof. Dr. LUDWIG KROIß und HARALD WILSCH bietet eine umfassende Darstellung des 

Internationalen Erbrechts. Die dritte Auflage gliedert sich nunmehr in sechs Teile: 

• Teil 1 EuErbVO; 

• Teil 2 Art. 1 des Gesetzes zum Internationalen Erbrecht; 

• Teil 3 Durchführungsverordnung (EU) Nr. 1329/2014 der Kommission vom 9.12.2014; 

• Teil 4 Sonderfragen; 

• Teil 5 Internationale Staatsverträge auf dem Gebiet des Internationalen Erbrechts; 

• Teil 6 Länderberichte. 

Die vorgenannten Teile untergliedern sich in weitere Kapitel, denen zur besseren Übersicht jeweils eine 

eigene Inhaltsübersicht vorangestellt wird. Hierdurch kann der Praktiker seine Fragestellungen gezielt 

auffinden und in der Bearbeitung von Mandaten und Fällen ohne Zeitverlust umsetzen. Neben der 

Berücksichtigung der aktuellen Rechtsprechung ist der vierte Teil, der das Internationale Erbrecht im 

Rechtspflegergesetz, im Grundbuchverfahren sowie im Kostenrecht beinhaltet, durch die Autoren neu 

gefasst worden. Weiterhin sind die Länderberichte in Teil 6 ergänzt und überarbeitet worden. Die 

21 Länderberichte sind von spezialisierten Autoren für das jeweilige Land verfasst worden, wodurch die 

länderspezifischen Besonderheiten konzentriert auf den Punkt gebracht werden. Das Werk „Internationales 

Erbrecht“ ist ein zuverlässiger Begleiter bei der Bearbeitung von Erbrechtsfällen mit internationalem 

Bezug. Durch eine Vielzahl von Praxis- und Formulierungshinweisen sowie den detaillierten 

Länderberichten wird eine effektive Mandatsbearbeitung gewährleistet, insb. bei der Beratung hinsichtlich 

der Wahl des anzuwendenden Erbrechts. Daher darf diese Neuauflage in keinem erbrechtlichen 

Bücherregal fehlen. 

RA Dr. LUTZ FÖRSTER, Brühl 

HORN (Hrsg.), Anwaltformulare Vorsorgevollmachten. Gestaltung – Widerruf – Missbrauch, 

1. Aufl. 2019, zerb Verlag, 616 S., 89 € 

Das Bewusstsein und die Bereitschaft in der Bevölkerung, eine Vorsorgevollmacht zu errichten, ist durch 

die zunehmende Berichterstattung in den Medien in den letzten Jahren deutlich gestiegen. Insbesondere 

durch die Zugriffsmöglichkeit auf Mustervorsorgevollmachten im Internet findet eine Vollmachtserteilung 

innerhalb von wenigen Minuten ohne eine hinreichende anwaltliche oder notarielle Beratung 

statt. Eine Vollmachtserteilung ohne hinreichende Beratung birgt aber die Gefahr des Missbrauchs, die 

dann anwaltlich gelöst werden muss. Das Werk „Anwaltformulare Vorsorgevollmachten“ des Herausgebers 

RA Dr. CLAUS-HENRIK HORN und eines aus langjährigen und erfahrenen Praktikern bestehenden 

Autorenteams bietet dem Praktiker einen schnellen umfassenden Einstieg in die anwaltliche Beratung bei 

Vorsorgevollmachten und Patientenverfügungen sowie eine zielorientierte Hilfestellung bei zahlreichen 

Fragestellungen. Der erste Teil des Werks befasst sich mit der Gestaltung von Vorsorgedokumenten und 

besteht aus zehn Kapiteln (§ 1 Vorsorgevollmacht, § 2 Geschäftsfähigkeit, § 3 Vorsorgevollmacht für 

Unternehmer, § 4 Patientenverfügung/Bestattungsverfügung, § 5 Betreuungsverfügung, § 6 Kontrollbevollmächtigung 

und -betreuung, § 7 Formvorschriften, § 8 Besondere Themen für die notarielle 

Vorsorgevollmacht, § 9 Gebühren und Vergütung, § 10 Verwahrung, Registrierung und Ablieferung). Der 

zweite und dritte Teil des Werks befassen sich mit den Rechtsverhältnissen zwischen Vollmachtgeber 

und Bevollmächtigtem (§ 11 Gesetzliche Grundlagen und vertragliche Modifikationen, § 12 Der Anwalt 

als [Vorsorge-]Bevollmächtigter) und Widerruf, Kraftloserklärung und Erlöschen (§ 13 Erlöschen der 


Buchreport 


Vollmacht, § 14 Widerruf der Vollmacht, § 15 Kraftloserklärung der Vollmacht, § 16 Gerichtliche 

Sicherungsmaßnahmen). Der vierte und fünfte Teil befassen sich mit der Durchsetzung von Vorsorgedokumenten 

(§ 17 Verwendung von Vorsorgevollmachten, § 18 Die Umsetzung der Patientenverfügung, 

§ 19 Rechtsfolgen einer unwirksamen Bevollmächtigung, § 20 Kollision einer erteilten 

Vorsorgevollmacht mit erbrechtlichen Instituten) und den gegenseitigen Ansprüchen bei Vollmachten 

(§ 21 Ansprüche des Bevollmächtigten und § 22 Ansprüche des Vollmachtgebers). Der sechste Teil schließt 

mit Hinweisen und Empfehlungen der Bundesärztekammer zum Umgang mit Vorsorgevollmachten und 

Patientenverfügungen im ärztlichen Alltag. Das Werk wird durch eine Vielzahl von Musterformulierungen 

und Musterschriftsätzen unterstützt. Die Ausführungen zur Errichtung einer Vorsorgevollmacht 

enthalten Textbausteine zur Errichtung einer Vorsorgevollmacht, wobei zwischen zwei Grundmustern 

(Grundmuster I.: ausführlicher Text; Grundmuster II.: kurzer Text) differenziert wird. Entsprechend kann 

eine an den Bedürfnissen und Wünschen des Mandanten orientierte Vorsorgevollmacht errichtet werden. 

Durch die mitgelieferte CD-ROM können die Musterformulierungen direkt bei der Mandatsbearbeitung 

berücksichtigt werden. Durch die Verwendung von Mustervorlagen und die Reduzierung von 

wissenschaftlichen Diskussionen auf das notwendige Maß bieten die „Anwaltformulare Vorsorgevollmachten“ 

ein hervorragendes Handwerkszeug, um die Fragen und Probleme bei der Errichtung, dem 

Gebrauch und dem Missbrauch einer Vorsorgevollmacht/Patientenverfügung umfassend und lösungsorientiert 

zu bearbeiten. 

RA Dr. LUTZ FÖRSTER, Brühl 

Zivilprozessrecht 

BECHTELER/RAUE, Zivilprozess für Anfänger, 1. Aufl. 2020, C.H. Beck, 291 S., 45 € 

Das hier vorzustellende Werk füllt eine Lücke in der prozessrechtlichen Ausbildungsliteratur: Es 

behandelt den Zivilprozess weder aus einer dogmatischen Perspektive, wie die klassischen Lehrbücher 

für Studierende, noch handelt es sich um Ausbildungsliteratur für das Referendariat, und auch nicht um 

ein reines Formularbuch für die Praxis. Vielmehr wendet sich das Werk gezielt an Berufseinsteiger als 

Rechtsanwälte, die zum ersten Mal gewissermaßen „auf eigenen Beinen stehend“ Zivilprozesse führen. 

Es enthält eine ausgewogene Mischung aus erläuternden Texten, Checklisten und Formulierungsvorschlägen. 

Beide Autoren sind als erfahrene Litigation-Experten in einer Großkanzlei tätig. Dadurch ist 

sichergestellt, dass die Inhalte des Werks unmittelbar in der Praxis verwertbar sind und genau die 

Themen adressieren, die Berufsanfängern erfahrungsgemäß immer wieder Schwierigkeiten bereiten. 

Inhaltlich orientiert sich das Werk am tatsächlichen Ablauf eines Zivilprozesses, beginnend mit der 

außergerichtlichen Tätigkeit, die so praxisrelevante Fragen wie die Recherche nach den ladungsfähigen 

Anschriften der Beklagtenparteien, deren „Solvenz“ und die Auswahl des zuständigen Gerichts umfasst. 

Es folgen Darlegungen und Formulierungsvorschläge für das Verfahren in 1. und 2. Instanz sowie ein 

kurzer Abriss über das Revisionsverfahren aus Sicht des begleitenden Instanzanwalts sowie zum 

einstweiligen Rechtsschutz, zum Urkundenprozess und dem Mahnverfahren. Alle Darlegungen widmen 

sich spezifisch der anwaltlichen Perspektive und sparen nicht mit praxisrelevanten Tipps, Checklisten 

und hilfreichen Formulierungsvorschlägen. Das Werk ist für Einsteiger im Anwaltsberuf unbedingt zu 

empfehlen, aber auch für alle anderen Rechtsanwälte, die nur gelegentlich Zivilprozesse führen und ihre 

praktischen Kenntnisse auffrischen wollen, hervorragend geeignet. Prof. Dr. THOMAS RIEHM, Passau 

DUVE/EIDENMÜLLER/HACKE/FRIES, Mediation in der Wirtschaft. Wege zum professionellen 

Konfliktmanagement, 3. Aufl. 2019, Verlag Dr. Otto Schmidt, 400 S., 49,80 € 

Das Autorenquartett hat vor allen Dingen das Ziel, die Lesenden mit der Methode und dem Potenzial 

der Mediation als Instrument eines effektiven Konfliktmanagements bei Streitigkeiten in und 

zwischen Unternehmen vertraut zu machen. Zunächst möchte man meinen, dass der Adressatenkreis 

damit auf im Wirtschaftsrecht tätige Rechtsanwältinnen und Rechtsanwälte oder Berater beschränkt 

sei. Dies ist jedoch mitnichten der Fall. Denn das in drei Teile gegliederte Werk sollte an sich für alle 

mit Konflikten befassten Rechtsanwältinnen und Rechtsanwälte von Interesse sein. So werden die 



Buchreport 

Ursachen und Folgen von Konflikten, insb. der Konfliktverlauf, aufgefächert und veranschaulicht. 

Die Methode der Mediation wird griffig erklärt, zudem praxisgerecht mit dem im Anhang befindlichen 

Beispiel für die Eröffnungsworte begleitet. Besonders interessant dürfte auch sein, dass die 

Autoren eine Checkliste zur Organisation eines Mediationsverfahrens einerseits und andererseits 

zum Anforderungsprofil an einen Mediator oder Mediatorin eingestellt haben, um dieses Werkzeug 

der Konfliktbeilegung auch in die Beratungspraxis einzubringen. Das Buch begleitet eine Anzahl 

von Beispielen, die die Wirksamkeit der Mediation darstellen können (für eine Berlinerin natürlich 

besonders interessant: Flughafen Berlin-Brandenburg International, Beispiel 11, S. 174). Dass die 

Autoren sämtlich wissenschaftlich in der Konfliktforschung und praktisch mit der Mediation aktiv sind, 

lässt sich zwanglos am Literaturverzeichnis ablesen wie auch dem umfassenden Fußnotenapparat. 

Hierbei ist erfreulich, dass der Lesefluss des Buchteils durch die Fußnoten nicht unterbrochen wird, 

sondern eine kompakte Darstellung mit Zusammenfassungen am Kapitelende gelingt. So ist das 

umfassende Buch auch eine Fundgrube für Mediatoren, die schon mit den Beispielen ihre Perspektiven 

weiten und auf den aktuellen Stand der Konfliktforschung gebracht werden. Der interdisziplinäre 

Blick auf psychologische Hintergründe und Wirkmechanismen ist gelungen. Dieses Buch ist für alle (!) 

Rechtsanwältinnen und Rechtsanwälte ein „must read“. Denn es wird in der täglichen Beratungs- und 

Anwaltspraxis eine entscheidende Veränderung bewirken, verstärken, jedenfalls manifestieren – 

wenn es um Kommunikation und Konflikte geht. 

RAin und FAin für Straf- und Verkehrsrecht, zert. Mediatorin/Coach GESINE REISERT, Berlin 

Wirtschafts-/Urheber- und Medienrecht/Marken- und Wettbewerbsrecht 

SCHMITT/HERRMANN, Vertragsklauseln im Wirtschaftsrecht. Musterformulierungen mit 

Erläuterungen, 1. Aufl. 2019, C.H. Beck, 203 S., 59 € 

An der Uni lernen Jurastudenten zwar, welche Voraussetzungen ein wirksamer Vertrag erfüllen 

muss und wann Allgemeine Geschäftsbedingungen vorliegen – wie man diese Regelwerke gestaltet, 

das verrät einem allerdings niemand so richtig. Eine kautelarjuristische Tätigkeit ist regelmäßig 

„learning by doing“ bzw. „training on the job“. Und genau hier setzt dieses Werk an. Es ist in drei Teile 

gegliedert, wobei der erste Teil eine kurze, aber äußerst sinnvolle Einführung enthält, in welcher die 

grundlegenden Prinzipien (z.B. Transparenz, Umgehungsverbot oder auch Auslegungsgrundsätze) 

vermittelt werden. Anschließend behandelt der zweite Teil typische Vertragsklauseln, vom Vertragsschluss 

über Leistungsänderung, Gewährleistung oder auch Eigentumsvorbehalt bis hin zu den 

unvermeidlichen salvatorischen Klauseln. In insgesamt 30 Unterabschnitten findet sich in diesem 

Hauptteil jeweils ein Klauselmuster inklusive Erläuterungen zu einzelnen Aspekten; die Musterformulierungen 

sind jeweils unabhängig von speziellen Vertragstypen gestaltet. So gehen die Autoren 

beispielsweise in puncto Lieferzeit und Lieferverzug dezidiert auf den Beginn der Lieferfrist, den 

Lieferverzug sowie auf den Verzugsschaden ein. In dieser sehr informativen und zugleich praxisorientierten 

Weise werden die einzelnen Klauseln besprochen und in den meisten Fällen auch mit 

konkreten Lösungsansätzen, Regelungsalternativen und Praxisempfehlungen versehen. Zudem finden 

sich an der einen oder anderen Stelle auch immer mal wieder „Negativbeispiele“, die plakativ zeigen 

sollen, wie es eben nicht geht. Der dritte Teil des Werks stellt einzelne Besonderheiten in den 

Bereichen Arbeits- und Vertriebsrecht dar. Durch die im Werk mitgelieferten Musterformulierungen 

sowie die ergänzenden Hinweise können alle Textvorschläge sehr einfach an die individuellen 

Bedürfnisse angepasst werden. Da eine Vielzahl an Literatur und Rechtsprechung von Seiten der 

Autoren ausgewertet und im Buch verwendet wurde, gelangt der Leser zielsicher durch den 

Dschungel des Vertrags- bzw. AGB-Rechts und erhält am Ende die Möglichkeit, rechtssichere 

Verträge gestalten zu können. Schon aufgrund des absolut fairen Preis-Leistungs-Verhältnisses sollte 

dieses Werk in keiner anwaltlichen Literatursammlung fehlen – es sei denn, man hat mit der Gestaltung 

von Verträgen oder auch mit deren Prüfung überhaupt nichts zu tun. 

RA MICHAEL ROHRLICH, Würselen 


Buchreport 


Arbeitsrecht 

DUDENBOSTEL/MARKOWSKI/OBERTHÜR/SCHLEGEL/SCHMID, Das arbeitsrechtliche Mandat: Arbeitsrecht 

bei Umstrukturierungen aus Arbeitnehmerperspektive, 1. Aufl. 2019, Deutscher Anwaltverlag, 

440 S., 54 € 

Das Fachbuch aus der Reihe „Das arbeitsrechtliche Mandat“ richtet sich primär an Anwälte, die 

entweder als Fachanwälte oder verstärkt im Bereich des Arbeitsrechts tätig sind. Es umfasst 440 Seiten 

und ist am 16.7.2019 im Deutschen Anwaltverlag in seiner ersten Auflage erschienen. Das Buch 

beleuchtet die arbeitsrechtlichen Folgen einer von Arbeitgeberseite geplanten Umstrukturierung und ist 

dabei in vier Hauptteile gegliedert. Blinkwinkel aller vier Teile ist, wie bereits der Titel verrät, die 

Arbeitnehmerperspektive. Dabei befassen sich die §§ 1 und 2 praxisnah mit kollektivrechtlichen Fragen 

einer Umstrukturierung, wobei § 3 eine umfangreiche Darstellung zu den Anforderungen an 

Massenentlassungen liefert. § 4 geht dann auf die individualrechtlichen Arbeitnehmerfragen bei einer 

betriebsbedingten Kündigung wegen Umstrukturierung ein. Das Buch schafft es, das komplexe Thema 

der Folgen einer Betriebsumstrukturierung für Betriebsräte und Arbeitnehmer umfassend aufzuarbeiten, 

wobei es sich im Aufbau an der Praxis orientiert und nicht nur schematisch dem Gesetzestext 

folgt. Vom Leser wird deshalb gerade in §§ 1 und 2 eine gewisse Vorkenntnis erwartet. Das ist allerdings 

auch dem Umstand geschuldet, dass ein Praktiker, der die Grundzüge des BetrVG nicht kennt, 

Schwierigkeiten damit haben wird, der praxisorientierten Struktur des Buches ohne Weiteres zu folgen. 

Sind die Grundkenntnisse beim Leser vorhanden, gehen die Autoren sehr detailliert auf die Einzelfragen 

ein und bearbeiten diese unter Verweis auf die einschlägige Rechtsprechung erschöpfend. § 3 gibt einen 

umfassenden Einblick in das Thema „Massenentlassung“ und ist dabei nicht nur unter dem Gesichtspunkt 

der Unternehmensumstrukturierung von Interesse. Auf 55 Seiten vermag die Autorin das Thema 

umfänglich und absolut alltagstauglich darzustellen. Die betriebsbedingte Kündigung wird abschließend 

in § 4 ausgiebig durchleuchtet und in ihren Einzelheiten nicht nur unter dem Gesichtspunkt 

der Umstrukturierung, sondern allgemein leicht verständlich dargestellt. Praktikern, die sich mit Fragen 

der Unternehmensumstrukturierung konfrontiert sehen, kann das Buch nur empfohlen werden. Und 

wer allgemeine Fragen zur Massenentlassung oder betriebsbedingten Kündigung hat, wird hier 

ebenfalls fündig. RA und FA für Versicherungs- und Arbeitsrecht GEORG RUPPRECHT, LL.M., Bremen 

HENSSLER/GRAU (Hrsg.), Arbeitnehmerüberlassung, Solo-Selbstständige und Werkverträge, 

2. Aufl. 2020, Deutscher Anwaltverlag, 470 S., 54 € 

Das Autorenteam um die Herausgeber Prof. Dr. MARTIN HENSSLER und Dr. TIMON GRAU stellt in vorliegender 

zweiter Auflage des Ratgebers ausführlich die durch den Koalitionsvertrag und neue Gesetze bedingte 

Fortentwicklung des Rechts der Arbeitnehmerüberlassung seit der AÜG-Reform von 2017 vor. Mit 

leichter Feder führen die Autoren den interessierten Leser gut verständlich durch die durchaus 

komplexen Themenfelder und geben ihm hilfreiche Lösungsansätze zur praktischen Handhabung des 

Fremdpersonaleinsatzes an die Hand. Kontroverse Rechtsansichten zu einzelnen Problemstellungen 

werden dabei ebenso aufgezeigt wie „der sichere Weg“ für den Anwalt. Wünschenswert wäre nur noch 

ein weiteres Kapitel betreffend die formalen Voraussetzungen der Erlaubniserteilung zur Arbeitnehmerüberlassung 

und die hier auftauchenden Problemstellungen. Dafür befasst sich eines der fünf Kapitel 

des Buches intensiv mit der in der Literatur sonst eher vernachlässigten, doch äußerst relevanten 

Thematik der Überlassung von (auch vermeintlichen) Solo-Selbstständigen (i.e. Freie Mitarbeiter) bei 

Dritten. Dem Leser wird hier mittels vier übersichtlicher Fallgruppen ein guter Überblick zur Lösung von 

arbeits-, sozial- und steuerrechtlichen Problemstellungen an die Hand gegeben. Zahlreiche Schaubilder, 

Checklisten und viele nützliche Praxisbeispiele runden das Werk ab. Fazit: Ein nach meinem Dafürhalten 

mehr als hilfreicher Ratgeber für den mit der Drittüberlassung von Mitarbeitern befassten Anwalt. 

Bestens für den Praktiker! 

RA BERND PONETSMÜLLER, München 



Buchreport 

PAULY/OSNABRÜGGE/HUTH, Das arbeitsrechtliche Mandat: Teilzeit und geringfügige Beschäftigung, 

1. Aufl. 2019, Deutscher Anwaltverlag, 528 S., 69 € 

Das Fachbuch ist wie der oben besprochene Titel zum „Arbeitsrecht bei Umstrukturierungen“ Teil der 

Reihe „Das arbeitsrechtliche Mandat“, die sich primär an Praktiker richtet, die im Bereich des 

Arbeitsrechts tätig sind. Das 528 Seiten umfassende Buch ist dank seiner detaillierten Darstellung der 

besprochenen Rechtsgebiete aber auch für ein breiteres Kollegenfeld geeignet, gerade auch für 

diejenigen, die erst einmal einen Einstieg in die Thematik suchen. Inhaltlich gliedert sich das Buch in 

30 Paragrafen. In § 1 wird zunächst allgemein der Arbeitnehmerbegriff definiert. §§ 2 bis 12 befassen sich 

sodann umfänglich mit dem TzBfG, wobei die Untergliederungen jeweils klar abgetrennte Einzelthemen 

und Problemfelder des TzBfG behandeln. Dabei werden einzelne Gebiete, wie z.B. Urlaub, Mutterschutz 

und Elternzeit, erschöpfend besprochen, sodass die Lektüre nicht nur unter dem Gesichtspunkt der 

Teilzeitbeschäftigung von Vorteil ist, sondern insgesamt diese Themenbereiche sehr gut darstellt. Ab 

§ 13 befassen sich die Autoren mit den einschlägigen Nebengesetzen zur Reduzierung der Arbeitszeit 

und bleiben auch hier dem Aufbau treu, die einzelnen Themenbereiche verständlich voneinander 

abzutrennen. In § 18 wird auch die Neuregelung zur Arbeitszeitverlängerung berücksichtigt, die erst 

seit dem 1.1.2019 gilt, was der Aktualität des im August 2019 in erster Auflage erschienenen Buches 

zugutekommt. In den §§ 27 bis 29 wird dann auf den Themenbereich der geringfügigen Beschäftigung 

eingegangen, wobei gerade auch die sozialversicherungsrechtlichen und steuerlichen Aspekte leicht 

verständlich aufgearbeitet werden. In § 30 endet das Buch mit hilfreichen Mustern, Checklisten, 

Formularen und Übersichten. Insgesamt handelt es sich bei dem Buch um ein hervorragendes Gesamtwerk, 

das sowohl als Nachschlagewerk in der alltäglichen Arbeit als auch als Lehrbuch für den 

Einstieg in die besprochenen Rechtsgebiete bestens geeignet ist. Dabei verstehen es die Autoren, nicht 

nur die Grundlagen präzise und klar darzustellen, sondern auch Spezialprobleme zu behandeln, die sogar 

der erfahrene Praktiker nicht ohne Weiteres in petto hat. Damit handelt es sich bei dem Werk um ein 

Buch, das dem Leser von den ersten Schritten im Arbeitsrecht bis zum Ende seiner arbeitsrechtlichen 

Tätigkeit ein wertvoller Begleiter sein kann. 

RA und FA für Versicherungs- und Arbeitsrecht GEORG RUPPRECHT, LL.M., Bremen 

Strafsachen/Ordnungswidrigkeiten 

GERCKE/LEIMENSTOLL/STIRNER, Handbuch Medizinstrafrecht, 1. Aufl. 2020, Wolters Kluwer, 708 S., 99 € 

Die Autoren des nun in erster Auflage erschienenen „Handbuch Medizinstrafrecht“ GERCKE/LEIMENSTOLL/ 

STIRNER weisen in ihrem Vorwort selbst darauf hin, dass das Medizinstrafrecht „lebt und bewegt“. Hierfür 

spreche nicht zuletzt der Umstand, dass es zwischenzeitlich sogar eine spezielle Fachzeitschrift 

(„medstra“), eine Vielzahl wegweisender höchstrichterlicher Entscheidungen in jüngerer Zeit und nicht 

zuletzt diverse Gesetzesnovellen bis hin zu einem Gesetz gegen Korruption im Gesundheitswesen 

(§§ 299a, 299b StGB) gebe. Dem ist zuzustimmen. Das Werk selbst weist eine klare Gliederung auf, 

wobei insb. die Unterteilung in die Abschnitte „Ärztliche (Heil-)Behandlung und strafrechtliche 

Verantwortlichkeit“ (klassisches Arztstrafrecht), „Wirtschaftsdelikte“ (Medizinwirtschaftsstrafrecht) 

und „Sonstige Delikte“ sinnvoll erscheint. Ein in der Praxis besonders wichtiger Aspekt, nämlich die 

„Außerstrafrechtlichen Folgen“, wird übersichtlich und weitgehend vollständig abgehandelt, wobei im 

Hinblick auf die „vertragsärztlichen Folgeverfahren“ der Schwerpunkt auf das Disziplinarverfahren 

und die Entziehung der vertragsärztlichen Zulassung gelegt wird, Honorarregresse allerdings keine 

Erwähnung finden. Dies wäre im Rahmen einer zweiten Auflage sicher zu ergänzen. Erfreulich ist, dass 

auch dem zunehmend an Bedeutung gewinnenden Thema „Compliance“ ein Abschnitt gewidmet ist. 

Die Ausführungen dazu geben dem Praktiker gute Hinweise insb. auch zur „Notwendigkeit der 

Implementierung eines Compliance-Management-Systems“. Wie eingangs bereits angeführt, erfreut 

sich das Medizinstrafrecht derzeit großer Beachtung. Das vorliegend zu besprechende Handbuch stellt 


Buchreport 


insofern eine erfreuliche Ergänzung der bislang verfügbaren Literatur dar. Dies gilt umso mehr, als das 

bisherige Standardwerk von ULSENHEIMER bereits etwas in die Jahre gekommen ist. Diejenigen Praktiker, 

die sich mit medizinstrafrechtlichen Fällen zu befassen haben, ob als Rechtsanwalt, Staatsanwalt oder 

Kammerjurist, werden das Werk künftig regelmäßig zur Hand nehmen. 

RA und FA für Medizin- und Strafrecht Dr. ALEXANDER DORN, Mainz 

Anwaltsrecht/Anwaltsbüro 

BORGMANN/JUNGK/SCHWAIGER, Anwaltshaftung. Systematische Darstellung der Rechtsgrundlagen für 

die anwaltliche Berufstätigkeit, 6. Aufl. 2020, C.H. Beck, 672 S., 119 € 

Die Erstauflage dieses Werks erschien bereits 1979, es hat also gute 40 Jahre Entwicklung im Bereich der 

Anwaltshaftung mitgemacht. In dieser Zeit hat es deutlich vom Umfang her zugelegt, was nicht zuletzt 

natürlich an den Veränderungen des anwaltlichen Berufsrechts und der Fülle an gerichtlichen 

Entscheidungen liegt. Der Inhalt sollte eigentlich Standard-Basiswissen für Rechtsanwälte sein, was 

allerdings auch heutzutage noch immer nicht in ausreichendem Maße der Fall ist. Aus diesem Grund ist 

der Stoff nahezu als Pflichtlektüre zu betrachten. Denn dieses Werk behandelt nicht nur die Fälle, in 

denen etwas schiefgelaufen ist, in denen Fehler passiert sind. Nach einem kurzen Überblick über die 

Stellung des Anwalts sowie einer Abgrenzung zu vergleichbaren Berufen (z.B. Notaren), erfolgt eine 

dezidierte Ausarbeitung der vertraglichen Grundlagen in der Beziehung zum Mandanten sowie der 

daraus resultierenden anwaltlichen Pflichten. Nachdem also aufgezeigt wird, wie es eigentlich laufen 

soll, folgen gleich im Anschluss Ausführungen zur Haftung aus dem Mandatsverhältnis, gegenüber 

Dritten und für andere Personen, wie beispielsweise für Mitgesellschafter oder für Angestellte. Man ist 

geneigt zu sagen, dass selbstverständlich auch Informationen rund um die Berufshaftpflichtversicherung 

nicht fehlen. Abgerundet wird der erste Teil des Werks von nützlichem Hintergrundwissen zu 

den praxisrelevanten Beweis- und Verjährungsfragen. Der zweite Teil behandelt dagegen die typischen 

gerichtlichen und außergerichtlichen Haftungsfallen, sowohl materiellrechtlicher als auch prozessrechtlicher 

Natur. Damit kristallisiert sich insb. dieser zweite Part des Werks als besonders wertvoll heraus. 

Nicht zuletzt aufgrund der enorm langen Präsenz auf dem Markt kann dieses Buch wohl als 

Standardwerk zum Thema Anwaltshaftung bezeichnet werden. Diesen Reichtum an Erfahrung merkt 

man ihm auch wohltuend an, es wird sich auf das Wesentliche und praktisch Bedeutsame konzentriert. 

Vielleicht würden aber Formulierungsbeispiele bzw. -muster, etwa für Klauseln in Mandatsbedingungen 

oder für Antwortschreiben auf Regressforderungen, in einer der kommenden Auflagen einen willkommenen 

Zusatz bedeuten. Aber das ist „Jammern auf hohem Niveau“, bereits jetzt kann, nein muss 

man mit diesem Werk insgesamt äußerst zufrieden sein. Die Investition des Kaufpreises lohnt sich auf 

jeden Fall – und das nicht erst, wenn „das Kind schon in den Brunnen gefallen“ ist. 


BÖS/JURKAT/NEIE/STRANGMÜLLER, Praxishandbuch für Notarfachangestellte, 4. Aufl. 2019, ZAP Verlag, 

2.240 S., 99 € 

Was spricht mehr und überzeugender für ein Fachbuch als die Nachfrage aus dem Adressatenkreis an 

den Notar, ob man die soeben erschienene Neuauflage des Praxishandbuchs für Notarfachangestellte 

nicht umgehend bestellen könne? In der Tat hat das nunmehr in der 4. Auflage mit erweitertem und 

bearbeitetem Umfang erschienene Werk sich eine beachtliche Fangemeinde – völlig zu Recht – 

geschaffen. Dies ist allerdings nicht nur eine Freude für die Notarfachangestellten, den im Titel 

angesprochenen Adressatenkreis, sondern auch für die Notare und Anwaltsnotare, die durch die mit 

diesem Buch weitestgehend selbstständig arbeitenden Mitarbeiter zunehmend und zuverlässig 

entlastet werden. Und wenn der „Kanzleiinhaber“ selbst auf die Schnelle etwas sucht, sind auch für 

ihn eine Lösung oder weitere Hinweise vorzufinden. Nach der letzten – dritten – Auflage vor zwei 

Jahren verdienen insb. die Gesellschafterlistenverordnung, die Neufassung des Geldwäschegesetzes mit 

Schaffung des Transparenzregisters und die Zulässigkeit des Online-Bankings bei Notar-Anderkonten 

aufgrund entsprechender Änderung des § 27 DONot besondere Aufmerksamkeit. Beeindruckend sind 



Buchreport 

die zahlreichen Musterformulierungen. Die Klippen und Untiefen des notariellen Kostenrechts finden in 

dem Buch einen zuverlässigen Navigator. Oftmals heißt es, die Praxistauglichkeit eines Fachbuchs hänge 

auch von der sorgfältigen Bearbeitung des Stichwortverzeichnisses ab. Auch hier setzt die 4. Auflage 

wieder Maßstäbe. Alles in allem ein Werk, das man nicht nur seinen Mitarbeitern, sondern auch sich 

selbst schnellstens „gönnen“ sollte. 

RA und Notar HERBERT P. SCHONS, Duisburg 

COSACK, Digitalisierung erfolgreich umsetzen. Ein Leitfaden für jede Anwaltskanzlei, 1. Aufl. 2019, 

Deutscher Anwaltverlag, 256 S., 39 € 

Der Untertitel dieses Werks lautet: „Ein Leitfaden für jede Anwaltskanzlei“ –und genau das bekommt 

man auch. Das Vorwort der Autorin startet völlig zu Recht mit dem bekannten Spruch „Wer nicht mit 

der Zeit geht, geht mit der Zeit“. Und um das zu verhindern, geleitet dieses Werk seine Leser zielsicher 

durch die Planung, Umstellung und die Prozesse der Digitalisierung in einer Rechtsanwaltskanzlei. Das 

Werk startet mit einer kurzen Einführung in die Thematik, nennt die verschiedenen Vorteile und 

Möglichkeiten der Digitalisierung für Anwälte, für Mitarbeiter und letztlich auch für (potenzielle) 

Mandanten. Anschließend erfolgt ein kurzer Überblick über die notwendigen Schritte, bevor das Werk 

dann zum „Kern der Sache“ vorstößt – praktische Lösungsvorschläge zur Umsetzung in der Kanzlei. 

Zentraler Aspekt ist hierbei natürlich das besondere elektronische Anwaltspostfach (beA), dessen aktive 

Nutzungspflicht spätestens ab dem 1.1.2022 für alle Anwälte verpflichtend wird. Allerdings ist das beA 

nicht der einzige Aspekt, den man in diesem Kontext beachten sollte. Die digitale Kommunikation mit 

Mandanten, beispielsweise via E-Mail, Social Media, Chatbots oder Messenger, die diversen Legal-Tech- 

Angebote und letztlich auch effiziente Arbeitsabläufe in der Kanzlei sollten ebenfalls nicht unter den 

Tisch fallen. Weiter geht es dann mit „best practice“-Vorschlägen anhand von konkreten Fallbeispielen 

verschiedener Anwälte bzw. Kanzleien. Dabei wird sinnvollerweise unterschieden zwischen Einzelanwälten 

und kleineren Kanzleien, mittelständischen Kanzleien sowie größeren und international 

tätigen Kanzleien. Denn der Digitalisierungsprozess kann naturgemäß nicht überall gleich ablaufen, 

bedingt durch die individuellen Anforderungen, unterschiedliche Tätigkeitsfelder bzw. einen unterschiedlichen 

Mandantenstamm und letztlich auch aufgrund verschiedener finanzieller Möglichkeiten. 

Abschließend gibt es noch gezielte Handlungsempfehlungen sowie eine umfangreiche Checkliste. 

Abgerundet wird das wirklich lesenswerte Buch dann mit einer Übersicht u.a. von wichtigen Personen, 

Adressen und Websites. Mit Blickrichtung auf die beA-Verpflichtung spätestens ab 2022 ist dieses Werk 

im Grunde für jeden Anwalt ein Muss, der sich bislang noch nicht ausreichend oder sogar noch 

überhaupt nicht mit dem Thema Digitalisierung beschäftigt hat. Für relativ kleines Geld bekommt 

man hier einen wertvollen Leitfaden an die Hand, der gute und praxisrelevante Lösungsvorschläge 

bereithält. 


SASSENBERG/FABER (Hrsg.), Rechtshandbuch Industrie 4.0. und Internet of Things. Praxisfragen und 

Perspektiven der digitalen Zukunft, 2. Aufl. 2020, C.H. Beck/Vahlen, 798 S., 189 € 

„Heute schon an morgen denken“ –das klingt natürlich in erster Linie nach einem Werbespruch, 

beschreibt das Thema dieses Werks aber in zutreffender Weise. Für nicht gerade wenig Geld erhält 

man hier jedoch auch nicht gerade wenig Fachwissen. Das Thema Industrie 4.0 bzw. Internet of Things 

(IoT) geht uns letztlich alle an, auch wenn man kein Ingenieur in der Energiewirtschaft (Stichwort: 

„smart grids“, also schlaue Netze) oder spezialisierter Rechtsanwalt ist. Es gibt jetzt bereits zahlreiche 

sog. „Smart Home“-Produkte, also z.B. die im WLAN eingebundene Glühbirne, der selbsttätig bestellende 

Kühlschrank oder das per App steuerbare Heizungsthermostat. Die Themen Digitalisierung 

und Automatisierung sind im Industriesektor noch viel wichtiger und zugleich brisanter als im 

Privatbereich. Dieses umfassende Rechtshandbuch beleuchtet die Materie eingehend von nahezu allen 

Seiten. Ein Schwerpunkt wird dabei auf die Behandlung von typischen Rechtsfragen gelegt. Es werden 

also Aspekte wie Datenschutz, IT-Sicherheit, Arbeitsrecht oder auch Telekommunikationsrecht behandelt. 

Ein weiterer, praktisch sehr bedeutsamer Gesichtspunkt ist die Vertragsgestaltung bzw. das 

Momentum des Vertragsschlusses. Auch wenn das Hauptaugenmerk auf dem Verhältnis von 

Unternehmen zu Unternehmen (Business-to-Business, kurz: B2B) liegt, geht das Werk an einigen 


Buchreport 


Stellen auch auf Besonderheiten gegenüber Verbrauchern (Business-to-Consumer, kurz: B2C) ein. 

Darüber hinaus werden die Besonderheiten ausgewählter Branchen behandelt, u.a. die Autoindustrie, 

der Energiesektor, die Versicherungswirtschaft, die Finanzbranche oder auch die Aviation (unbemannte 

Luftfahrzeuge, also Drohnen & Co.). Zu guter Letzt fehlt auch die internationale Perspektive nicht, es 

gibt jeweils ein Überblickskapitel zur Regulierung in Europa und in den USA. Es liegt in der Natur 

der Sache, dass die Darstellung der juristischen Inhalte auch die Erläuterung der technischen 

Grundlagen in Bezug nehmen muss, weil ansonsten das Verständnis auf Seiten der Leser nicht zu gewährleisten 

wäre. Daher erfährt der geneigte Leser „nebenbei“ auch etwas über Künstliche Intelligenz 

(KI), Machine Learning oder Blockchain. Neben der ausführlichen und sehr gut verständlichen 

Behandlung der Materie enthält dieses Werk diverse Beispiele, Praxistipps, Checklisten und auch 

Schaubilder, wodurch die Darstellung umso anschaulicher wird. Zudem warten die Autoren an zahlreichen 

Stellen mit konkreten Lösungsansätzen auf. Ein Muss für alle Juristen, die auf den bezeichneten 

Gebieten tätig sind. 


SPECHT-RIEMENSCHNEIDER/WERRY/WERRY (Hrsg.), Datenrecht in der Digitalisierung, 1. Aufl. 2019, Erich 

Schmidt Verlag, 1.008 S., 134 € 

Die zentrale Frage, die sich stellt, wenn man den Titel dieses Werks liest, zielt auf den doch eher 

unbekannten Begriff „Datenrecht“ ab. Was es damit auf sich hat, wird bereits im Rahmen des Vorworts 

(„Datenrecht – Ein Definitionsversuch“) erläutert. Daten sind unkörperlich und unterliegen damit 

unterschiedlichen Problemen tatsächlicher wie rechtlicher Natur. Die Autoren sehen das Datenrecht als 

Querschnittsmaterie an, wobei die Daten als einendes Element angesehen werden können. Ein Blick ins 

Inhaltsverzeichnis zeigt auf, welche Rechtsgebiete als Teil des Datenrechts in diesem Werk behandelt 

werden. Nach einer kurzen rechtspolitischen Einordnung findet sich zunächst – schon erwartungsgemäß 

– das Datenschutzrecht. Es folgen Kapitel zu Vermögensrechten an Daten, vertragsrechtlichen 

Aspekten, Haftungsfragen sowie zum Problemkreis von Datenbeständen in der Zwangsvollstreckung 

bzw. der Insolvenz. Darüber hinaus aber auch Themen wie z.B. Privacy Paradox, Kryptowährungen oder 

digitale Geschäftsmodelle eingehend unter die Lupe genommen. Insgesamt ist der Ansatz dieses Werks, 

personenbezogene und andere Arten von Daten in den Fokus zu stellen und die einschlägigen 

Rechtsprobleme zu erörtern, innovativ und äußerst spannend. Denn im Zeitalter der Digitalisierung, in 

dem das Internet der Dinge, Künstliche Intelligenz (KI), dezentrale Netzwerke sowie Blockchain- und 

ähnliche Technologien immer mehr an Bedeutung gewinnen, ist die Frage „Wem gehören welche 

Daten?“ ganz entscheidend. Das Werk hält nicht nur juristische Einordnungen der verschiedenen 

Problemstellungen bereit, sondern erläutert sozusagen „nebenbei“ auch noch auf verständliche Art und 

Weise diverse Technologien, etwa einzelne Formen des Onlinemarketings, Verschlüsselungsmethoden 

oder auch Kryptowährungen. Dabei ist es durchaus von Vorteil, dass über 30 spezialisierte Autoren an 

diesem Werk mitgearbeitet haben. Denn die Frage der Haftung bei Schäden durch selbst-fahrende 

Autos erfordert ein (technisches und juristisches) Fachwissen auf einem anderen Sektor als die Frage 

nach dem Phänomen, dass die Verbreitung von Daten durch die Nutzung von Onlineshops oder auch 

von sozialen Medien dem zugleich gestiegenen, subjektiven Verlangen nach mehr Datenschutz 

scheinbar unerklärlich gegenübersteht. Checklisten oder Musterformulierungen finden sich keine in 

diesem Werk, allerdings lockern einige Praxishinweise und Abbildungen die Ausführungen auf den über 

1.000 Seiten auf. Im Vordergrund steht die eingehende und möglichst umfassende Darstellung 

einschlägiger Rechtsgebiete bzw. -probleme. Wer als Rechtsanwalt in einem oder gar mehreren der 

hier behandelten Bereichen tätig ist und auch für die Fragen der Zukunft gerüstet sein will, kommt an 

diesem Werk sicherlich nicht vorbei. 



Rechtsprechung 2020 Fach 1, Seite 49 

Rechtsprechung 

aktuell und kompakt 

Volltext-Service: Die Entscheidungsvolltexte zur ZAP Rechtsprechung können Sie online kostenlos bei 

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finden Sie auf unserer Homepage www.zap-verlag.de/service. Sie sind Neu-Abonnent? Dann 

schicken Sie bitte eine E-Mail mit dem Betreff „Neu-Abonnement“ an freischaltcode-zap@zap-verlag.de 

und erhalten so Ihre Zugangsdaten. 

Allgemeines Zivilrecht 

Arztbrief: Einfache postalische Übersendung 

(OLG Karlsruhe, Urt. v. 11.3.2020 – 7 U 10/19) • Die postalische Übersendung eines Arztbriefs stellt ein 

gängiges Mittel zur Aufrechterhaltung des Informationsflusses dar. Es ist nicht zumutbar, sich bei jedem 

Arztbrief zu vergewissern, dass dieser ankommt. Anders verhält es sich nur, wenn aus früheren Fällen 

Probleme bei der Zustellung bekannt sind oder wenn ein hochpathologischer Befund mitzuteilen ist, der 

weitere zeitliche Behandlungsschritte erforderlich macht. Der Zweck des Krebsregistergesetzes besteht 

darin, eine für die wissenschaftliche Krebsforschung nötige Datenbasis zu schaffen, nicht in einer 

therapeutischen Behandlungsoptimierung. Hinweis: Ein Patient hat einen Anspruch auf Unterrichtung 

über die im Rahmen einer ärztlichen Behandlung erhobenen Befunde und Prognosen. Das gilt in 

besonderem Maße, wenn ihn erst die zutreffende Information in die Lage versetzt, eine medizinisch 

gebotene Behandlung durchführen zu lassen (Therapeutische Aufklärung/Sicherungsaufklärung). Es ist ein 

(schwerer) ärztlicher Behandlungsfehler, wenn der Patient über einen bedrohlichen Befund, der Anlass zu 

umgehenden und umfassenden ärztlichen Maßnahmen gibt, nicht informiert und ihm die erforderliche 

ärztliche Beratung versagt wird (BGH NJW 2018, 3382 ff., Tz. 11, juris). ZAP EN-Nr. 185/2020 

Kaufvertragsrecht 

Dieselskandal Motor EA 189: Anrechnung gezogener Nutzungsvorteile 

(OLG Stuttgart, Urt. v. 30.1.2020 – 2 U 306/19) • Im Rahmen des Schadenersatzanspruchs muss sich der 

Geschädigte (Käufer) gezogene Nutzungen anrechnen lassen. Ein Zinsanspruch aus § 849 BGB besteht 

nicht, wenn der Geschädigte (Käufer) im Gegenzug für die Hingabe des Geldes eine als gleichwertig 

anzusehende Nutzungsmöglichkeit eines Gegenstandes erhalten hat. Bei einer vorgerichtlichen Zuvielforderung 

fehlt es an dem für den Schuldnerverzug erforderlichen Verschulden, wenn der Schuldner die 

wirklich geschuldete Forderung nicht berechnen kann, weil sie von ihm unbekannten internen Daten des 

Gläubigers (hier: aktueller km-Stand) abhängt. ZAP EN-Nr. 186/2020 


Unterbrechung der Gas- und Stromversorgung: Schadenersatzansprüche 

(OLG Düsseldorf, Urt. v. 12.2.2020 – 27 U 8/19) • Es ist nicht anzunehmen, dass eine Versorgungsunterbrechung 

bei der Gas- und Stromversorgung bereits einen Tag später zu einer Erkältungserkrankung 

führt und dass die Ursache für die Erkältung nicht auch in einer Ansteckung durch andere 


Fach 1, Seite 50 Rechtsprechung 2020 

Personen liegen kann. Ein Defekt an einem Gasfeuerungsautomat zwei Wochen nach der Versorgungsunterbrechung 

lässt nicht den sicheren Rückschluss auf eine Mitursächlichkeit der Versorgungsunterbrechung 

zu. Praxishinweis: Eine Leistungsklage ist die vorrangige Rechtsschutzmöglichkeit vor einer 

Feststellungsklage. Die Bezifferung eines Schadens ist auch möglich, wenn die Dauer der Arbeitsunfähigkeit 

und des Kanzleibetriebsausfalls feststeht und auch die Rechnung für die Erneuerung des 

Heizgeräts vorliegt. ZAP EN-Nr. 187/2020 

Bauvertragsrecht 

Prüfungsumfang eines Projektsteuerers: Schimmelpilzsanierung 

(OLG Celle, Urt. v. 11.3.2020 – 14 U 32/16) • Bei der Prüfung eines Sanierungskonzeptes zur Beseitigung von 

Schimmelpilzbefall in einem geschlossenen Rohbau sind Schimmelpilz- und Schimmelpilzsanierungsleitfäden 

zu Rate zu ziehen, auch wenn sie keine allgemein anerkannten Regeln der Technik sind, weil sie 

das derzeit einzige Regelwerk bilden, das die wesentlichen Erkenntnisse von Medizinern und Biologen 

zum Schimmelpilzbefall und seiner Beseitigung darstellen. Die Pflichten eines Projektsteuerers – auch in 

Abgrenzung zu einem mit der Bauüberwachung beauftragten Architekten – bestimmen sich nach den 

im Einzelfall getroffenen vertraglichen Vereinbarungen der Parteien des Projektsteuerungsvertrags. 

Wenn der Projektsteuerer typische Architektenziele der Bauüberwachung und Qualitätskontrolle der 

Ausführungsleistung übernimmt und zusagt, auf die Einhaltung der allgemein anerkannten Regeln der 

Technik zu achten, und bei der Auswahl einer geeigneten Sanierungsmethode zur Beseitigung von 

Schimmelpilzbefall in einem geschlossenen Rohbau eines Schulgebäudes keine Bedenken gegen ein 

Sanierungskonzept anmeldet, das die Empfehlungen des Schimmelpilzsanierungsleitfadens missachtet, 

haftet er gesamtschuldnerisch neben dem Architekten auf Schadenersatz. 

ZAP EN-Nr. 188/2020 

Sonstiges Vertragsrecht 

Pferdekauf: Baldige Erkrankung 

(BGH, Urt. v. 30.10.2019 – VIII ZR 69/18) • Der Verkäufer eines Tiers hat, sofern eine anderslautende 

Beschaffenheitsvereinbarung nicht getroffen wird, (lediglich) dafür einzustehen, dass das Tier bei 

Gefahrübergang nicht krank ist und sich auch nicht in einem (ebenfalls vertragswidrigen) Zustand 

befindet, aufgrund dessen bereits die Sicherheit oder zumindest die hohe Wahrscheinlichkeit besteht, 

dass es alsbald erkranken wird (Bestätigung von BGH, Urt. v. 18.10.2017 – VIII ZR 32/16, NJW 2018, 150 

Rn 26 m.w.N.) und infolgedessen für die gewöhnliche (oder die vertraglich vorausgesetzte) Verwendung 

nicht mehr einsetzbar wäre. Demgemäß wird die Eignung eines klinisch unauffälligen Pferdes für die 

gewöhnliche oder die vertraglich vorausgesetzte Verwendung als Reitpferd nicht schon dadurch 

beeinträchtigt, dass aufgrund von Abweichungen von der „physiologischen Norm“ eine (lediglich) geringe 

Wahrscheinlichkeit dafür besteht, dass das Tier zukünftig klinische Symptome entwickeln wird, 

die seiner Verwendung als Reitpferd entgegenstehen (Bestätigung von BGH, Urt. v. 7.2.2007 – VIII ZR 

266/06, NJW 2007, 1351 Rn 14; v. 18.10.2017 – VIII ZR 32/16, a.a.O. Rn 24). Hinweis: Diese Grundsätze 

gelten auch für folgenlos überstandene Krankheiten und Verletzungen, wie ausgeheilte Rippenfrakturen 

eines als Reittier verkauften erwachsenen Pferdes, das nach Ablauf des Heilungsprozesses klinisch 

unauffällig ist. Weder kommt es insoweit darauf an, ob die vollständig ausgeheilten Rippenfrakturen auf 

einem „traumatischen Ereignis“ beruhen, noch kann die Verletzung eines Tiers in jeder Hinsicht einem 

Schaden an einer Sache, etwa einem Kfz, gleichgestellt werden. ZAP EN-Nr. 189/2020 

Immobiliarsachenrecht/WEG-Recht 

Grundstückskaufvertrag: Vereinbarung einer Nutzungsbeschränkung 

(BGH, Urt. v. 11.10.2019 – V ZR 7/19) • Eine Vereinbarung, mit der die Parteien eines Grundstückskaufvertrags 

die Möglichkeit zur Nutzung des Grundstücks beschränken (hier: Verbot der Milchverarbeitung), 



führt nicht zu einer Änderung oder Neubegründung von Erwerbs- oder Veräußerungspflichten und ist 

daher nach bindend erklärter Auflassung formlos möglich. Hinweis: Die Vereinbarung hatte folgenden 

Inhalt: „Der Käufer verpflichtet sich, auf dem Kaufgrundstück zeitlich unbeschränkt keine Verarbeitung von Milch 

vorzunehmen. Dieses Verbot gilt für die Milch von Kühen, Schafen und Ziegen. Das Verbot trifft den Käufer als 

Eigentümer dieses Grundstücks und das Verbot gilt insb. auch für etwaige Mieter oder Pächter des Grundstücks sowie 

für jeden Rechtsnachfolger des Käufers.“ ZAP EN-Nr. 190/2020 

Straßenverkehrsrecht 

Überbreite und große Masse eines Fahrzeugs: Haftungsverhältnis aus erhöhter Betriebsgefahr 

(OLG Celle, Urt. v. 4.3.2020 – 14 U 182/19) • Bei Dunkelheit auf einer nur 4,95 m breiten Straße ohne 

Fahrbahnmarkierungen und nicht befestigtem Seitenstreifen sowie erkennbaren Gegenverkehr (landwirtschaftliches 

Gespann mit Überbreite) in einer leichten Rechtskurve ist gem. § 3 Abs. 1 S. 5 StVO auf 

halbe Sicht zu fahren. Wer ein landwirtschaftliches Gespann mit Überbreite auf einer schmalen Straße, die 

er befahren darf, so weit nach rechts steuert, wie es tatsächlich möglich ist, verstößt nicht gegen § 1 Abs. 2 

StVO. Kommt es im Begegnungsverkehr auf einer nur 4,95 m breiten Straße ohne Fahrbahnmarkierungen 

bei Dunkelheit zu einer Kollision … mit einem Pkw, der die Fahrbahnmitte grundlos leicht überschreitet, so 

tritt die Haftung aus Betriebsgefahr für das landwirtschaftliche Gespann nicht zurück, sondern fließt mit 

30 % in die Haftungsquote gem. § 17 Abs. 1 StVG ein. Hinweis: Das klägerische Gespann wies eine Breite 

von 2,95 m auf bei einer Masse von 18.000 kg. Im Gegenverkehr steuerte die Versicherungsnehmerin der 

Beklagten einen Skoda Fabia mit einer Geschwindigkeit von 75–85 km/h. ZAP EN-Nr. 191/2020 

Versicherungsrecht 

Rechtsschutzversicherung: Auskunftsanspruch gegen beauftragten Rechtsanwalt 

(BGH, Urt. v. 13.2.2020 – IX ZR 90/19) • Dem Rechtsschutzversicherer, der einen Prozess vorfinanziert hat, 

steht zur Ermittlung eines möglichen Herausgabeanspruchs ein Auskunftsanspruch gegen den durch 

seinen Versicherungsnehmer beauftragten Rechtsanwalt zu. Finanziert der Rechtsschutzversicherer mit 

Einverständnis seines Versicherungsnehmers einen Prozess und überlässt der Mandant dem beauftragten 

Rechtsanwalt den Verkehr mit dem Rechtsschutzversicherer, ist von einer konkludenten Entbindung des 

Rechtsanwalts von der Verschwiegenheitsverpflichtung durch den rechtsschutzversicherten Mandanten 

auszugehen, soweit es die Abrechnung des Mandats betrifft. Hinweis: Leistet der Prozessgegner an den 

von dem Versicherungsnehmer beauftragten Rechtsanwalt Zahlungen, so geht der vertragliche Anspruch 

des Versicherungsnehmers auf Herausgabe des Erlangten aus §§ 675 Abs. 1, 667 BGB gegen seinen 

Rechtsanwalt gem. § 86 Abs. 1 S. 1 VVG auf den Rechtsschutzversicherer über. ZAP EN-Nr. 192/2020 

Familienrecht 

Paritätisches Wechselmodell: Kontinuitätsgrundsatz 

(OLG Karlsruhe, Beschl. v. 17.2.2020 – 5 UF 6/20) • Der gerichtlichen Anordnung eines paritätischen 

Wechselmodells steht i.d.R. der Kontinuitätsgrundsatz entgegen, wenn die Eltern zuvor eine außergerichtliche 

Umgangsvereinbarung mit einem nicht ganz so weitgehenden Umgangsrecht des nicht 

betreuenden Elternteils getroffen hatten und diese auch praktiziert worden ist. Hinweis: Haben die Eltern 

in noch nicht weit zurückliegender Zeit eine einvernehmliche Regelung zum Umgangsrecht getroffen, 

sprechen i.d.R. unter Kindeswohlgesichtspunkten triftige Gründe für eine Beibehaltung der vereinbarten 

Besuchskontakte, wie z.B. Kontinuitätsgesichtspunkte und das Vertrauen des Kindes in die Verlässlichkeit 

getroffener Regelungen (OLG Köln, Beschl. v. 15.3.2012 – II-4 UF 18/12, 4 UF 18/12, juris LS 2). Denn eine im 

elterlichen Konsens getroffene Entscheidung lässt vermuten, dass sie dem Kindeswohl entsprochen hat 

und noch entspricht (vgl. BGH, Beschl. v. 16.3.2011 – XII ZB 407/10, juris Rn 77 ff.). 




Nachlass/Erbrecht 

Auslegung von Testamenten: Nichterwähnung eines Erbprätendenten 

(OLG München, Beschl. v. 19.2.2020 – 31 Wx 231/17) • In der Nichterwähnung eines Erbprätendenten im 

Rahmen einer Testierung, die sich auf die Zuwendung von einzelnen Nachlassgegenständen beschränkt, 

ohne dass eine Gesamtverteilung des Nachlasses erfolgt, ist dessen (etwaige) Enterbung durch den 

Erblasser nicht angedeutet. ZAP EN-Nr. 194/2020 

Zivilprozessrecht 

Fristgerechte Berufungsbegründung: Eidesstattliche Versicherung 

(BGH, Beschl. v. 28.1.2020 – VI ZB 38/17) • Wenn das Berufungsgericht zu dem Ergebnis kommt, dass die 

anwaltliche und eidesstattliche Versicherung des Prozessbevollmächtigten einer Partei keinen vollen 

Beweis für die fristgerechte Einreichung der Berufungsbegründung erbringt, hat es die Partei darauf 

hinzuweisen und ihr Gelegenheit zu geben, Zeugenbeweis anzutreten oder auf andere Beweismittel 

zurückzugreifen (st. Rspr., vgl. nur Senatsbeschl. v. 8.5.2007 – VI ZB 80/06, NJW 2007, 3069; BGH, 

Beschl. v. 16.1.2007 – VIII ZB 75/06, NJW 2007, 1457). Allein der Hinweis, dass das Berufungsgericht im 

Freibeweisverfahren entscheiden will, genügt dafür nicht. ZAP EN-Nr. 195/2020 

Anerkenntnis: Unschlüssige Klage 

(BGH, Beschl. v. 16.1.2020 – V ZB 93/18) • Erkennt die beklagte Partei den Klageanspruch an, ist für die 

Kostenentscheidung nach § 93 ZPO grds. nicht zu prüfen, ob die Klage im Zeitpunkt des Anerkenntnisses 

schlüssig und begründet war. Die von der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs zugelassene Ausnahme, 

wonach die beklagte Partei trotz Verstreichenlassens der Klageerwiderungsfrist noch mit der 

Wirkung des § 93 ZPO anerkennen kann, wenn die Klage zunächst in unschlüssiger Weise erhoben 

wurde, setzt voraus, dass der Kläger diesen Mangel durch ergänzten Sachvortrag vor dem Anerkenntnis 

behoben hat. Sie gilt nicht, wenn die beklagte Partei den geltend gemachten Anspruch bei unverändert 

gebliebenem Klagevorbringen anerkennt (Abgrenzung zu BGH, Beschl. v. 3.3.2004 – IV ZB21/03, NJW- 

RR 2004, 999; Beschl. v. 1.2.2007 – IX ZB 248/05, NZI 2007, 283). Hinweis: Auch die beklagte Partei, die 

auf die Geltendmachung eines Anspruchs schweigt, kann nach den Umständen des Einzelfalls 

Veranlassung zur Klage geben (vgl. OLG Hamburg, GRUR-RR 2007, 175; OLG München, OLGR 2000, 

229, 230; OLG Stuttgart, NJW-RR 2012, 763; BeckOK ZPO/JASPERSEN [1.3.2019], § 93 Rn 34; MüKoZPO/ 

SCHULZ, 5.Aufl., § 93 Rn 8; LOOF, JurBüro 2008, 65, 68). ZAP EN-Nr. 196/2020 

Zwangsvollstreckung/Insolvenz 

Verbindlichkeiten aus unerlaubter Handlung: Keine Stundung von Verfahrenskosten 

(BGH, Beschl. v. 13.2.2020 – IX ZB 39/19) • Verbindlichkeiten des Schuldners aus einer vorsätzlich begangenen 

unerlaubten Handlung i.H.v. mehr als 1.800.000 € schließen eine Stundung der Verfahrenskosten aus. 


Eröffnetes Insolvenzverfahren: Anscheinsbeweis 

(BGH, Beschl. v. 6.2.2020 – IX ZR 5/19) • Es spricht ein Anscheinsbeweis dafür, dass in dem eröffneten 

Verfahren die Insolvenzmasse nicht ausreicht, um alle Gläubigeransprüche zu befriedigen. Dabei sind auch 

die Forderungen einzubeziehen, denen der Insolvenzverwalter widersprochen hat, weil nach der Lebenserfahrung 

die Möglichkeit besteht, dass jener Widerspruch durch eine Feststellungsklage (§ 179 InsO) 

beseitigt werden kann. Greift der Anscheinsbeweis ein, muss der Anfechtungsgegner nachweisen, dass die 

angemeldeten Forderungen nicht bestehen oder nicht durchsetzbar sind und eine Feststellung zur Tabelle 

unter jedem Gesichtspunkt ausscheidet. Der Anscheinsbeweis ist erschüttert, wenn die ernsthafte 

Möglichkeit eines atypischen Verlaufs feststeht. Dies kommt beispielsweise in Betracht, wenn es sich bei 

den bestrittenen Insolvenzforderungen um eine Vielzahl, auf vergleichbarem Sachverhalt beruhender 

Forderungen mehrerer Insolvenzgläubiger handelt, der Insolvenzverwalter sämtlichen dieser angemeldeten 

Forderungen widersprochen hat, seit dem Prüfungstermin und dem Widerspruch des Insolvenzverwalters 



eine erhebliche Zeit verstrichen ist, keiner der betreffenden Gläubiger eine Feststellungsklage erhoben hat, 

ein – nicht notwendig das Insolvenzverfahren betreffender – Musterprozess über die Feststellung einer 

solchen Insolvenzforderung rechtskräftig verloren gegangen ist und der rechtliche Bestand der Insolvenzforderungen 

erheblichen Zweifeln ausgesetzt ist. ZAP EN-Nr. 198/2020 

Handelsrecht/Gesellschaftsrecht 

Abfindungsforderung: Vor Insolvenz ausgeschiedener Gesellschafter 

(BGH, Urt. v. 28.1.2020 – II ZR 10/19) • Die Abfindungsforderung eines vor der Insolvenz ausgeschiedenen 

Gesellschafters einer GmbH & Co. KG, deren Auszahlung gegen das Kapitalerhaltungsgebot der §§ 30, 31 

GmbHG analog verstoßen würde, ist erst bei der Schlussverteilung nach § 199 InsO zu berücksichtigen. § 30 

Abs. 1 GmbHG steht einer Auszahlung der Abfindungsforderung auch dann entgegen, wenn die Abfindung 

zum Zeitpunkt des Ausscheidens und auch noch ein Jahr danach aus dem freien Vermögen der Gesellschaft 

hätte bedient werden können. § 135 Abs. 1 Nr. 2 InsO ist insoweit nicht entsprechend anwendbar. 


Wirtschafts-/Urheber- und Medienrecht/ Marken- und Wettbewerbsrecht 

Amazon: Wettbewerbsrechtliche Haftung für Kundenbewertungen 

(BGH, Urt. v. 20.2.2020 – I ZR 193/18) • Den Anbieter eines auf der Online-Handelsplattform Amazon 

angebotenen Produkts trifft für nicht von ihm veranlasste Kundenbewertungen keine wettbewerbsrechtliche 

Haftung, wenn er sich diese Bewertungen nicht zu eigen macht. Für die Beurteilung, ob eine wegen 

wettbewerbswidriger Werbung in Anspruch genommene Person sich fremde Äußerungen zu eigen macht, 

kommt es entscheidend darauf an, ob sie nach außen erkennbar die inhaltliche Verantwortung für die 

Äußerungen Dritter übernimmt oder den zurechenbaren Anschein erweckt, sie identifiziere sich mit ihnen. 

Dieser Maßstab gilt auch im Heilmittelwerberecht. Ob das Angebot auf der Online-Handelsplattform 

Amazon eine Garantenstellung mit der Rechtspflicht begründet, eine Irreführung durch Kundenbewertungen 

abzuwenden, bestimmt sich nach den Umständen des konkreten Einzelfalls und bedarf einer 

Abwägung. Bei dieser Abwägung ist zu berücksichtigen, dass Kundenbewertungssysteme auf Online- 

Handelsplattformen gesellschaftlich erwünscht sind und verfassungsrechtlichen Schutz genießen. Das 

Interesse von Verbraucherinnen und Verbrauchern, sich zu Produkten zu äußern und sich vor dem Kauf 

über Eigenschaften, Vorzüge und Nachteile eines Produkts aus verschiedenen Quellen, zu denen auch 

Bewertungen anderer Kunden gehören, zu informieren oder auszutauschen, wird durch die Meinungs- und 

Informationsfreiheit des Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG geschützt. Bei einem Angebot von Arzneimitteln oder 

Medizinprodukten kann allerdings das Rechtsgut der öffentlichen Gesundheit bei der Abwägung zu 

berücksichtigen sein. Gibt der Anbieter eines auf einer Online-Handelsplattform angebotenen Produkts 

selbst irreführende oder gefälschte Kundenbewertungen ab, bezahlt er dafür oder können ihm die 

Kundenbewertungen aus anderen Gründen als Werbung zugerechnet werden, haftet er als Täter, ggf. 

Mittäter, eines Wettbewerbsverstoßes. ZAP EN-Nr. 200/2020 

Schienenkartell II: Kartellrechtliche Betroffenheit 

(BGH, Urt. v. 28.1.2020 – KZR 24/17) • Dem Merkmal der Betroffenheit i.S.d. § 33 Abs. 1 S. 1 GWB a.F., welches 

mit dem Beweismaß des § 286 ZPO festzustellen ist, kommt bei der Prüfung des haftungsbegründenden 

Tatbestands eines kartellrechtlichen Schadenersatzanspruchs Bedeutung nur für die Frage zu, ob dem 

Anspruchsgegner ein wettbewerbsbeschränkendes Verhalten anzulasten ist, das – vermittelt durch den 

Abschluss von Umsatzgeschäften oder in anderer Weise – geeignet ist, einen Schaden des Anspruchstellers 

mittelbar oder unmittelbar zu begründen. Die Feststellung des haftungsbegründenden Tatbestands setzt 

nicht voraus, dass sich die Kartellabsprache auf einen Beschaffungsvorgang, auf den der Anspruchsteller 

sein Schadenersatzbegehren stützt, tatsächlich ausgewirkt hat und das Geschäft damit „kartellbefangen“ 

war; dieser Gesichtspunkt betrifft die Schadensfeststellung und damit die haftungsausfüllende Kausalität, 

für die das Beweismaß des § 287 Abs. 1 ZPO gilt. Etablieren Kartellanten ein System, bei dem von einem 

„Spielführer“ i.R.v. Ausschreibungen die Preise von „Schutzangeboten“ oder der angestrebte Zuschlagspreis 



mitgeteilt werden, ist es wegen der bestehenden Preistransparenz wahrscheinlich, dass von einem solchen 

System ein allgemeiner Effekt auf die Angebotspreise der Kartellanten ausgeht; diese Wahrscheinlichkeit ist 

umso höher, je umfassender die Quoten- oder Kunden-„Zuteilung“ auf dem Markt praktiziert wird und je 

mehr die an der Kartellabsprache beteiligten Unternehmen aufgrund wechselseitiger Rücksichtnahme der 

Notwendigkeit enthoben sind, um einen einzelnen Auftrag zu kämpfen und hierzu ggf. Preiszugeständnisse 

zu machen. I.R.d. Feststellung eines kartellbedingten Schadens wird ein unmittelbarer Beweis einer 

Haupttatsache oder ihres Gegenteils i.d.R. nicht dadurch angetreten, dass für die Entstehung oder das 

Fehlen eines Schadens Sachverständigenbeweis angeboten wird. ZAP EN-Nr. 201/2020 

Lauterkeitsrechtlicher Unterlassungsanspruch: Gesonderte Ausweisung von Flaschenpfand 

(OLG Köln, Urt. v. 6.3.2020 – 6 U 89/19) • Die gesonderte Ausweisung von Flaschenpfand neben dem Preis 

für die Ware und damit die Einhaltung des § 1 Abs. 4 PAngV kann im Hinblick auf Art. 20 Abs. 3 GG keinen 

lauterkeitsrechtlichen Unterlassungsanspruch auslösen, auch wenn die Norm keine Grundlage im Unionsrecht 

hat. Eine richtlinienkonforme Auslegung des § 1 Abs. 4 PAngV dahingehend, dass das Pfand in den 

Gesamtpreis einzurechnen ist, ist nicht möglich. Aus §§ 8, 3, 5a Abs. 3 Nr. 3 UWG kann kein weitergehender 

Anspruch als aus §§ 8, 3, 3a UWG i.V.m. § 1 Abs. 4 PAngV hergeleitet werden. Das Flaschenpfand ist nicht Teil 

des Verkaufspreises i.S.d. Art. 1 der Preisangaben-RL 98/6/EG und damit auch nicht Teil des Gesamtpreises 

i.S.d. § 1 Abs. 1 PAngV und des § 5a Abs. 3 Nr. 3 UWG. ZAP EN-Nr. 202/2020 

Arbeitsrecht 

Arbeitnehmererfindung: Meldung an den Arbeitgeber 

(BGH, Urt. v. 17.12.2019 – X ZR 148/17) • Dem Schriftformerfordernis nach § 5 Abs. 1 S. 1 ArbNErfG a.F. ist 

Genüge getan, wenn dem Arbeitgeber eine vom Arbeitnehmer unterschriebene Meldung im Original 

zugeht. Darüber hinausgehende Vorgaben in Bezug auf die Adressierung oder die Übermittlung der 

Meldung an den Arbeitgeber ergeben sich aus dieser Vorschrift nicht. Der Annahme einer gesonderten 

Meldung nach § 5 Abs. 1 S. 1 ArbNErfG a.F. steht es nicht entgegen, wenn der Arbeitnehmer verschiedene 

Formulierungskonzepte, Verfahren und Darreichungsformen in einem Schreiben zusammenfasst, 

solange diese dasselbe technische Problem betreffen und auf einem gemeinsamen Lösungsansatz 

beruhen und die Erfindungsmeldung in der Fülle des innerbetrieblichen Schriftverkehrs als solche 

erkennbar ist (im Anschluss an BGH, Urt. v. 12.4.2011 – X ZR 72/10, GRUR 2011, 733 – Initialidee). Bei 

Beteiligung mehrerer Mitarbeiter an einer Erfindung genügt die Meldung eines Mitarbeiters den 

Anforderungen nach § 5 Abs. 2 S. 3 ArbNErfG a.F., wenn der Arbeitgeber ihr entnehmen kann, dass 

Miterfinder beteiligt waren und wie er diese und deren Anteile ermitteln kann. Welchen Detaillierungsgrad 

die Meldung insoweit aufweisen muss, hängt insb. davon ab, welche Kenntnisse der Arbeitnehmer 

hat oder sich unschwer verschaffen kann. Danach ist der Arbeitnehmer i.d.R. gehalten, die Miterfinder 

aus seinem eigenen Verantwortungsbereich konkret zu benennen. Hinsichtlich der Beteiligung von 

Mitarbeitern aus anderen Bereichen des Unternehmens genügt grds. die Angabe der betreffenden 

Organisationseinheit (Fortführung von BGH, Urt. v. 18.3.2003 – X ZR 19/01, GRUR 2003, 702 ff. – 

Gehäusekonstruktion). Eine Vereinbarung, in der ein Arbeitnehmer Rechte an einer Erfindung auf den 

Arbeitgeber überträgt mit dem Zweck, diesem die Anmeldung von Schutzrechten zu ermöglichen, stellt 

kein Scheingeschäft dar. Überträgt der Arbeitnehmer auf der Grundlage einer solchen Vereinbarung 

Rechte an einer Erfindung, weil er von einer wirksamen Inanspruchnahme als Diensterfindung ausgeht, 

kann er gem. § 812 Abs. 1 S. 1 Fall1 BGB die Rückübertragung der abgetretenen Rechte und die 

Übertragung der Rechtspositionen verlangen, die der Arbeitgeber durch die aufgrund der Übertragung 

getätigten Anmeldungen erlangt hat, wenn sich später herausstellt, dass die Erfindung nicht wirksam in 

Anspruch genommen wurde. ZAP EN-Nr. 203/2020 

Sozialrecht 

Krankengeldanspruch: Ruhen 

(SG Stralsund, Urt. v. 28.2.2020 – S 3 KR 183/18) • Die Meldung der AU ist nach st. Rspr. des BSG eine 

Tatsachenmitteilung, die telefonisch, schriftlich, mündlich oder auch in elektronischer Form erfolgen kann. 



Sie ist in entsprechender Anwendung von § 130 Abs. 1 und 3 BGB erst dann erfolgt, wenn sie der 

Krankenkasse zugegangen ist. Der rechtzeitige Zugang ist ein anspruchsbegründendes Tatbestandsmerkmal, 

das von dem Versicherten im Sinne des Vollbeweises nachgewiesen werden muss. Das nach 

Halbsatz 2 des § 49 Abs. 1 Nr. 5 SGB V regelmäßige Ruhen des Krankengeldanspruchs knüpft grds. an den 

negativen Tatbestand („solange … nicht gemeldet wird“) an, und bewirkt mit der im nachfolgenden Halbsatz 2 

geregelten „Heilungsmöglichkeit“ mittelbar eine Meldefrist von einer Woche (NOFTZ in Hauck/Noftz, 

Sozialgesetzbuch Gesamtkommentar, SGB V, Stand August 2015, Rn 63). Aus dem Zusammenspiel der 

Regelungen in §§ 44 Abs. 1, 46 S. 1 Nr. 2 und S. 2, 49 Abs. 1 Nr. 5 SGB V folgt, dass das in Halbs. 2 des § 49 

Abs. 1 Nr. 5 SGB V verwendete Tatbestandsmerkmal „Beginn der Arbeitsunfähigkeit“ entgegen dem Wortlaut 

so zu verstehen ist, das hiermit tatsächlich der Tag der ärztlichen Feststellung gemeint, d.h. dass zur 

Berechnung der Meldefrist maßgeblich auf den Tag der ärztlichen Feststellung der Arbeitsunfähigkeit 

abzustellen ist. Die Meldefrist im Sinne des § 49 Abs. 1 Nr. 5 SGB V beginnt unter Heranziehung der 

Berechnungsvorschriften des § 26 Abs. 1 und 3 SGB X i.V.m. §§ 187 Abs. 1 u. 188 Abs. 2 BGB mit dem Tage, 

der auf den Tag der ärztlichen Feststellung der Arbeitsunfähigkeit folgt, und endet eine Woche später mit 

dem Ablauf des Tages, der dem Tag entspricht, an dem die ärztliche Feststellung erfolgt ist – bzw. am 

nächsten Werktag bei Fristende auf einem Samstag, Sonn- und Feiertag. ZAP EN-Nr. 204/2020 

Verfassungs-/Verwaltungsrecht 

Covid-19-Virus: Verbot eines Late-Night-Shoppings 

(VG Stuttgart, Beschl. v. 14.3.2020 – 16 K 1466/20) • Das Verbot eines Late-Night-Shoppings stellt eine 

notwendige Schutzmaßnahme dar, um die rasche Ausbreitung des Covid-19-Virus zu verhindern. Aufgrund 

der bestehenden hohen Infektionsgefahr und der Vielzahl der zu erwartenden Besucher aus einem großen 

Einzugsgebiet ist die Wahrscheinlichkeit, dass sich eine infizierte Person unter den Besuchern befinden 

könnte, sehr groß, sodass bei einer solchen Veranstaltung von einer hohen Ansteckungsgefahr auszugehen 

ist. Late-Night-Shopping als besonderes, zeitlich begrenztes Event mit seiner großen Anziehungskraft für 

einen großen Kundenkreis unterscheidet sich insoweit vom klassischen Einzelhandel, für den (Stand: 

14.3.2020, Anm. der Red.) bislang keine Einschränkungen vorgesehen sind. ZAP EN-Nr. 205/2020 

Entfernung aus dem Beamtenverhältnis: Verwaltungsakt 

(BVerfG, Beschl. v. 14.1.2020 – 2 BvR 2055/16) • Ein hergebrachter Grundsatz des Berufsbeamtentums, 

wonach eine Entfernung aus dem Beamtenverhältnis nur durch Richterspruch erfolgen darf, besteht nicht. 

Gleichfalls besteht kein hergebrachter Grundsatz, wonach die Entfernungsentscheidung der unmittelbaren 

alleinigen Disziplinargewalt des Dienstvorgesetzten entzogen und immer einem Gremium zu überantworten 

ist. Das Lebenszeitprinzip gem. Art. 33 Abs. 5 GG erfordert keinen Richtervorbehalt für Entfernungen aus dem 

Beamtenverhältnis, wenn effektiver nachgelagerter Rechtsschutz sichergestellt ist. Hinweis: In den §§ 26 ff. 

LDG BW sind die Bemessungsgrundlagen für die Verhängung einer Disziplinarmaßnahme explizit normiert, 

sodass das Verwaltungshandeln legislativ enger als zuvor (vgl. §§ 5 ff. LDO BW) gesteuert ist. Hiernach sind je 

nach Disziplinarmaßnahme in gradueller Abstufung bei feststehendem Dienstvergehen dessen Schwere, die 

Beeinträchtigung des Vertrauens sowie das Persönlichkeitsbild des Beamten maßgeblich. Außer bei der 

Entfernung aus dem Beamtenverhältnis und der Aberkennung des Ruhegehalts ist auf Rechtsfolgenseite 

behördliches Ermessen eingeräumt. Die Entfernung aus dem Beamtenverhältnis nach § 31 Abs. 1 LDG BW ist 

als gebundene Entscheidung ausgestaltet. ZAP EN-Nr. 206/2020 

Gewerberechtliche Unzuverlässigkeit: Straftatbegehung 

(OVG NRW, Beschl. v. 8.1.2020 – 4 B 1100/19) • Die Typik der in § 34d Abs. 5 S. 1 Nr. 1, S. 2 GewO genannten 

vermögensrelevanten Straftatbestände indiziert nach dem klaren Willen des Gesetzgebers regelmäßig die 

Annahme der gewerberechtlichen Unzuverlässigkeit. Die Regel kann nur aufgrund besonderer Umstände 

ausnahmsweise als widerlegt angesehen werden. Dafür muss der Erlaubnisinhaber Umstände vortragen, 

die trotz einer einschlägigen Verurteilung ausnahmsweise eine andere Beurteilung zulassen. § 34d Abs. 5 

S. 1 Nr. 1, S. 2 GewO differenziert nicht nach Straftaten, die im privaten oder im gewerblichen Bereich 

begangen wurden. § 34d Abs. 5 S. 1 Nr. 1, S. 2 GewO dient der Umsetzung europarechtlicher Vorgaben. 



Nach den europarechtlichen Vorgaben ist eine einschlägige Eintragung im innerstaatlichen Strafregister – 

unabhängig davon, ob die Straftat im privaten oder gewerblichen Bereich begangen wurde – ein den 

guten Leumund bzw. die Zuverlässigkeit ausschließender Tatbestand. ZAP EN-Nr. 207/2020 

Steuerrecht 

Kindergeldprozess: Kein Zeugnisverweigerungsrecht volljähriger Kinder 

(BFH, Urt. v. 18.9.2019 – III R 59/18) • Die Mitwirkungspflicht volljähriger Kinder in Kindergeldsachen 

(§ 68 Abs. 1 S. 2 EStG) erstreckt sich auch auf das finanzgerichtliche Verfahren. Aufgrund des dadurch 

angeordneten Ausschlusses des § 101 AO hat das Kind insoweit im finanzgerichtlichen Verfahren kein 

Zeugnisverweigerungsrecht. Hinweis: Den Antrag des Klägers, das Kindergeld zu seinen Gunsten 

festzusetzen, weil der Sohn den Haushalt der geschiedenen Ehefrau verlassen habe und er – der Vater – 

die höhere Unterhaltsrente zahle, wenn bei den Zahlungen der Mutter das weitergeleitete Kindergeld 

abgezogen würde, lehnte die Familienkasse ab. Das FG hat trotz Beweisangebot durch den Kläger den 

Sohn verfahrensfehlerhaft als unerreichbaren Zeugen angesehen. ZAP EN-Nr. 208/2020 

Anwaltsrecht/Anwaltsbüro 

Anwaltsbriefkopf: Kanzleistandorte 

(OLG Köln, Urt. v. 17.1.2020 – 6 U 101/90) • Die Nutzung eines Anwaltsbriefbogens, der im Briefkopf unter 

der Namensbezeichnung vier deutsche Großstädte hervorgehoben aufführt, obwohl die Rechtsanwaltsgesellschaft 

nur in einer der Städte einen Sitz unterhält, stellt eine erhebliche Irreführung der angesprochenen 

Verkehrskreise i.S.d. § 5 Abs. 1 S. 2 Nr. 3 UWG dar. Hinweis: Der BGH hat vorausgesetzt, dass die 

Darstellung eines Briefkopfs auf dem Briefbogen eines Rechtsanwalts eine geschäftliche Handlung darstellt 

(vgl. BGH, Urt. v. 16.6.1994 – I ZR 67/92, GRUR 1994, 825 – Strafverteidigungen; Urt. v. 16.5.2012 – I ZR 74/11, 

GRUR 2012, 1275 – Zweigstellenbriefbogen; Urt. v. 20.2.2013 – I ZR 146/12, GRUR 2013, 950 – auch zugelassen 

am OLG E.). ZAP EN-Nr. 209/2020 

EU-Recht/IPR 

Missbräuchlichkeit von Vertragsklauseln: Umfassende gerichtliche Prüfung 

(EuGH, Urt. v. 11.3.2020 – C–511/17) • Ein Gericht, vor dem ein Verbraucher die Missbräuchlichkeit bestimmter 

Vertragsklauseln geltend macht, muss von sich aus weitere Klauseln des Vertrags prüfen, soweit sie mit dem 

Streitgegenstand des bei ihm anhängigen Rechtsstreits zusammenhängen. Es hat ggf. Untersuchungsmaßnahmen 

zu ergreifen, um sich die für diese Prüfung erforderlichen rechtlichen und tatsächlichen Grundlagen 

zu verschaffen. Hinweis: In diesem Fall ging es um einen mit der UniCredit Bank Hungary, einer ungarischen 

Bank, auf eine Fremdwährung geschlossenen Hypothekendarlehensvertrag. Dieser Vertrag enthielt bestimmte 

Klauseln, die der UniCredit Bank das Recht einräumen, den Vertrag später zu ändern. 


Ausgleichsleistung für Annullierung eines Flugs: Verspätung des Alternativflugs 

(EuGH, Urt. v. 12.3.2020 – C-832/18A) • Ein Fluggast, der eine Ausgleichsleistung für die Annullierung 

eines Fluges erhalten und einen Alternativflug akzeptiert hat, hat Anspruch auf eine Ausgleichszahlung 

wegen Verspätung des Alternativflugs. ZAP EN-Nr. 211/2020 

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Miete/Nutzungen Fach 4, Seite 1873 

Räumungsklage des Vermieters gegen mehrere Mieter 

Wohnraummietrecht 

Die Räumungsklage des Vermieters gegen mehrere Mieter/Besitzer: 

Einstweiliger Rechtsschutz und flankierende Rechtsbehelfe 

Von Dr. SVEN CASPERS, Richter am Amtsgericht München 

Inhalt 

I. Vorbemerkung 

II. Probleme der Räumungsklage gegen 

mehrere Mieter/Besitzer der Wohnung 

1. Ausgangsfall 

2. Variante I 

3. Variante II 

III. Voraussetzungen der Erteilung einer vollstreckbaren 

Ausfertigung für und gegen den 

Rechtsnachfolger nach § 727 ZPO und der 

sog. Klauselerteilungsklage nach § 731 ZPO 

1. Die Erteilung einer vollstreckbaren 

Ausfertigung für und gegen den 

Rechtsnachfolger nach § 727 ZPO 

2. Die Voraussetzungen der sog. Klauselerteilungsklage 

nach § 731 ZPO 

IV. Die Räumungsregelungsverfügung nach 

§ 940a Abs. 2 ZPO 

1. Die Voraussetzungen einer Räumungsregelungsverfügung 

nach § 940a Abs. 2 ZPO 

2. Fazit 

V. Zusammenfassung und Ratschläge für Praxis 

I. Vorbemerkung 

In der mietrichterlichen Praxis kommt es häufig vor, dass sich erst im Laufe eines Räumungs- und Herausgabeprozesses 

gegen einen Mieter herausstellt, dass dieser weitere Untermieter, eine (Ehe-/Lebens-) 

Partnerin oder sonstige Dritte in die Wohnung mit aufgenommen hat, sodass sich für die Vermieterseite 

die Problematik auftut, dass sie selbst mit einem rechtskräftigen Räumungstitel gegen den einen Mieter 

nicht das von ihr gewünschte Rechtsschutzziel erreichen kann, nämlich jeglichen Fremdbesitz an der 

vermieteten Wohnung ggf. im Wege der Zwangsvollstreckung beseitigen zu können. Dies folgt rein 

praktisch aus zwangsvollstreckungsrechtlichen Gesichtspunkten, da die oder der zuständige Gerichtsvollzieher 

eine Zwangsräumung aufgrund eines Räumungstitels gegen eine Person nicht durchführen kann 

und wird, wenn diese(r) beim Räumungstermin weitere Personen in der Wohnung vorfindet, die glaubhaft 

mitteilen, ebenfalls in der Wohnung zu leben. Der nachfolgende Beitrag wird sich mit den hieraus resultierenden 

rechtlichen Problemfeldern auseinandersetzen und insb. mögliche zivilprozessuale Möglichkeiten 

aufzeigen, um diese zu lösen. 

II. Probleme der Räumungsklage gegen mehrere Mieter/Besitzer der Wohnung 

In der Praxis häufig anzutreffen ist, dass ein langjähriger Mietvertrag zwischen zwei Mietvertragsparteien 

besteht, in welchem beispielsweise der Sohn des ursprünglichen Vermieters in Folge des Erbgangs nach 

§§ 1922 Abs. 1, 566 Abs. 1 BGB als neuer Vermieter eingetreten ist, der die Wohnung sodann beispielsweise 

wegen Eigenbedarfs für sich selbst ordentlich gem. § 573 Abs. 2 Nr. 2 BGB kündigt. Nicht selten stellt sich 

erst i.R.d. Räumungsprozesses heraus, dass weitere Personen in der Wohnung leben, wobei die verschiedenen 

prozessualen Probleme dabei anhand von Fallbeispielen erläutert werden sollen. 


Fach 4, Seite 1874 



1. Ausgangsfall 

Vermieter A ist Alleineigentümer einer 4-Zimmer-Wohnung in München-Laim, welche er an den Mieter B durch 

unbefristeten schriftlichen Wohnraummietvertrag aus dem Jahr 2005 vermietet hat. Mieter B kommt mit der vollen 

Mietzahlung für zwei aufeinanderfolgende Mieten in Verzug und erhält eine außerordentliche Kündigung durch den 

anwaltlichen Vertreter des Vermieters gestützt auf § 543 Abs. 2 Nr. 3a BGB mit einer angemessenen Auszugsfrist 

von 10 Tagen. Nachdem Mieter B nicht innerhalb der Auszugsfrist die Wohnung geräumt hat, erhebt Vermieter A 

Räumungs- und Herausgabeklage gegen Mieter B vor dem zuständigen Amtsgericht, Mietabteilung. In der 

anberaumten Güteverhandlung erklärt der Mieter B, dass bereits seit ca. 1 Jahr vor Zustellung der Räumungs- und 

Herausgabeklage, der volljährige Freund C als Untermieter mit in der Wohnung wohnt, wovon Vermieter A keinerlei 

Kenntnis hatte. 

Frage: Wie sollte sich der Prozessbevollmächtigte des Vermieters in dieser Situation verhalten? 

a) Rechtliche Vorbetrachtungen 

Dogmatischer Ausgangspunkt ist, dass die Beendigung des Hauptmietvertrages aufgrund der Relativität 

der Schuldverhältnisse nicht zur Folge hat, dass der zwischen dem Hauptmieter und dem Untermieter 

geschlossene Untermietvertrag ebenfalls beendet wird. Dieser bleibt vielmehr wirksam (Staudinger/ 

ROLFS, Neubearbeitung 2018, Stand v. 3.5.2019, § 546 BGB Rn 86 m.w.N. aus der Rspr.). 

Der Gesetzgeber hat die vollstreckungsrechtliche Problematik für den Vermieter gesehen und aus 

praktischen Gründen in § 546 Abs. 2 BGB eine vertragliche Anspruchsgrundlage gegen jeden Dritten 

aufgenommen, dem Mitbesitz an der vermieteten Wohnung durch den Mieter überlassen wurde. 

Anspruchsvoraussetzungen von § 546 Abs. 2 BGB sind die Beendigung des Hauptmietvertrags, die 

Gebrauchsüberlassung an einen Dritten und die Geltendmachung des Rückgabeanspruchs gegenüber 

dem Dritten durch den Vermieter (Schmidt-Futterer/STREYL, 14. Aufl. 2019, § 546 BGB Rn 89). Ohne § 546 

Abs. 2 BGB hätte der Vermieter einen derartigen Anspruch nur dann, wenn er aufgrund seines 

Eigentumsrechts oder eines anderen dinglichen Rechts (z.B. Nießbrauch) von jedem Besitzer die 

Herausgabe der Sache verlangen könnte (Staudinger/ROLFS, a.a.O., § 546 BGB Rn 86). 

• Es muss ein wirksames Hauptmietverhältnis bestanden haben. Grundsätzlich belanglos ist daher, ob 

der Hauptmieter seinen Besitz schon vorzeitig aufgegeben hat oder ob der Mieter die Nutzung nach 

Vertragsende noch fortsetzt (Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 546 BGB Rn 91). Anders ist dies nur, 

wenn der Mieter nach dem rechtlichen Vertragsende noch nicht zur Räumung verpflichtet ist, etwa 

weil ihm eine gerichtliche Räumungsfrist nach § 721 ZPO eingeräumt wurde (OLG München, Urt. 

v. 29.1.2015 – 23 U 3353/14, BeckRS 2015, 3556). Da der Anspruch nach § 546 Abs. 2 BGB von 

demjenigen nach § 546 Abs. 1 BGB abhängt, ist er für die Zeit der gerichtlichen Räumungsfrist 

ebenfalls gehemmt (AG Aachen, Urt. v. 18.10.1989 – 11 C 448/89, WuM 1989, 150). 

• Der Mieter muss den Gebrauch der Mietsache einem Dritten überlassen haben. Bei mehreren Hauptmietern 

ist es bereits nach dem Wortlaut ausreichend, wenn einer von ihnen den Gebrauch überlassen 

hat (Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 546 BGB Rn 96 m.w.N.). Dritter in diesem Sinne ist jeder, der nicht 

personengleich mit dem Mieter oder Vermieter ist. Mitumfasst von § 546 Abs. 2 BGB sind also auch 

Angehörige des Mieters, die mit in der Wohnung leben. Eine eigenmächtige Besitzergreifung durch den 

Dritten reicht nicht aus (Staudinger/ROLFS, a.a.O., § 546 BGB Rn 90). Typischerweise Dritte sind 

Untermieter des oder der Hauptmieter. 

• Eine Gebrauchsüberlassung erfordert Mitbesitz gem. § 866 BGB oder zumindest mittelbaren 

Besitz nach § 868 BGB, sodass eine gewisse Dauer der Überlassung zu fordern ist (Faustformel: Ein 

bloßer 3-wöchiger Besuch genügt nicht). Für § 546 Abs. 2 BGB unbeachtlich ist, ob der Mieter zur 

Gebrauchsüberlassung berechtigt war, ob er also beispielsweise untervermieten durfte (Schmidt- 

Futterer/STREYL, a.a.O., § 546 BGB Rn 97). Irrelevant ist also auch, ob eine Untervermietung 

genehmigt bzw. ob diese genehmigungsfähig nach § 553 BGB war. 




• Für den Vermieter ist bei der Räumungsvollstreckung zu beachten, dass er einen Vollstreckungstitel 

gegen alle Besitzer und Mitbesitzer des jeweiligen Mietobjekts erwirken muss, wobei nur 

Besitzdiener nach § 855 BGB ausgenommen sind. Vollstreckungsrechtlich ist daher ein Titel gegen 

den Untermieter (BGH, Beschl. v. 18.7.2003 – IXa ZB 116/03, ZMR 2004, 324), den Ehegatten und 

Lebenspartner (Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 546 BGB Rn 98) generell erforderlich, gegen den 

nichtehelichen Lebensgefährten nur dann, wenn sich deren Mitbesitz an der Wohnung klar und 

eindeutig aus den Umständen ergibt (BGH, Beschl. v. 19.3.2008 – I ZB 56/07, NJW 2008, 1959). Ein 

Umstand, der auf den Besitz des Lebensgefährten schließen lässt, ist die Angabe der Wohnung als 

Meldeadresse gegenüber dem Einwohnermeldeamt (LG Mannheim, Urt. v. 5.4.2006 – 4 S 137/05, 

DWW 2006, 250), eine Anzeige an den Vermieter (SPRINGER, WuM 2009, 335) oder die Anbringung 

des Namens am Klingelschild (OLG Hamburg, Beschl. v. 5.9.2011 – 8 W 55/11, NZM 2012, 387). Kein 

eigener Vollstreckungstitel ist gegen minderjährige Kinder erforderlich (BGH, a.a.O.; AG Wiesbaden, 

Urt. v. 21.5.2015 – 92 C 1677/15, NZM 2015, 782), im Regelfall auch nicht nach Erreichen der Volljährigkeit 

(BUEB, jurisPR-MietR 10/2018 Anm. 6) und nicht bei Kindern, die bei Einzug in die Wohnung 

schon erwachsen waren, sofern noch eine soziale Abhängigkeit von den Eltern besteht (AG Kassel, 

Urt. v. 18.6.2015 – 40 C 243/15, ZMR 2016, 77; FLATOW, jurisPR-MietR 2/2016 Anm. 5). 

Achtung: In der Praxis nicht selten anzutreffen ist, dass vermieterseits eine Räumungsklage auch 

gegen in der Mietwohnung lebende minderjährige Kinder oder zwar im Zeitpunkt der Klageerhebung 

volljährige, aber bei Begründung des Mietvertrages minderjähriger Kinder erhoben wird. Unter 

strenger Anwendung der oben genannten BGH-Entscheidung besteht dadurch die Gefahr, dass die 

Räumungsklage gegen ebengenannte Kinder wegen fehlendem Rechtsschutzbedürfnis als unzulässig 

abgewiesen wird, was aufgrund der nach der Baumbachschen-Formel zu berechnenden Kostentragung 

auf Vermieterseite dringend beachtet werden sollte. 

• Aus einem Räumungstitel (nur) gegen den Mieter kann nicht gegen einen Untermieter oder einen im 

Titel nicht aufgeführten Dritten vollstreckt werden, der selbst Besitz hat (BGH, Beschl. v. 18.7.2003 – 

IXa ZB 116/03, ZMR 2004, 324). Das gilt wegen des Verbots, staatliche Zwangsmaßnahmen ohne 

Vollstreckungstitel auszuüben, auch für den Besitzer, der ohne oder gegen Willen und Wollen des 

Vermieters (Mit-)Besitz begründet und wider Treu und Glauben über einen erheblichen Zeitraum 

gegenüber dem Vermieter verheimlicht hat, oder für den Besitzer, der rechtsmissbräuchlich ein 

tatsächlich nicht bestehendes Untermietverhältnis behauptet (BGH, Beschl. v. 14.8.2008 – I ZB 39/08, 

NJW 2008, 3287; Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 546 BGB Rn 99 m.w.N.). 

• Der Vermieter muss den Rückgabeanspruch aus § 546 Abs. 2 BGB gegenüber dem Dritten geltend 

gemacht haben, wobei der Zugang beim Dritten maßgeblich ist. Dies geschieht durch einseitige, 

formlose Willenserklärung. Da es sich nicht um eine Kündigung handelt, müssen spezielle Kündigungsvoraussetzungen 

wie Schriftform oder Kündigungsgründe nicht erfüllt sein (Schmidt-Futterer/STREYL, 

a.a.O., § 546 BGB Rn 102). Wenn die Erklärung vor dem Ende des Hauptmietverhältnisses abgegeben 

wird, wird diese erst mit dessen Beendigung wirksam. Entsprechend den Grundsätzen bei der Kündigung 

ist dem Dritten eine angemessen lange Ziehfrist einzuräumen und in der Erhebung einer Räumungsklage 

liegt konkludent eine Rückforderungserklärung (OLG Hamburg, Urt. v. 19.8.1998 – 4 U 28/97, NZM 

1999, 1052). Bei der Rückforderungserklärung handelt es sich um eine echte materielle Anspruchsvoraussetzung 

(zu Recht Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 546 BGB Rn 103 m.w.N.; a.A. Staudinger/ 

ROLFS, a.a.O., § 546 BGB Rn 95 f., der die Geltendmachung nur als Verzugsvoraussetzung einfordert). 

Praxistipp: 

Als Vermieteranwalt ist zu berücksichtigen, dass gegenüber Dritten bereits außerprozessual die Rückforderung 

erklärt werden sollte, da trotz konkludentem Rückforderungsverlangen in der erhobenen 

Räumungsklage (siehe oben) das Risiko besteht, dass der Dritte den Anspruch aus § 546 Abs. 2 BGB 

sofort anerkennt, sodass die Prozesskosten insoweit nach § 93 ZPO die Vermieterpartei treffen können 

(OLG Schleswig, Beschl. v. 14.11.1990 – 4 W 1/90, WuM 1993, 541). 





b) Lösung des Ausgangsfalls 

Da der Vermieter A zur erfolgreichen Räumung sowohl einen Vollstreckungstitel gegen den Mieter B als 

auch einen Vollstreckungstitel gegen den Untermieter C benötigt (siehe oben), sollte Untermieter C in 

den laufenden Prozess mit einbezogen werden, um einen ansonsten erforderlichen weiteren isolierten 

Räumungsprozess zu vermeiden, der zu einer weiteren erheblichen zeitlichen Verzögerung führen 

würde. Der Prozessbevollmächtigte des Vermieters A sollte in der mündlichen Verhandlung eine 

schriftliche Klageerweiterung auf den volljährigen Untermieter C vornehmen, die ggf. zusätzlich 

protokolliert werden kann. Alternativ sollte er eine Klageerweiterung in der Hauptverhandlung 

ankündigen und auf den neuen Sachvortrag des Mieters B bzgl. des Untermieters C eine Schriftsatzfrist 

beantragen und sodann zeitnah eine schriftliche Klageerweiterung erklären. Die Schriftsatzfrist wird 

aufgrund des neuen Sachvortrags des Mieters B gewährt werden und die nach ständiger Rechtsprechung 

des BGH gem. §§ 263 ff. ZPO analog zu behandelnde subjektive Klageerweiterung auf 

Beklagtenseite (Zöller/GREGER, 33. Aufl. 2020, § 263 ZPO Rn 19 ff. m.w.N.) ist sodann in aller Regel auch 

ohne Zustimmung des Mieters B zulässig, da im Lichte der Prozessökonomie zur Vermeidung eines 

weiteren isolierten Räumungsrechtsstreits sachdienlich. Um vermieterseits ganz sicher zu sein, ist zu 

raten, beide hier genannten prozessualen Vorgehensweisen zu kombinieren. 

2. Variante I 

Anders als im Grundfall vergisst Vermieter A seinem anwaltlichen Vertreter vor Erhebung der Räumungsklage 

mitzuteilen, dass neben dem verklagten Mieter B auch der volljährige Untermieter C in der Wohnung wohnt, wozu der 

Vermieter A auch vor ca. einem Jahr seine Erlaubnis erteilt hatte. Der Mieter B teilt diese Information seinem anwaltlichen 

Vertreter erst nach Rechtskraft des ergangenen und erfolgreichen Räumungsurteils gegen den Mieter B mit. 

Frage: Wie sollte sich der Prozessbevollmächtigte des Vermieters A optimalerweise verhalten? 


Der ergangene Räumungstitel gegen den Mieter B ist wirkungslos gegenüber dem Untermieter C, insb. 

kommt eine Titelumschreibung nach § 727 ZPO nicht in Betracht, weil gegen den besitzenden Untermieter 

C ein eigener Vollstreckungstitel erforderlich ist (siehe oben). 

Eine einstweilige Räumungsverfügung nach § 940a Abs. 2 ZPO kann der Vermieter nicht gegen den 

Untermieter C erwirken, weil er vor dem Schluss der letzten mündlichen Verhandlung des Räumungsrechtsstreits 

mit dem Hauptmieter B bereits Kenntnis davon hatte, dass auch der Untermieter im Besitz 

der Mietsache war (vgl. zu § 940a ZPO eingehender unten). 

Hinzu kommt, dass nach der Rechtsprechung des BGH gilt (BGH, Urt. v. 21.4.2010 – VIII ZR 6/09, NJW 

2010, 2208), dass die Rechtskraft des im Räumungsrechtsstreit gegen den Hauptmieter B ergangenen 

Urteils nach §§ 322, 325 ZPO grds. nicht zugunsten und zulasten des Untermieters C gilt, sodass 

Letzterer in einem weiteren isolierten Räumungsrechtsstreit wiederum eine Beendigung des Hauptmietverhältnisses 

bestreiten kann, da auch keine materiell rechtliche Abhängigkeit anderer Art besteht 

(BGH, a.a.O.; Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 546 BGB Rn 99; a.A. Zöller/VOLLKOMMER, a.a.O., § 325 ZPO 

Rn 38, der wegen § 546 Abs. 2 BGB eine materiell-rechtliche Abhängigkeit des Untermieters vom Mieter 

postuliert und im Ergebnis zu einer Rechtskrafterstreckung kommt). 

Praxistipp: 

Als Folge unterliegt die erneute Räumungsklage des Vermieters A gegen den Untermieter C den gleichen 

Anforderungen hinsichtlich Substantiierung, Schlüssigkeit und ggf. Beweisantritt wie die bereits rechtskräftig 

abgeschlossene Räumungsklage gegen den Hauptmieter B. Ein schlichter Verweis auf das ergangene 

Räumungsurteil gegen den Hauptmieter B ist also nicht ausreichend, vielmehr muss schlüssig erneut 

dargelegt werden, warum der Hauptmietvertrag wirksam beendet wurde, sodass die Anspruchsvoraussetzungen 

des § 546 Abs. 2 BGB gegeben sind. Sachgerecht dürfte es aber sein, jedenfalls auf das ergangene 

Urteil gegenüber dem Mieter B zusätzlich hinzuweisen und dieses als Anlage der neuen Klage beizufügen. 




b) Lösung der Variante I 

Der Prozessbevollmächtigte des Vermieters A muss eine erneute, schlüssig begründete Räumungsklage 

gegenüber dem Untermieter C erheben. Sofern es sich beispielsweise um eine Räumung wegen 

Eigenbedarfs handelt, ist die Folge, dass ggf. auch eine umfassende Beweiswürdigung nochmals 

durchgeführt werden muss. Hierbei ist zu berücksichtigen, dass der Vermieter vor Klageerhebung 

gegenüber dem Untermieter durch einseitige und formlose Rückforderungserklärung die Herausgabe 

verlangen muss, da anderenfalls der Untermieter durch sofortiges Anerkenntnis nach § 93 ZPO eine 

Kostentragung des Vermieters bewirken kann (s.o.). 

Alternativ kann der Prozessbevollmächtigte des Vermieters A versuchen, über den rechtskräftig 

festgestellten Räumungsanspruch gegen den Hauptmieter aus § 546 Abs. 1 BGB von diesem die 

Besitzübertragung an der vermieteten Wohnung vom Untermieter C direkt an den Vermieter A zu 

verlangen, da der Vermieter A gegen den Mieter B aus § 546 Abs. 1 BGB auch das Recht erworben hat, 

dass dieser durch Inanspruchnahme des Untermieters C dafür sorgt, dass der Vermieter A jeglichen 

Besitz an der Wohnung wiedererhält und frei über diese verfügen kann. Hierfür ist es insb. nicht 

erforderlich, dass der Hauptmieter B einen eigenen Räumungsanspruch gegen den Untermieter C hat, 

der Hauptmieter B kann ggf. vom Vermieter A fordern, dass dessen Anspruch gegen den Untermieter C 

nach § 546 Abs. 2 BGB abgetreten wird. 

Praxistipp: 

Der Vermieter kann von seinem Hauptmieter Auskunft darüber verlangen, welchen Dritten er die Mietsache 

überlassen hat, wobei dies aus einer Nebenpflicht aus dem Mietvertrag folgt, §§ 535, 241 Abs. 2 BGB. Diesen 

Auskunftsanspruch kann der Vermieter auch im Wege der einstweiligen Verfügung geltend machen (LG Kiel, 

Urt. v. 8.3.2010 – 18 O 233/09, ZMR 2010, 532; Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 546 BGB Rn 99 und § 940a 

ZPO Rn 28). 

Fazit: In aller Regel wird eine erneute Räumungsklage gegen den Untermieter C das Mittel der Wahl 

sein, da die angesprochene alternative Lösungsmöglichkeit praktisch keine hohe Erfolgsaussicht haben 

dürfte und gerichtlich schwer durchzusetzen ist. 

3. Variante II 

Anders als im Grundfall überlässt der Hauptmieter B den Mitbesitz an der gemieteten Wohnung erst nach Zustellung 

der Räumungsklage des Vermieters A gegen den Hauptmieter B an den volljährigen Untermieter C. 


Sofern eine Überlassung der Mietsache durch den Hauptmieter nach Rechtshängigkeit der gegen ihn 

gerichteten Räumungsklage erfolgt, was auch einen Besitzwechsel erst nach Rechtskraft des betreffenden 

Räumungsurteils einschließt, wirkt ein stattgebendes Urteil gem. § 325 ZPO auch gegen den oder die 

besitzenden Dritten, auf welche(n) der Vermieter das rechtskräftige Räumungsurteil gem. § 727 ZPO 

umschreiben lassen kann (BGH, Urt. v. 13.3.1981 – V ZR 115/80, NJW 1981, 1517; BGH, Urt. v. 17.2.1983 – III ZR 

184/81, NJW 1983, 2032; Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 546 Rn 99 m.w.N.). 

Die Vorgehensweise der Titelumschreibung nach § 727 ZPO ist allerdings praktisch nur selten 

durchführbar, da die Gebrauchsüberlassung an den Dritten nach Rechtshängigkeit offenkundig sein 

muss oder durch öffentliche Urkunden nachgewiesen werden kann, was i.d.R. nur dann möglich ist, 

wenn ein (erfolgloser) Vollstreckungsversuch den Besitz des Dritten erwiesen hat und der Gerichtsvollzieher 

dies im Vollstreckungsprotokoll niedergelegt hat. Ebenfalls möglich ist die Erhebung einer 

Klauselerteilungsklage nach § 731 ZPO sowie eine erneute isolierte Räumungsklage gegen den Dritten. 

b) Lösung der Variante II 

Der Vermieteranwalt sollte i.R.d. Beauftragung des Gerichtsvollziehers zur Vollziehung des rechtskräftigen 

Räumungstitels gegen den Hauptmieter darauf hinweisen, dass für den Fall des Antreffens 





weiterer Personen detailliert im Vollstreckungsprotokoll dazu Stellung genommen wird, ob und warum 

es sich bei diesen Personen um Mitbesitzer der Mietwohnung handelt (wichtig für die Klauselumschreibung 

nach § 727 ZPO). 

Der Vermieter hat sodann die Wahl zwischen der Erhebung einer Klauselerteilungsklage nach § 731 ZPO 

und einer erneuten Räumungsklage gegen den Dritten. Vorteil der Klauselerteilungsklage ist, dass 

es im Rahmen von deren Begründetheit nicht mehr auf die Wirksamkeit der Kündigung aus dem 

vorhergehenden Rechtsstreit mit dem Hauptmieter ankommt; Ein Nachteil ist, dass eine separate 

Räumungsklage i.d.R. einfacher, da üblicher zu begründen ist, kein erst nach Rechtshängigkeit des 

Räumungsrechtsstreits gegen den Hauptmieter begründeter (Mit-)Besitz des Dritten darzulegen und 

zu beweisen ist und ausnahmsweise wegen § 325 Abs. 1 ZPO das gegen den Hauptmieter ergangene 

Räumungsurteil auch gegen den Untermieter Rechtskraft zeitigt. 

III. Voraussetzungen der Erteilung einer vollstreckbaren Ausfertigung für und gegen den 

Rechtsnachfolger nach § 727 ZPO und der sog. Klauselerteilungsklage nach § 731 ZPO 

Im folgenden Abschnitt werden in einem summarischen Überblick die in der Praxis wenig beachteten 

Rechtsbehelfe der §§ 727, 731 ZPO kurz vorgestellt. 

1. Die Erteilung einer vollstreckbaren Ausfertigung für und gegen den Rechtsnachfolger nach 

§ 727 ZPO 

Der Beginn der Zwangsvollstreckung erfordert nach allgemeinen Voraussetzungen die namentliche 

Bezeichnung des Gläubigers und Schuldners nach § 750 Abs. 1 ZPO, was auch bei Vorliegen einer 

Rechtskrafterstreckung auf Dritte nach §§ 727, 325 ZPO gilt (Zöller/SEIBEL, a.a.O., § 727 ZPO Rn 1). Nach 

vorzugswürdiger Ansicht wirkt das rechtskräftige Urteil nur in Ansehung der Hauptsache und nicht auch 

bzgl. des Kostenausspruchs oder Nebenforderungen gegenüber dem Rechtsnachfolger (Zöller/G. 

VOLLKOMMER, a.a.O., § 325 Rn 1 m.w.N.; a.A. Müko-ZPO/GOTTWALD, 5. Aufl. 2016, § 325 ZPO Rn 15, der 

hinsichtlich von Nebenforderungen und Kosten eine Rechtskrafterstreckung des Dritten dann annimmt, 

wenn eine Rechtsnachfolge nach materiellem Recht eingetreten ist). 

a) Verfahren und Zuständigkeit 

Die Erteilung einer vollstreckbaren Ausfertigung für und gegen den Rechtsnachfolger wird ebenso wie die 

„normale“ vollstreckbare Ausfertigung eines Urteils nach § 724 ZPO nur auf formlosen Antrag des 

Gläubigers erteilt, wobei der Antrag auch mündlich erfolgen kann, im Allgemeinen ist aber eine schriftliche 

Antragstellung zu empfehlen. Antragsberechtigt ist jeweils die Partei, die das zu vollstreckende Urteil 

erstritten hat. Über den Antrag entscheidet anders als bei § 724 ZPO nicht der Urkundsbeamte der 

Geschäftsstelle des jeweiligen Gerichts, sondern der zuständige Rechtspfleger gem. § 20 Abs. 1 Nr. 12 RPflG 

(Zöller/SEIBEL, a.a.O., § 727 ZPO Rn 24). 

Die Vollstreckungsklausel für oder gegen den genau zu bezeichnenden Rechtsnachfolger (Alt. 1) oder 

Besitzer der streitbefangenen Sache (Alt. 2) wird erteilt, wenn die allgemeinen Vollstreckungsvoraussetzungen 

nach § 724 ZPO gegeben sind (diese sind: wirksamer Bestand des Vollstreckungstitels, 

Vollstreckbarkeit des Titels und vollstreckungsfähiger Inhalt des Titels) und die Rechtsnachfolge oder 

das Besitzverhältnis urkundlich nachgewiesen oder offenkundig ist (s. dazu sogl. u.). 

In zeitlicher Hinsicht ist die Erteilung der Klausel schon vor Rechtskraft des Urteils möglich, also auch bei 

nur erstinstanzlicher vorläufiger Vollstreckbarkeit (BGH, Beschl. v. 23.5.2001 – VII ZR 469/00, MDR 2001, 

1190 = NJW-RR 2001, 1362). 

Nach § 730 ZPO kann der neue Schuldner (Dritte) vor Erlassung der vollstreckbaren Ausfertigung gehört 

werden. Die Frage steht im pflichtgemäßen Ermessen des zuständigen Rechtspflegers (Zöller/SEIBEL, 

a.a.O., § 730 ZPO Rn 1). Die Anhörung kann schriftlich, persönlich oder durch die Geschäftsstelle erfolgen 

und soll dem Schuldner insb. die Möglichkeit geben, Einwendungen gegen den Beweis der besonderen 

Voraussetzungen vorzubringen. 




b) Offenkundigkeit der Rechtsnachfolge gem. § 291 ZPO oder Nachweis durch öffentliche oder 

öffentlich beglaubigte Urkunden 

Die Rechtsnachfolge des Dritten bzw. die Besitzerlangung der streitbefangenen Sache muss nach 

Rechtshängigkeit (vgl. § 261 Abs. 1, Abs. 2 ZPO) des Hauptsacheverfahrens (hier: Räumungsklage gegen 

den Hauptmieter) eingetreten sein. 

Eine Offenkundigkeit der Rechtsnachfolge i.S.v. § 291 ZPO liegt nicht schon bei schlichter Aktenkundigkeit 

vor (BGH, Beschl. v. 10.5.2012 – V ZB 156/11, MDR 2012, 1121). Ein Schweigen des Dritten bei der 

optionalen Anhörung hat keine Geständniswirkung, da keine Erklärungslast im Klauselerteilungsverfahren 

gilt, sodass § 138 Abs. 3 ZPO keine Anwendung findet (BGH, Beschl. v. 5.7.2005 – VII ZB 16/05, 

MDR 2006, 53). 

Praxistipp: 

Der Gläubiger sollte möglichst aussagekräftige schriftliche Erklärungen des Gerichtsvollziehers zur Besitzerlangung 

des Dritten erholen und für den Zeitpunkt der Besitzerlangung des Dritten eine Auskunft 

des Einwohnermeldeamtes vorlegen. 

c) Rechtsfolge und Rechtsbehelfe des Schuldners 

Das Verfahren nach § 727 ZPO ist grds. gebührenneutral, sowohl im Hinblick auf Gerichts- als auch auf 

Rechtsanwaltskosten (Zöller/SEIBEL, a.a.O., § 727 ZPO Rn 40 m.w.N.). 

Der Schuldner hat die Möglichkeiten der Erinnerung gegen die Vollstreckungsklausel nach § 732 ZPO 

und der Klage gegen die Vollstreckungsklausel nach § 768 ZPO. Im ersteren Fall hat der Rechtspfleger 

sodann die Möglichkeit, der Erinnerung abzuhelfen oder sie dem zuständigen Richter zur Entscheidung 

vorzulegen (Zöller/SEIBEL, a.a.O., § 732 ZPO Rn 14). 

2. Die Voraussetzungen der sog. Klauselerteilungsklage nach § 731 ZPO 

§ 731 ZPO ist ein subsidiärer Rechtsbehelf für den Fall, dass ein für die Klauselerteilung nach § 727 

ZPO notwendiger urkundlicher Nachweis in der erforderlichen Form nicht beigebracht werden kann, 

der einfachere Weg über § 727 ZPO somit keine Erfolgsaussichten bietet. Die mit fortbestehender 

Rechtskraftwirkung mögliche Vollstreckung des Titels auch gegen den Dritten beschränkt den 

Streitgegenstand auf die Zulässigkeit der Klauselerteilung, wobei hier anders als bei § 727 ZPO alle 

Beweismittel zulässig sind (Zöller/SEIBEL, a.a.O., § 731 ZPO Rn 1). 

a) Verfahren und Zuständigkeit 

Der Streitgegenstand der Klauselerteilungsklage ist auf die Zulässigkeit der Klauselerteilung reduziert, 

wobei die fehlende Voraussetzung nunmehr – anders als bei § 727 ZPO – durch jedes Beweismittel 

möglich ist. 

Die Klage setzt voraus, dass der Kläger die öffentlichen oder öffentlich beglaubigten Urkunden nicht mit 

zumutbarem Aufwand beschaffen kann, wofür es als ausreichend erachtet wird, wenn die nach § 727 

ZPO beantragte Titelergänzung wegen Unzulänglichkeit vorgelegter Urkunden abgewiesen wurde. Die 

Beweislast für die Nichtbeschaffungsmöglichkeit der Urkunden mit angemessen geringem Aufwand 

liegt beim Kläger (Zöller/SEIBEL, a.a.O., § 731 ZPO Rn 2). 

Zuständig ist das Prozessgericht erster Instanz des früheren Erkenntnisverfahrens und zwar ausschließlich 

nach § 802 ZPO und unabhängig davon, von welcher Instanz das zu vollstreckende Urteil erlassen 

wurde (Zöller/SEIBEL, a.a.O., § 731 ZPO Rn 3). 

Die Klage ist prozessual eine Feststellungsklage, sodass die Voraussetzungen von § 256 ZPO für deren 

Zulässigkeit gegeben sein müssen. Das Prozessgericht erteilt die Klausel nicht, sondern stellt nur fest, 





dass ihre Erteilung zulässig ist (strittig: LG Hildesheim, Beschl. v. 25.2.1964 – 5 T 98/64, NJW 1964, 1232; 

Zöller/SEIBEL, a.a.O., § 731 ZPO Rn 4 m.w.N. auch zur Gegenauffassung „prozessuale Gestaltungsklage“). Zu 

klagen ist im ordentlichen Verfahren, nicht im Urkunden- und Wechselprozess; zulässig ist jedoch die 

Geltendmachung durch Widerklage gegenüber der Klage aus § 768 ZPO. 

b) Rechtsfolge und Rechtsmittel 

Die Urteilsformel lautet im Falle des Obsiegens wie folgt: 

„Dem Kläger ist Vollstreckungsklausel zu dem Urteil des … vom … in Sachen … zur Zwangsvollstreckung gegen den 

Beklagten zu erteilen“. 

Nach richtiger Auffassung beseitigt alleine die Möglichkeit einer Klauselerteilungsklage nach § 731 ZPO 

für eine neue Klage aus dem zugrunde liegenden Rechtsverhältnis nicht deren Rechtsschutzbedürfnis 

(BGH, Urt. v. 9.4.1987 – IX ZR 138/86, NJW 1987, 2863). 

IV. Die Räumungsregelungsverfügung nach § 940a Abs. 2 ZPO 

In der Praxis ist aufgrund der oben geschilderten Probleme im Zusammenhang mit mehreren Besitzern 

einer vermieteten Wohnung der Rechtsbehelf des § 940a Abs. 2 ZPO für die anwaltliche Beratungspraxis 

von entscheidender Bedeutung. 

Wohnungen können durch den Vermieter – wie bereits mehrfach erwähnt – nur dann zwangsgeräumt 

werden, wenn ein Räumungstitel gegen alle Besitzer vorliegt, die nicht bereit sind, freiwillig zu räumen 

(BGH, Beschl. v. 25.6.2004 – IXa ZB 29/04, NJW 2004, 3041). Das gilt nach der Rechtsprechung des BGH 

auch im Fall der Besitzüberlassung zur Vollstreckungsvereitelung (BGH, Beschl. v. 14.8.2008 – I ZB 39/08, 

NJW 2008, 3287). 

Um dem Vermieter insb. bei Fällen von Rechtsmissbrauch im beschriebenen Sinne eine effektive 

Durchsetzung seines Räumungsanspruchs zu ermöglichen, wurde vom Gesetzgeber § 940a Abs. 2 ZPO 

geschaffen. Sinn und Zweck dieser Vorschrift ist es, einem Missbrauch des Mieters vorzubeugen, der sich 

gegen die Räumung dadurch zu wehren versucht, dass er die Wohnung einem oder mehreren Dritten 

(bedingt vorsätzlich) überlässt, der mangels Kenntnis des Vermieters nicht mit verklagt werden konnte 

und deshalb im Räumungstitel nicht aufgeführt wird (Gesetzesbegründung BT-Drucks 17/10485, S. 34). 

Dem Vermieter soll es ermöglicht werden, im Wege der einstweiligen Verfügung einen Räumungstitel 

gegen den (weiteren) Besitzer zu erlangen, weil die Anspruchsprüfung i.d.R. „reine Formsache“ sei 

(so explizit die Gesetzesbegründung in BT-Drucks 17/10485, S. 34). 

1. Die Voraussetzungen einer Räumungsregelungsverfügung nach § 940a Abs. 2 ZPO 

§ 940a Abs. 2 ZPO ermöglicht eine vereinfachte Erstreckung der Vollstreckbarkeit des gegen den Mieter 

ergangenen Räumungstitels auf besitzende Dritte. Bei Vorliegen der Tatbestandsvoraussetzungen 

(Verfügungsanspruch und Verfügungsgrund) ist eine Abwägung der beiderseitigen Interessen – anders 

als bei normalen einstweiligen Verfügungen – entbehrlich. 

a) Anwendbarkeit nur auf Wohnraummietverhältnisse 

Es muss ein Wohnraummietverhältnis vorliegen, bei Mischmietverhältnissen kommt es nach allgemeinen 

Grundsätzen auf den Schwerpunkt des Vertragszwecks an (Schmidt-Futterer/EISENSCHMID, a.a.O., § 535 

BGB Rn 107 ff.). Nach vorzugswürdiger und wohl h.M. ist § 940a Abs. 2 ZPO bei Vorliegen eines 

Gewerbemietverhältnisses weder direkt noch analog anwendbar. Dies folgt bereits aus dem eindeutigen 

Wortlaut von § 940a Abs. 2 ZPO und dessen Überschrift „Räumung von Wohnraum“ (KG Berlin, Beschl. 

v. 5.9.2013 – 8 W 64/13, NJW 2013, 3588; OLG Celle, Beschl. v. 24.11.2014 – 2 W 237/14, NJW 2015, 711; 

Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 940a ZPO Rn 7; Zöller/VOLLKOMMER, a.a.O., § 940a ZPO Rn 4m.w.N. auch 

zur Gegenauffassung). 

408 ZAP Nr. 8 17.4.2020



b) Vorliegen eines Verfügungsanspruchs und eines Verfügungsgrunds 

Da auch die Räumungsregelungsverfügung nach § 940a Abs. 2 ZPO eine einstweilige Verfügung 

darstellt, muss ein Verfügungsanspruch und ein Verfügungsgrund gegeben sein, mithin müssen die 

Voraussetzungen von § 940 ZPO inzident mit geprüft werden (Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 940a 

ZPO Rn 16 m.w.N. auch zur Gegenauffassung). Anders als bei normalen einstweiligen Verfügungen gilt 

bei § 940a Abs. 2 ZPO hingegen, dass bei Vorliegen von Verfügungsanspruch und Verfügungsgrund die 

Räumungsverfügung zu erlassen ist und dem Tatrichter kein Ermessensspielraum zusteht (Schmidt- 

Futterer/STREYL, a.a.O., § 940a ZPO Rn 16 u. 51). 

c) Verfügungsanspruch 

Der Verfügungsanspruch ist der materielle Anspruch, dessen Durchsetzung durch einstweilige Verfügung 

gesichert werden soll. In der Praxis sind dies regelmäßig die Ansprüche auf Räumung und Herausgabe aus 

§ 546 Abs. 2 BGB, aber auch §§ 985, 812 BGB (WENDT, Die einstweilige Räumungsverfügung des § 940a 

Abs. 2 ZPO, 2015, S. 106). Auch wenn den Dritten inhaltlich nicht dieselben Rückgabepflichten wie den 

Mieter treffen, hat er jedenfalls die Wohnung zu räumen. Nach richtiger Auffassung gilt § 940a Abs. 2 ZPO 

auch für den Herausgabeanspruch aus §§ 985, 986 BGB, da die Herausgabe (= Aufgabe jeglichen Besitzes) 

als Minus gegenüber der Räumung (zusätzlich: Entfernung von Gegenständen und Einrichtungen) 

anzusehen ist (Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 940a ZPO Rn 19). 

d) Verfügungsgrund 

Das Tatbestandserfordernis der Unkenntnis des Vermieters von der Inbesitznahme der Wohnung 

durch den Dritten bzw. der Kenntnis hiervon erst nach dem Schluss der mündlichen Verhandlung des 

Räumungsrechtsstreits gegen den Hauptmieter, beinhaltet bereits den erforderlichen Verfügungsgrund, 

der vermieterseits glaubhaft zu machen ist. Einer zusätzlichen Glaubhaftmachung eines wesentlichen 

Nachteils des Vermieters, wie es bei einer Regelungsverfügung nach § 940 ZPO regelmäßig erforderlich 

ist, bedarf es gerade nicht, da ein „anderer Grund“ i.S.v. § 940 Alt. 3 ZPO vorliegt (Schmidt-Futterer/STREYL, 

a.a.O., § 940a ZPO Rn 20). 

Dem gesetzgeberischen Willen, das einstweilige Verfügungsverfahren nach § 940a Abs. 2 ZPO „anstelle 

eines zeitaufwendigen Hauptsacheverfahrens“ treten zu lassen (vgl. Gesetzesbegründung BT-Drucks 17/10485, 

S. 34) kann nur dadurch Rechnung getragen werden, dass der Vermieter nicht noch zusätzlich glaubhaft 

machen muss, dass sein Vermögensnachteil durch die Vorenthaltung der Wohnung stärker wiegt als der 

Besitzentzug der Wohnung durch den Dritten. § 940a Abs. 2 ZPO stellt daher eine spezialgesetzlich 

geregelte Leistungsverfügung dar, die faktisch auf eine endgültige Regelung bzw. Befriedigung des 

Vermieters abzielt und somit ausnahmsweise eine (faktische) Vorwegnahme der Hauptsache ausdrücklich 

zulässt (in diesem Sinne auch Müko-ZPO/DRESCHER, a.a.O., § 940a ZPO Rn 2; FLEINDL, ZMR 2013, 679; a.A. 

Zöller/VOLLKOMMER, a.a.O., § 940a ZPO Rn 6). 

Die Tatbestandsvoraussetzungen von § 940a Abs. 2 ZPO stellen danach typisierte Bedingungen für den 

Verfügungsgrund dar, deren Vorliegen eine weitere Abwägung der beiderseitigen Interessen wie in § 940 

ZPO entbehrlich macht und zwar unabhängig davon, wann der Vermieter Kenntnis von den Voraussetzungen 

hatte (OLG Dresden, Urt. v. 29.11.2017 – 5 U 1337/17, MDR 2018, 204; LG Mönchengladbach, 

Beschl. v. 10.12.2013 – NZM 2014, 132; a.A. LG Berlin, Beschl. v. 27.10.2014 – 65 T 220/14, GE 2015, 597). 

e) Tatbestandsvoraussetzungen im Einzelnen: 

Es muss ein rechtskräftiger Räumungstitel gegen den oder die Mieter der Wohnung vorliegen und 

zumindest Mitbesitz eines Dritten an ebendieser Wohnung, von welchem der Vermieter keine Kenntnis 

hat bzw. erst nach dem Schluss der erstinstanzlichen mündlichen Verhandlung Kenntnis erlangt hat 

(Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 940a ZPO Rn 21 m.w.N.). Dritter ist nach den oben dargelegten 

Umständen jeder, der nicht im Räumungstitel genannt ist, wie z.B. der Ehegatte, der Lebensgefährte, 

Familienangehörige oder der Untermieter (vgl. bereits oben). Wenn mehrere Mieter Vertragspartei 

sind, muss nicht gegen alle ein rechtskräftiger Räumungstitel vorliegen, damit die Voraussetzungen 





des § 940a Abs. 2 ZPO vorliegen (Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 940a ZPO Rn 25; a.A. WENDT, Die 

einstweilige Räumungsverfügung des § 940a Abs. 2 ZPO, 2015). Anderenfalls wäre der Vermieter 

gezwungen, auch gegen räumungswillige Mieter Räumungsklage zu erheben, obwohl er den Missbrauch 

der Besitzstellung durch den Dritten noch gar nicht kennt (völlig zu Recht Schmidt-Futterer/ 

STREYL, a.a.O.). 

Als weiteres ungeschriebenes Tatbestandsmerkmal muss der Antragsgegner vom Mieter Besitz erworben 

haben und keine Besitzberechtigung gegenüber dem Vermieter haben (Zöller/VOLLKOMMER, 

a.a.O., § 940a ZPO Rn 5). Mittelbarer Besitz oder Mitbesitz des Dritten ist ausreichend, wobei zu 

beachten ist, dass ein Untermieter nur eines von mehreren Zimmern auch nur zur Räumung ebendieses 

Zimmers verurteilt werden kann (LG Berlin, Beschl. v. 21.7.2015 – 67 T 149/15, NZM 2016, 239). 

Der Besitz des Dritten muss mit Wissen und Wollen bzw. zumindest mit Duldung des Hauptmieters 

begründet worden sein, da nur dann eine Abhängigkeit des Besitzrechtes des neuen Besitzers vom 

Mieter gerechtfertigt ist (in diesem Sinne auch LG Arnsberg, Urt. v. 25.2.2014 – 3 S 11/14, NJW-RR 2014, 

970; Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 940a ZPO Rn 22). Der Vermieter muss den Besitzerwerb und 

dessen fehlende bzw. verspätete Kenntnis glaubhaft machen, idealerweise durch Vorlage einer 

eidesstaatlichen Versicherung, vgl. § 294 Abs. 1 ZPO. 

Nach § 940a Abs. 4 ZPO ist der Antragsgegner zwingend vor Erlass einer einstweiligen Verfügung 

anzuhören. Dem Dritten kann das rechtliche Gehör entweder im Rahmen einer schriftlichen Anhörung 

gewährt werden oder in einer gem. §§ 937, 922 Abs. 1 ZPO freigestellten mündlichen Verhandlung über 

den Antrag auf Erlass der Räumungsverfügung (Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 940a ZPO Rn 45). Eine 

gesetzgeberische Wertung, im Regelfall nicht ohne mündliche Verhandlung zu entscheiden, kann in 

§ 940a Abs. 4 ZPO hingegen nicht gesehen werden (a.A. Zöller/VOLLKOMMER, a.a.O., § 940a ZPO Rn 9). 

Fahrlässige oder auch grob fahrlässige Unkenntnis des Vermieters vom Besitzerwerb des Dritten 

stehen positiver Kenntnis nach zutreffender h.M. nicht gleich (Zöller/VOLLKOMMER, a.a.O., § 940a ZPO 

Rn 5; Schmidt-Futterer/STREYL, a.a.O., § 940a ZPO Rn 26 m.w.N.). Für eine Analogie fehlt es insoweit 

angesichts des klaren Wortlauts und des eindeutigen gesetzgeberischen Willens bereits an einer 

planwidrigen Regelungslücke. 

2. Fazit 

Die Räumungsregelungsverfügung nach § 940a Abs. 2 ZPO ist ein wichtiger Rechtsbehelf für die 

Vermieterseite, um möglichen Besitzerwechseln der vermieteten Wohnung ohne Kenntnis des 

Vermieters vor Erhebung einer Räumungsklage gegen den Hauptmieter effektiv und möglichst 

kurzfristig zu begegnen. In der Praxis scheitern Anträge auf Erlass einer solchen Räumungsverfügung 

nicht selten an der fehlenden Kenntnis der zwingenden Voraussetzungen und deren erforderlichen 

Glaubhaftmachung. 

V. Zusammenfassung und Ratschläge für Praxis 

Für die an einem Räumungsprozess Beteiligten Rechtsanwälte sind die Kenntnisse der Reichweite 

der Rechtskraft eines Räumungsurteils und deren Bedeutung für die Räumungsvollstreckung von 

elementarer Bedeutung, was naturgemäß für den Prozessbevollmächtigten des Vermieters gilt. Das 

Zusammenspiel zwischen den Rechtsbehelfen der §§ 727, 731 und 940a Abs. 2 ZPO spielt dabei eine 

herausgehobene Rolle. In der Praxis sollte vor Erhebung weiterer Räumungsklagen eruiert werden, 

inwieweit sich das Rechtsschutzziel nicht durch die wesentlich leichter zu begründenden Ergänzungsrechtsbehelfe 

der Klauselerteilungsklage (§ 731 ZPO) und Klauselerstreckung auf Dritte (§ 727 ZPO) 

erreichen lässt. 



Miet- und WEG-Recht: COVID-19-Pandemie 

Allgemeines Mietrecht 

Besonderheiten des Miet- und Wohnungseigentumsrechts infolge der 

COVID-19-Pandemie 

Von Prof. Dr. ULF BÖRSTINGHAUS, Weiterer aufsichtführender RiAG, Gelsenkirchen 

Inhalt 

I. Einleitung 

II. Die konkreten Regelungen für Wohnund 

Geschäftsraummietverhältnisse 

1. Allgemeines Leistungsverweigerungsrecht 

2. Beschränkung der Kündigung von 

Mietpachtverhältnissen 

III. Sonderregelungen für die Wohnungseigentümergemeinschaft 

1. Verwalterbestellung 

2. Wirtschaftsplan 

IV. Verlängerungsmöglichkeiten 

I. Einleitung 

Die COVID-19-Pandemie hat nicht nur massive Folgen für das Gesundheitssystem, sondern auch für die 

Wirtschaft. Hierzu zählen auch Mieter und Vermieter. Wegen möglicher Einnahmeausfälle bei Arbeitnehmern, 

Selbstständigen und Unternehmen kann es schwierig werden, die laufende Miete für Wohnungen, 

aber auch für Gewerberäume zu bezahlen. Mietverhältnisse können bekanntlich gem. § 543 Abs. 2 

Nr. 3 BGB bereits dann außerordentlich fristlos gekündigt werden, wenn der Mieter für zwei aufeinanderfolgende 

Termine mit der Entrichtung der Miete oder eines nicht unerheblichen Teils der Miete in 

Verzug ist oder in einem Zeitraum, der sich über mehr als zwei Termine erstreckt, mit der Entrichtung der 

Miete in Höhe eines Betrage in Verzug ist, der die Miete für zwei Monate erreicht. Eine ordentliche 

Kündigung wegen Zahlungsverzugs ist auch unterhalb dieser für die fristlose Kündigung geltenden 

Grenzen möglich. Eine nicht unerhebliche Pflichtverletzung des Mieters liegt bereits dann vor, wenn der 

Mietrückstand eine Monatsmiete beträgt und die Verzugsdauer mindestens einen Monat beträgt (BGH 

NZM 2013, 20 = NJW 2013, 159). 

Die Bundesregierung rechnet damit, dass sich die Einnahmeverluste der Mieter auf durchschnittlich mehr 

als zwei Monatsmieten belaufen werden (BT-Drucks 19/18110). Nur einem Teil dieser Personen dürften 

Sozialleistungen etwa in Form von Arbeitslosengeld, Arbeitslosengeld II oder Wohngeld zustehen. Selbst 

bei diesen Personen ist angesichts der Vielzahl der von den Auswirkungen der COVID-19-Pandemie in ihrer 

Leistungsfähigkeit Betroffenen nicht mit Sicherheit zu sagen, ob es den für diese Leistungen zuständigen 

Behörden in jedem Fall gelingen wird, den Antrag kurzfristig zu bearbeiten und die Gelder so zeitig 

auszuzahlen, dass ein kündigungsrelevanter Mietrückstand verhindert werden kann. Verzögerungen dieser 

Art hat der Mieter grds. zu vertreten (BGH BGHZ 204, 134 = WuM 2015, 152 = GE 2015, 313 = NZM 2015, 196 = 

DWW 2015, 89 = MDR 2015, 327 = ZMR 2015, 288 = NJW 2015, 1296 = MietPrax-AK § 543 BGB Nr. 34 

m. Anm. BÖRSTINGHAUS; THEESFELD, jurisPR-MietR 6/2015 Anm. 3; BÖRSTINGHAUS, LMK 2015, 367524; SCHACH, 

MietRB 2015, 98/109; DRASDO, NJW-Spezial 2015, 257; DERLEDER, JZ 2015, 517; FLATOW, NZM 2015, 654). Ähnlich 

kann die Situation für Unternehmen sein, die zur Überwindung des pandemiebedingten finanziellen 

Engpasses auf staatliche Hilfen angewiesen sind. 





Deshalb hat der Deutsche Bundestag (BT) ganz kurzfristig i.R.d. „Gesetzes zur Abmilderung der Folgen 

der COVID-19-Pandemie im Zivil-, Insolvenz- und Strafverfahrensrecht“ vom 27.3.2020 (BGBl I 2020, 

S. 569-574) zeitlich befristete Regelungen für diesen Fall geschaffen, um Mieter zu schützen und einen 

Interessenausgleich mit den Vermieterinteressen zu erreichen. In Art. 240 EGBGB wurden zeitlich 

befristet besondere Regelungen eingeführt, welche Schuldnern, die wegen der COVID-19-Pandemie 

ihre vertraglichen Pflichten nicht erfüllen können, im Ausgangspunkt die Möglichkeit einräumen, die 

Leistung einstweilen zu verweigern oder einzustellen, ohne dass hieran für sie nachteilige rechtliche 

Folgen geknüpft werden. Für Mietverhältnisse über Grundstücke oder über Räume wird das Recht der 

Vermieter zur Kündigung von Mietverhältnissen eingeschränkt. Dies gilt sowohl für Wohn- als auch 

für Gewerberaummietverträge. Wegen Mietschulden aus dem Zeitraum vom 1.4.2020 bis 30.6.2020 

dürfen Vermieter das Mietverhältnis nicht kündigen, sofern die Mietschulden auf den Auswirkungen der 

COVID-19-Pandemie beruhen. Die Verpflichtung der Mieter zur Zahlung der Miete bleibt im Gegenzug 

im Grundsatz bestehen. Dies gilt für Pachtverhältnisse entsprechend. 

Außerdem wurden auch Sonderregelungen für das Wohnungseigentumsrecht geschaffen, die der 

Situation Rechnung tragen sollen, dass zurzeit keine Eigentümerversammlungen stattfinden können. 

II. 

Die konkreten Regelungen für Wohn- und Geschäftsraummietverhältnisse 

1. Allgemeines Leistungsverweigerungsrecht 

Art. 240 EGBGB enthält Bestimmungen über „Vertragsrechtliche Regelungen aus Anlass der COVID-19- 

Pandemie“. In § 1 dieses Artikels wird dem Verbraucher ein Recht zur Leistungsverweigerung bei 

Verträgen, die vor dem 8.3.2020 geschlossen wurden, bis zum 30.6.2020 eingeräumt, wenn ihm infolge 

von Umständen, die auf die COVID-19-Pandemie zurückzuführen sind, die Erbringung der Leistung ohne 

Gefährdung seines angemessenen Lebensunterhalts oder des angemessenen Lebensunterhalts seiner 

unterhaltsberechtigten Angehörigen nicht möglich wäre. Dies gilt aber gem. Art. 240 § 1 Abs. 4 Nr. 1 

EGBGB ausdrücklich nicht im Zusammenhang mit Miet- und Pachtverträgen. 

Wichtiger Hinweis: 

Deshalb schulden die Mieter die Miete weiter. Das Gesetz „stundet“ die Miete nicht, wie es in der Presse 

teilweise heißt. Der Vermieter kann den Mieter auf Zahlung verklagen. Das geht auch im Urkundsverfahren. 

2. Beschränkung der Kündigung von Mietpachtverhältnissen 

Für diese Verträge gilt als lex specialis Art. 240 § 2 EGBGB: 

Beschränkung der Kündigung von Miet- und Pachtverhältnissen 

§ 2 

(1) Der Vermieter kann ein Mietverhältnis über Grundstücke oder über Räume nicht allein aus dem Grund 

kündigen, dass der Mieter im Zeitraum vom 1.4.2020 bis 30.6.2020 trotz Fälligkeit die Miete nicht leistet, sofern 

die Nichtleistung auf den Auswirkungen der COVID-19-Pandemie beruht. Der Zusammenhang zwischen 

COVID-19-Pandemie und Nichtleistung ist glaubhaft zu machen. Sonstige Kündigungsrechte bleiben unberührt. 

(2) Von Absatz 1 kann nicht zum Nachteil des Mieters abgewichen werden. 

(3) Die Absätze 1 und 2 sind auf Pachtverhältnisse entsprechend anzuwenden. 

(4) Die Absätze 1 bis 3 sind nur bis zum 30.6.2022 anzuwenden. 

a) Gesetzeszweck 

Die Regelung soll Mieter von Grundstücken sowie von zu privaten oder gewerblichen Zwecken 

angemieteten Räumen für den Zeitraum vom 1. April bis 30. Juni 2020 hinsichtlich des Bestands des 




Vertragsverhältnisses absichern. Die Mieter sollen nicht den Verlust der Mietsache befürchten müssen, 

wenn sie vorübergehend die fälligen Mieten nicht fristgerecht zahlen können. Die Regelung stellt 

eine zeitlich begrenzte Ausnahme von dem Grundsatz dar, dass eine Leistungsunfähigkeit aufgrund 

wirtschaftlicher Schwierigkeiten den Schuldner auch dann nicht von den Folgen des Ausbleibens der 

rechtzeitigen Leistung befreit, wenn sie auf unverschuldeter Ursache beruht (BGH BGHZ 204, 134 = NZM 

2015, 196 = NJW 2015, 1296). 

Hinweis: 

Aufgrund der außergewöhnlich kurzfristigen Abfassung des Gesetzes, der deshalb nicht möglichen 

Beteiligung der Praxis und der völlig neuen Situation muss bei der Auslegung und Anwendung des 

Gesetzes dem Gesetzeszweck eine besondere Bedeutung beigemessen werden. Dabei darf nicht am 

Wortlaut des Gesetzestextes „geklebt“ werden. 

Die Vorschrift gilt für Wohn- und Geschäftsraummietverhältnisse gleichermaßen. Für die ordentliche 

Kündigung von Wohnraummietverhältnissen gem. § 573 Abs. 2 Nr. 1 BGB ist Verschulden erforderlich. 

Hier kann sich der Mieter auf unvorhersehbare wirtschaftliche Engpässe berufen (BGH WuM 2016, 682). 

Gemäß § 280 Abs. 1 S. 2 BGB ist es dabei aber Sache des Mieters, im Einzelnen darzulegen, dass die 

finanzielle Notlage aufgrund einer unvorhersehbaren wirtschaftlichen Notlage eingetreten ist (BGH 

NZM 2013, 20 = NJW 2013, 159 = MietPrax-AK § 573 BGB Nr. 44 m. Anm. BÖRSTINGHAUS; BGH WuM 2016, 

682 = MietPrax-AK § 573 BGB Nr. 59 m. Anm. BÖRSTINGHAUS). 

b) Ausschließlich erfasste Mieten 

Die Vorschrift erfasst nur Zahlungsrückstände, die vom 1. April bis 30. Juni 2020 entstanden sind oder 

entstehen. Nach den Voraussagen zum Zeitpunkt der Verabschiedung des Gesetzes ist zumindest für 

diesen Zeitraum mit erheblichen wirtschaftlichen Verwerfungen durch die COVID-19-Pandemie zu 

rechnen. Es geht also um zurzeit max. drei Monatsmieten (zur Verlängerungsmöglichkeit: s.u. IV). 

c) Der Kündigungsausschluss 

Mieter erhalten für diese Monate kein Leistungsverweigerungsrecht nach Art. 240 § 1 EGBGB. Sie 

bleiben nach allgemeinen Grundsätzen zur Leistung verpflichtet. Sie können grds. in Verzug geraten, 

wobei dies gem. § 286 Abs. 4 BGB dann nicht der Fall ist, wenn dies aufgrund eines Umstands geschieht, 

den sie nicht zu vertreten haben. Ob in der augenblicklichen Situation der Grundsatz „Geld hat man zu 

haben“ tatsächlich uneingeschränkt weiter gilt, darf ernsthaft bezweifelt werden. 

Das bedeutet, dass in den Fällen, in denen der Wohn- oder Geschäftsraummieter die im Zeitraum vom 

1.4.2020 bis 30.6.2020 fällige Miete ganz oder teilweise nicht zahlt, der Vermieter das Mietverhältnis 

wegen dieser Rückstände nicht kündigen darf, wenn diese auf den Auswirkungen der COVID-19- 

Pandemie beruhen. Derartige Mietrückstände stellen zunächst keinen wichtigen Grund zur außerordentlichen 

fristlosen Kündigung gem. § 543 Abs. 2 Nr. 3 BGB dar. Nach der Gesetzesbegründung 

(BT-Drucks 19/18110) bedeutet der Zahlungsrückstand für Mieten für diese Monate auch keine 

schuldhafte Pflichtverletzung gem. § 573 Abs. 2 Nr. 1 BGB. 

Hinweis: 

1. Die Kündigung eines Wohnraummietverhältnisses allein aufgrund solcher Mietrückstände ist deshalb 

ausgeschlossen. 

2. Strittig könnte sein, ob die Kündigung dann möglich ist, wenn der Kündigungsgrund sich aus einer Addition 

rückständiger Mieten aus der Zeit vor dem 1.4.2020 und Mieten aus der Zeit vom 1.4. bis 30.6.2020 ergibt. 

Der Wortlaut „allein“ könnte dafür sprechen. Sinn und Zweck der Regelung sprechen aber dafür, diese 

Mieten bei der Rückstandsberechnung gar nicht zu berücksichtigen, sodass 

• eine Kündigung auch nach dem 1.4.2020 möglich ist, wenn sie ausschließlich mit Rückständen begründet 

wird, die bis zum 31.3.2020 entstanden sind. 





• eine Kündigung nicht möglich ist, wenn entweder nur im März und April 2020 ein Rückstand von mehr 

als einer Monatsmiete entstanden ist oder in den Monaten vor dem 1.4.2020 zusammen mit den Mieten 

für April bis Juni 2020 ein Rückstand von mindestens 2 Monatsmieten aufgelaufen ist. Gleiches gilt für 

Rückstände ab dem 1.7.2020. 

Strittig ist, ob gar kein Kündigungsgrund besteht oder ob die Kündigung erst später erklärt werden darf. 

Nach hier vertretener Auffassung wollte der Gesetzgerber den Kündigungsgrund erst gar nicht entstehen 

lassen. 

Gemäß Art. 240 § 2 Abs. 4 EGBGB ist der Kündigungsausschluss gem. Art. 240 § 2 S. 1 EGBGB nur bis zum 

30.6.2022 anwendbar. Dies bedeutet, dass wegen Zahlungsrückständen, die vom 1.4.2020 bis zum 

30.6.2020 eingetreten und bis zum 30.6.2022 nicht ausgeglichen sind, nach diesem Tag wieder gekündigt 

werden kann. Damit haben Mieter vom 30.6.2020 an über zwei Jahre Zeit, einen zur Kündigung 

berechtigenden Mietrückstand auszugleichen. Ist der Rückstand bis zum 30.6.2022 vollständig ausgeglichen 

(BGH NZM 2016, 765 = GE 2016, 1272 = MDR 2016, 1257 = NJW 2016, 3437 = WuM 2016, 658 = DWW 

2016, 330 = ZMR 2017, 30 = MietPrax-AK § 543 BGB Nr. 42 m. Anm. BÖRSTINGHAUS; BÖRSTINGHAUS, jurisPR- 

BGHZivilR 18/2016 Anm. 4; KAPPUS, NZM 2016, 766; SCHACH, GE 2016, 1242; ABRAMENKO, MietRB 2016, 312; 

SCHACH, jurisPR-MietR 24/2016 Anm. 3), kann der Vermieter gem. § 543 Abs. 2 S. 2 BGB nicht mehr kündigen. 

In allen Fällen ist die Kündigung aber nur dann ausgeschlossen, wenn die Nichtleistung des Mieters auf 

der Ausbreitung der COVID-19-Pandemie beruht. Beruht die Nichtleistung des Mieters auf anderen 

Gründen, z.B., weil er zahlungsunwillig ist oder seine Zahlungsunfähigkeit andere Ursachen als die 

COVID-19-Pandemie hat, ist die Kündigung hingegen nicht ausgeschlossen. Dies ergibt sich aus Art. 240 

§ 2 S. 3 EGBGB. 

Der Vermieter kann die Kündigung auch aus sonstigen Gründen erklären, etwa wegen Vertragsverletzungen 

anderer Art, beispielsweise wegen unbefugter Überlassung der Mietsache an Dritte oder 

wegen Eigenbedarfs. 

d) Die Darlegungs- und Beweislast 

Gemäß Art. 240 § 2 S. 2 EGBGB obliegt es dem Mieter, den Zusammenhang zwischen COVID-19- 

Pandemie und Nichtleistung der Miete im Streitfall glaubhaft zu machen. Eine vorprozessuale 

Verpflichtung zur Glaubhaftmachung besteht demgegenüber nicht. Es müssen die Tatsachen dargelegt 

werden, aus denen sich eine überwiegende Wahrscheinlichkeit dafür ergibt, dass die Nichtleistung auf 

der COVID-19-Pandemie beruht. Wer eine tatsächliche Behauptung glaubhaft zu machen hat, kann sich 

gem. § 294 Abs. 1 ZPO aller Beweismittel bedienen. Auch die Versicherung an Eides statt ist zugelassen. 

Geeignete Mittel können insb. der Nachweis der Antragstellung bzw. die Bescheinigung über die Gewährung 

staatlicher Leistungen, Bescheinigungen des Arbeitsgebers oder andere Nachweise über das 

Einkommen bzw. über den Verdienstausfall sein. 

Mieter von Gewerbeimmobilien können darüber hinaus den Zusammenhang zwischen der COVID-19- 

Pandemie und der Nichtleistung regelmäßig mit Hinweis darauf glaubhaft machen, dass der Betrieb ihres 

Unternehmens i.R.d. Bekämpfung der Pandemie durch Rechtsverordnung oder behördliche Verfügung 

untersagt oder erheblich eingeschränkt worden ist. Dies betrifft z.B. Gaststätten oder Hotels, deren 

Betrieb zumindest für touristische Zwecke in vielen Bundesländern untersagt ist. Es kommt wohl auch 

nicht auf die allgemeine Leistungsfähigkeit des Unternehmens an. Große Handelsketten haben bereits 

angekündigt, für die drei Monate keine Miete zu zahlen, weil ihre Geschäfte geschlossen sind oder Kunden 

schlicht nicht mehr kommen. Auch bei ihnen „beruht“ die Nichtleistung auf der Pandemie, auch wenn sie 

Rücklagen haben oder einen Onlineshop betreiben. Sie können aber auf Zahlung verklagt werden. 

Hinweis: 

Die Glaubhaftmachung ist im Hauptsacheprozess ein grds. nicht vorgesehenes Beweismaß. Hier helfen 

normalerweise die üblichen Beweiserleichterungen inkl. der Schätzung gem. § 287 ZPO. 




e) Die Schonfristzahlung 

Obwohl der Schutzzweck der gleiche und die Problematik für den Mieter ähnlich ist, betrifft die Regelung 

nicht die Schonfristzahlung gem. § 569 Abs. 3 Nr. 2 BGB. War das Mietverhältnis also wegen eines vor dem 

1.4.2020 entstandenen Mietrückstands außerordentlich fristlos gekündigt worden, dann kann grds. der 

Mieter bis zwei Monate nach Zustellung der Räumungsklage diesen Rückstand ausgleichen. Damit wird 

die Kündigung von Anfang an (BGH BGHZ 220, 1 = MDR 2018, 1364 = WuM 2018, 714 = GE 2018, 1389 = 

NJW 2018, 3517 = DWW 2018, 377 = NZM 2018, 941 = MietPrax-AK § 573 BGB Nr. 71 m. Anm. BÖRSTINGHAUS; 

BÖRSTINGHAUS, jurisPR-BGHZivilR 19/2018 Anm. 1; BÖRSTINGHAUS, LMK 2018, 411605; KAPPUS, NJW 2018, 3522; 

BEYER, jurisPR-MietR 24/2018 Anm. 3; SINGBARTL/KRAUS, NZM 2018, 946; DRASDO, NJW-Spezial 2019, 1; DÖTSCH, 

MietRB 2019, 5; MEIER, ZMR 2019, 175) unwirksam. Auch zu einer solchen Schonfristzahlung ist der Mieter 

eventuell wegen der pandemiebedingten Zahlungsausfälle nicht in der Lage. Der Wortlaut der Norm ist 

aber eindeutig. Die Vorschrift kann auf diesen Fall nicht angewandt werden. Es bleibt nur die Möglichkeit 

einer Verpflichtungserklärung durch die zuständige Stelle. 

Der Mieter kann bei einer Räumungsklage nach Juni 2022, die auf Rückstände aus der Zeit 1.4. bis 

30.6.2020 beruht, eine Schonfristzahlung bis zwei Monate nach der Zustellung der Räumungsklage 

erbringen. Diese Zahlung hat aber keine Auswirkungen auf eine eventuell – hilfsweise – erklärte 

ordentliche Kündigung (BGH BGHZ 220, 1 = MDR 2018, 1364 = WuM 2018, 714 = GE 2018, 1389 = NJW 

2018, 3517 = DWW 2018, 377 = NZM 2018, 941 = MietPrax-AK § 573 BGB Nr. 71 m. Anm. BÖRSTINGHAUS). 

III. Sonderregelungen für die Wohnungseigentümergemeinschaft 

Ein Wohnungsverlust droht dem Wohnungseigentümer nicht. Die Wohnungseigentümergemeinschaft 

ist aber darauf angewiesen, bestimmte Beschlüsse fassen zu können, um Ansprüche durchzusetzen 

und handlungsfähig bleiben zu können. Dies ist aber aufgrund der bestehenden landesgesetzlichen 

Beschränkungen der Versammlungsmöglichkeiten derzeit nicht möglich. Deshalb hat der Gesetzgeber 

hier Erleichterungen vorgesehen. 

Gesetz über Maßnahmen im Gesellschafts-, Genossenschafts-, Vereins-, Stiftungs- und Wohnungseigentumsrecht 

zur Bekämpfung der Auswirkungen der COVID-19-Pandemie 

§6 

Wohnungseigentümergemeinschaften 

(1) Der zuletzt bestellte Verwalter i.S.d. Wohnungseigentumsgesetzes bleibt bis zu seiner Abberufung oder bis 

zur Bestellung eines neuen Verwalters im Amt. 

(2) Der zuletzt von den Wohnungseigentümern beschlossene Wirtschaftsplan gilt bis zum Beschluss eines neuen 

Wirtschaftsplans fort. 

1. Verwalterbestellung 

Aufgrund der durch die COVID-19-Pandemie ausgelösten Situation ist die Durchführung von Eigentümerversammlungen 

derzeit vielfach nicht möglich. Bei größeren Gemeinschaften ist die Zusammenkunft 

der Eigentümer häufig schon aufgrund behördlicher Anordnungen nicht gestattet. Auch stehen 

vielerorts geeignete Räumlichkeiten nicht zur Verfügung. Zudem kann es den Wohnungseigentümern 

wegen der damit verbundenen Gesundheitsgefährdung nicht zumutbar sein, an einer Eigentümerversammlung 

teilzunehmen. 

Handlungsfähig bleibt die Wohnungseigentümergemeinschaft in dieser Situation, wenn ein Verwalter 

vorhanden ist. Er kann gem. § 27 Abs. 1 Nr. 3 WEG in dringenden Fällen die zur Erhaltung des gemeinschaftlichen 

Eigentums erforderlichen Maßnahmen ohne vorherige Befassung der Wohnungseigentümer 

treffen. Ein solch dringender Fall liegt dann vor, wenn die vorherige Befassung der Eigentümer 





in der Eigentümerversammlung nicht möglich ist. Liegt ein solcher Fall vor, ist der Verwalter gem. § 27 

Abs. 3 S. 1 Nr. 4 WEG auch zur Vertretung der Gemeinschaft berechtigt. Daneben ist der Verwalter 

gem. Nr. 2 berechtigt, Maßnahmen zu treffen, die zur Wahrung einer Frist oder zur Abwendung eines 

sonstigen Rechtsnachteils erforderlich sind. 

Damit die Gemeinschaft diesen Notbetrieb aufrechterhalten kann, ist das Vorhandensein eines 

Verwalters unabdingliche Voraussetzung. Denkbar sind Fälle, in denen die Amtszeit des bestellten 

Verwalters in dem Zeitraum endet, in dem die Durchführung einer Eigentümerversammlung nicht 

möglich ist. Deshalb sieht § 6 vor, dass der zuletzt bestellte Verwalter bis zu seiner Abberufung oder bis 

zur Bestellung eines neuen Verwalters im Amt bleibt. Dadurch werden die durch den Bestellungsbeschluss 

sowie durch die Höchstfristen des § 26 Abs. 1 S. 2 WEG festgesetzten Begrenzungen der 

Amtszeit zeitweise außer Kraft gesetzt. Die Vorschrift gilt sowohl für den Fall, dass die Amtszeit des 

Verwalters zum Zeitpunkt des Inkrafttretens der Vorschrift bereits abgelaufen ist, als auch für den Fall, 

dass sie erst danach abläuft. Die Amtszeit endet mit der Abberufung des Verwalters oder der Bestellung 

eines neuen Verwalters. Die Möglichkeit der Niederlegung des Amts bleibt unberührt. 

2. Wirtschaftsplan 

Die Wohnungseigentümer sind einander zur Tragung der Lasten des Gemeinschaftseigentums sowie 

der Kosten seiner Verwaltung und seines gemeinschaftlichen Gebrauchs nach dem Verhältnis ihrer Anteile 

verpflichtet. Die anteilsmäßige Verpflichtung der Wohnungseigentümer zur Tragung der Lasten und 

Kosten – sog. Wohn- oder Hausgeld – hat der Verwalter in den vom ihm jeweils für ein Kalenderjahr 

aufzustellenden Wirtschaftsplan aufzunehmen. Die Wohnungseigentümer sind verpflichtet, entsprechende 

Vorschüsse zu leisten. Nach Ablauf des Kalenderjahrs hat der Verwalter eine Abrechnung zu erstellen. 

Über Wirtschaftsplan und Abrechnung beschließen die Wohnungseigentümer durch Stimmenmehrheit. 

Dieser Beschluss bildet den Geltungsgrund für die Verpflichtung des einzelnen Wohnungseigentümers. 

Durch ihn werden i.R.d. allgemeinen Beitragspflicht die Verbindlichkeiten jedes einzelnen Wohnungseigentümers 

gegenüber den anderen begründet (st. Rspr des BGH MDR 1994, 1113, 1114 m.w.N.). 

Die WEG-Gemeinschaft ist auf den regelmäßigen Geldeingang zur Tragung der Lasten angewiesen. Die 

Wohnungseigentümer haben die Kompetenz zu beschließen, dass ein konkreter Wirtschaftsplan bis zur 

Beschlussfassung über den nächsten Wirtschaftsplan fortgelten soll; eine abstrakt-generelle Regelung des 

Inhalts, dass jeder künftige Wirtschaftsplan bis zur Verabschiedung eines neuen fortgelten soll, bedarf 

hingegen der Vereinbarung (BGH NZM 2019, 374). Für die Fälle, in denen ein solcher Beschluss oder 

eine entsprechende Vereinbarung nicht vorliegen, sieht § 6 Abs. 2 vor, dass der zuletzt beschlossene 

Wirtschaftsplan bis zum Beschluss eines neuen Wirtschaftsplans fortgilt. Damit wird die Finanzierung 

der Gemeinschaft auch in den Fällen sichergestellt, in denen eine Fortgeltung des Wirtschaftsplans nicht 

beschlossen wurde. 

Über die Jahresabrechnung ist dagegen zu beschließen, sobald die Eigentümerversammlung wieder zusammentreten 

kann. Soweit die Jahresabrechnung als Zahlenwerk insb. für steuerliche Zwecke erforderlich 

ist, ist sie den Wohnungseigentümern schon zuvor zur Verfügung zu stellen (BT-Drucks 19/18110). 

Hinweis: 

Möglich ist weiterhin die Beschlussfassung im schriftlichen Umlaufverfahren gem. § 23 Abs. 3 WEG. In 

diesem Fall müssen aber alle Wohnungseigentümer zustimmen. 

IV. Verlängerungsmöglichkeiten 

Art. 240 § 4 Abs. 1 Nr. 2 EGBGB sieht vor, dass die Bundesregierung ermächtigt wird, durch Rechtsverordnung 

ohne Zustimmung des Bundesrats die in Art. 240 § 2 Abs. 1 und 3 EGBGB enthaltene 

Kündigungsbeschränkung auf Zahlungsrückstände zu erstrecken, die im Zeitraum vom 1.7.2020 bis 

längstens zum 30.9.2020 entstanden sind. 


Sozialrecht Fach 18, Seite 1733 

Eingetragene Lebenspartnerschaft 

Sozialrecht 

Gleichbehandlung von Ehe und eingetragener Lebenspartnerschaft im 

Bereich der betrieblichen Altersversorgung 

Von Rechtsanwalt und Fachanwalt für Sozialrecht und für Arbeitsrecht, Dr. ULRICH SARTORIUS, Breisach 

Hinweis: 

Der Beitrag ist eine Besprechung der Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts vom 11.12.2019 – 1 BvR 

3087/14 (stattgebender Kammerbeschluss; eingesandt von RA HARALD WEYMANN) 

Inhalt 

I. Inhalt der Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts 

vom 11.12.2019 – 1 BvR 3087/14 

1. Einführung 

2. Ausgangslage des aktuellen verfassungsrechtlichen 

Verfahrens 

3. Entscheidung des BVerfG 

II. Fazit der Entscheidung des BVerfG 

I. Inhalt der Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts vom 11.12.2019 – 1 BvR 3087/14 

Die dritte Kammer des Ersten Senats des Bundesverfassungsgerichts (BVerfG) hat am 11.12.2019 eine 

Verfassungsbeschwerde angenommen und ihr stattgegeben, die die Gleichbehandlung von Ehe und 

eingetragener Lebenspartnerschaft im Bereich der betrieblichen Altersversorgung für die Arbeitnehmerinnen 

und Arbeitnehmer des öffentlichen Dienstes betrifft. 

1. Einführung 

a) Allgemein zur Stellung der eingetragenen Lebenspartnerschaft im Arbeits- und Sozialrecht 

(Überblick) 

Am 1.8.2001 ist das Gesetz über die eingetragene Lebenspartnerschaft (Lebenspartnerschaftsgesetz, 

LPartG) in Kraft getreten. Seitdem können gleichgeschlechtliche Paare eine Lebenspartnerschaft 

begründen. Ab Inkrafttreten des § 1353 Abs. 1 S. 1 BGB (Gesetz zur Einführung des Rechts auf 

Eheschließung für Personen gleichen Geschlechts vom 20.7.2017, BGBl I, S. 2787) steht die Eheschließung 

seit dem 1.10.2017 auch Personen gleichen Geschlechts offen. Die Möglichkeit zur Gründung einer 

Lebenspartnerschaft besteht seitdem nicht mehr. Das LPartG ist noch anzuwenden auf vor dem 

1.10.2017 begründeten Lebenspartnerschaften, wenn die Partner nicht von der in § 20a Abs. 1 LPartG 

eingeräumten Möglichkeit Gebrauch machen, die Lebenspartnerschaft in eine Ehe umwandeln zu 

lassen. 

Europarechtlich ist im Arbeitsrecht die Richtlinie 2000/78 EG des Rates vom 27.11.2000 (zur Festlegung 

eines allgemeinen Rahmens für die Verwirklichung der Gleichbehandlung in Beschäftigung und Beruf) 

von Bedeutung, etwa bei der Hinterbliebenenversorgung. 




Sozialrecht 

Der EuGH hat entschieden, es liege ein Verstoß gegen Art. 1 und Art. 2 dieser Richtlinie vor, wenn nach 

Versterben eines Lebenspartners der überlebende Partner keine Hinterbliebenenversorgung entsprechend 

einem überlebenden Ehegatten erhält und die Situation der Lebenspartner der von 

Ehegatten nach nationalem Recht vergleichbar ist (EuGH, Urt. v. 1.4.2008 – C 27/06 [Maruko], NZA 

2008, 459; s. ferner weiter zur Hinterbliebenenversorgung von Lebenspartnern VOGELSANG in Schaub, 

Arbeitsrechtshandbuch, 18. Aufl. § 274, Rn 158 m.w.N.). 

Das BAG hat durch Urt. v. 11.2.2012 (3 AZR 684/10) entschieden, Art. 19 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 und 2 BeamtVG in 

seiner bis zum 31.12.2008 geltenden Fassung, der eine Hinterbliebenenversorgung nur für Ehepartner, 

nicht aber für eingetragene Lebenspartner vorsah, sei eine gegen die vorgenannte Richtlinie verstoßende 

Ungleichbehandlung. Sie stelle jedenfalls ab dem 1.1.2005 (zur Bedeutung dieses Datums siehe Hinweis 

unten I 3 b bb) eine unmittelbare Diskriminierung wegen sexueller Ausrichtung nach Art. 2 Abs. 2a 

i.V.m. Art. 1 der Richtlinie dar; weil diese hinsichtlich der Hinterbliebenenversorgung bis zum 31.12.2008 

nicht vollständig in deutsches Recht umgesetzt wurde, sei sie unmittelbar anwendbar. Eine entsprechende 

Gleichstellung von eingetragenen Lebenspartnern und Ehegatten bei der Hinterbliebenenversorgung 

wird ebenso für die Gewährung von Entgeltbestandteilen, die an einen im Hausstand 

lebenden Ehegatten, den Bestand einer Familie oder an das Vorhandensein von Kindern anknüpfen, 

befürwortet (s. AHRENDT in Schaub, Arbeitsrechtshandbuch, 18. Aufl., § 36 Rn 14 m.w.N. in Fn 71). 

Auch im Sozialrecht besteht eine weitgehende Annäherung der Stellung von eingetragenen Lebenspartnern 

und Ehegatten, wie folgende Beispiele aufzeigen: 

• § 56 SGB I regelt die Sonderrechtsnachfolge fälliger Ansprüche auflaufender Geldleistungen beim 

Tod des Berechtigten (abweichend vom Erbrecht nach dem BGB). In § 56 S. 1 Nr. 1a SGB I wird nach 

dem Ehegatten auch der Lebenspartner genannt. 

• Die beitragsfreie Familienversicherung nach § 10 SGB V erstreckt sich nach Abs. 1 S. 1 der Vorschrift 

auch auf Lebenspartner. Damit sind insofern auch Kinder des Lebenspartners, der Mitglied der 

gesetzlichen Krankenversicherung ist, in die Familienversicherung einbezogen. 

• In der gesetzlichen Rentenversicherung wird in der Hinterbliebenenversorgung Lebenspartnern 

durch § 46 Abs. 4 SGB VI die gleiche Rechtsposition eingeräumt wie Ehegatten. 

• Die gesetzliche Unfallversicherung sieht Hinterbliebenenleistungen ebenfalls für eingetragene 

Lebenspartner vor, § 63 Abs. 1a SGB VII. 

• Zur Gleichstellung hinsichtlich des Anspruchs auf Elterngeld wird auf § 1 Abs. 3 S. 1 Nr. 2 BEEG 

verwiesen, Entsprechendes gilt beim Wohngeld, § 5 Abs. 1 S. 1 Nr. 2 WoGG. 

Hinweis: 

Bei bedürftigkeitsabhängigen Sozialleistungen geht die Gleichstellung der eingetragenen Lebenspartnerschaft 

bei der Inanspruchnahme sozialer Rechte damit einher, dass – ggf. anspruchsmindernd – 

auch Einkommen und Vermögen von Lebenspartnern auf den Anspruch des Partners anzurechnen ist. 

Dies wird mit dem Hinweis begründet, dass die Ehe nach Art. 6 Abs. 1 GG unter dem besonderen Schutz 

der staatlichen Ordnung steht, woraus sich u.a. ein Diskriminierungsverbot ergibt, wonach Ehegatten 

gegenüber Lebenspartnerschaften nicht benachteiligt werden dürfen. 

Bei der Grundsicherung für Arbeitsuchende (SGB II) sind nicht dauernd getrenntlebende Lebenspartner 

nach § 7 Abs. 3 Nr. 3b SGB II Mitglied der Bedarfsgemeinschaft und haben damit nach Maßgabe von § 9 

Abs. 2 SGB II ihr Einkommen und Vermögen einzusetzen. 

Eine entsprechende Regelung trifft für den Bereich der Sozialhilfe § 27 Abs. 2 S. 1 SGB XII sowie für die 

Grundsicherung im Alter und bei Erwerbsminderung § 43 Abs. 1 S. 2 SGB XII . 

b) Abgrenzung zur eheähnlichen Gemeinschaft 

Personen, die weder in einer Ehe noch in einer eingetragenen Lebenspartnerschaft leben, sind von den 

Ausführungen zu I 1 a) hinsichtlich der Inanspruchnahme sozialer Rechte grds. nicht betroffen. Allerdings 




sieht das Sozialrecht bei bedürftigkeitsabhängigen Leistungen bei sog. eheähnlichen bzw. partnerschaftsähnlichen 

Gemeinschaften – zwischenzeitlich hat sich der Begriff Verantwortungs- und 

Einstehensgemeinschaft eingebürgert – die Anrechnung von Einkommen und Vermögen vor. Auch 

insoweit gilt der Grundsatz, dass Ehegatten gegenüber diesen Gemeinschaften nicht benachteiligt 

werden dürfen. 

So gehört nach § 7 Abs. 3 Nr. 3c SGB II zur Bedarfsgemeinschaft auch eine Person, die mit der 

erwerbsfähigen leistungsberechtigten Person in einem gemeinsamen Haushalt so zusammenlebt, dass 

nach verständiger Würdigung der wechselseitige Wille anzunehmen ist, Verantwortung füreinander zu 

tragen und füreinander einzustehen. 

Im SGB II wird zudem vermutet – was für die Leistungsberechtigten mit einer ungünstigen Änderung 

der objektiven Beweislast verbunden ist –, dass ein wechselseitiger Wille besteht, Verantwortung 

füreinander zu tragen und füreinander einzustehen, wenn Partner 

• länger als ein Jahr zusammenleben, 

• mit einem gemeinsamen Kind zusammenleben, 

• Kinder oder Angehörige im Haushalt versorgen oder 

• befugt sind, über Einkommen oder Vermögen des anderen zu verfügen (§ 7 Abs. 3a SGB II). 

In SGB XII ist der Einkommens- und Vermögenseinsatz dieses Personenkreises in § 20 bzw. § 43 Abs. 1 

S. 2 SGB XII (für die Grundsicherung im Alter und bei Erwerbsminderung) geregelt. 

2. Ausgangslage des aktuellen verfassungsrechtlichen Verfahrens 

Der Beschwerdeführer bezog von der beklagten Versorgungsanstalt des Bundes und der Länder (VBL) 

seit 1998 eine Zusatzrente. Bei deren Berechnung wurde gem. § 41 Abs. 2a bis 2c der Satzung der 

Beklagten vom 11.12.1966 in der Fassung vom 20.12.2001 (VBLS a.F.) die Lohnsteuer nach der Steuerklasse 

I (s. § 38b Abs.1 S. 2 Nr. 1 EStG), kein Kinderfreibetrag nach § 38b Abs. 2 EStG, zugrunde gelegt. Der 

Beschwerdeführer begründete am 23.11.2001 eine eingetragene Lebenspartnerschaft (§ 1 LPartG), 

worüber er die VBL erstmals mit Schreiben vom 8.10.2006 unterrichtete. Er beantragte sodann im Jahre 

2011 eine Neuberechnung seiner Rente rückwirkend ab dem Zeitpunkt seiner Verpartnerung im Jahre 

2001. Die VBL leistete eine Nachzahlung für den Zeitraum ab dem auf die Mitteilung über die 

Verpartnerung folgenden Monat, lehnte dies aber weiter rückwirkend, für den Zeitraum vor der 

Mitteilung, ab. 

Die Klage des Beschwerdeführers auf eine höhere Zusatzrente für den Zeitraum vor der Mitteilung 

seiner Verpartnerung blieb zunächst sowohl beim LG Karlsruhe als auch beim OLG Karlsruhe ohne 

Erfolg. Im Revisionsverfahren hat der BGH ausgeführt, zwar müsse die eingetragene Lebenspartnerschaft 

wie eine Ehe behandelt und für die Berechnung der Zusatzrente daher die für Ehepaare 

günstigere Steuerklasse III/0 zugrunde gelegt werden, dies gelte jedoch erst ab der Mitteilung der 

Verpartnerung gegenüber der VBL, da § 56 Abs. 1 S. 4 VBLS a.F. einen entsprechenden Antrag 

voraussetze, der erst in der Mitteilung aus dem Jahre 2006 liege (BGH, Urt. v. 10.9.2014 – IV ZR 298/13). 

Das Antragserfordernis bewirke keinen Verstoß gegen Art. 3 Abs. 1 GG. Zwar sei der Rechtsprechung 

des BVerfG zu entnehmen, dass die Satzung der Beklagten unmittelbar am Gleichheitsgebot des Art. 3 

Abs. 1 GG zu messen ist und die Ungleichbehandlung von verheirateten und in einer eingetragenen 

Lebenspartnerschaft lebenden Beamten beim Familienzuschlag der Stufe 1 eine am allgemeinen 

Gleichheitssatz zu messende Ungleichbehandlung wegen der sexuellen Orientierung darstellt (BVerfG, 

Beschl. v. 7.7.2009 – 1 BvR 1164/07, NJW 2010, 1439 hierzu VON ROETTEKEN, juris-ArbR 48/2009 Anm. 2 und 

SPIOLEK, jurisPR-SozR 15/2010 Anm. 5; anders noch BVerfG, Nichtannahmebeschluss v. 8.11.2007 – 2 BvR 

2466/06). Nach diesen Vorgaben führe auch die Privilegierung von verheirateten Versicherten 

gegenüber Versicherten, die in einer eingetragenen Lebenspartnerschaft leben, bei der Berechnung 

des fiktiven Nettoarbeitsentgelts der VBL-Satzung zu einer nicht gerechtfertigten Ungleichbehand- 




Sozialrecht 

lung, allerdings hindere dies die Beklagte nicht, sich bei einer deshalb gebotenen Neubemessung 

der Rentenleistungen auf das Antragserfordernis mit der Folge zu berufen, dass eine Neuberechnung 

für die Zeit vor Antragstellung unterbleibt. Es bedeute keine Ungleichbehandlung, wenn die VBL 

das Antragserfordernis – ebenso wie bei Verheirateten – bei Versicherten anwendet, die in einer 

eingetragenen Lebenspartnerschaft leben; dies sei vielmehr die Konsequenz daraus, dass deren Partner 

mit Verheirateten gleich behandelt werden sollen (s. näher BGH a.a.O., Rn 35 ff. der Entscheidungsgründe). 

3. Entscheidung des BVerfG 

a) Annahme der Verfassungsbeschwerde, Entscheidung durch die Kammer 

Die Annahme der Verfassungsbeschwerde erfolgte nach § 93a Abs. 2 Buchst. b BVerfGG, weil dies zur 

Durchsetzung des als verletzt gerügten Rechts des Beschwerdeführers auf Gleichbehandlung gem. 

Art. 3 Abs. 1 GG angezeigt ist. Die Entscheidung konnte von der Kammer getroffen werden, weil die 

maßgeblichen verfassungsrechtlichen Fragen bereits entschieden sind. Der vorliegende Fall betrifft die 

Anwendung des allgemeinen Gleichheitssatzes des Art. 3 Abs. 1 GG (das Gericht verweist insoweit auf 

BVerfGE 129, 49 [68 f.]; 130, 240 [252 ff.]) aufgrund der Ungleichbehandlung wegen der sexuellen 

Orientierung (insoweit werden die früheren Entscheidungen BVerfGE 124, 199 [218 ff.] = NJW 2010, 1439; 

BVerfGE 133, 377 [407 ff. Rn73ff.] = NJW 2013, 2257 mit Anm. SANDERS, S. 2236 angeführt). 

Die Verfassungsbeschwerde ist zudem offensichtlich begründet (§ 93c Abs. 1 S. 1 BVerfGG). Die 

angegriffenen Urteile verletzen den Beschwerdeführer in seinem Grundrecht aus Art. 3 Abs. 1 GG, soweit 

sie im Zeitraum vor November 2006 einen Anspruch auf Neuberechnung der Rente unter Verweis auf 

den fehlenden Antrag verneinen. 

b) Begründung der Entscheidung 

aa) Verfassungsrechtlicher Prüfungsmaßstab 

Die Prüfung des Vorbringens des Beschwerdeführers erfolgt an Hand des allgemeinen Gleichheitssatzes 

des Art. 3 Abs. 1 GG. Dieser gebietet, alle Menschen vor dem Gesetz gleich, sowie wesentlich 

Gleiches gleich und wesentlich Ungleiches ungleich zu behandeln. Verboten ist daher auch ein 

gleichheitswidriger Begünstigungsausschluss, bei dem eine Begünstigung einem Personenkreis gewährt, 

einem anderen Personenkreis aber vorenthalten wird. 

Es gilt ein stufenloser, amGrundsatz der Verhältnismäßigkeit orientierter verfassungsrechtlicher 

Prüfungsmaßstab, dessen Inhalt und Grenzen sich nicht abstrakt, sondern nur nach den jeweils 

betroffenen unterschiedlichen Sach-und Regelungsbereichen bestimmen lassen. Je nach Regelungsgegenstand 

und Differenzierungsmerkmalen reicht er vom bloßen Willkürverbot bis zu einer strengen 

Bindung an Verhältnismäßigkeitserfordernisse. Die Anforderungen verschärfen sich umso mehr, je 

mehr die Merkmale sich den in Art. 3 Abs. 3 GG ausdrücklich benannten annähern. Für die Kontrolle, 

ob ein hinreichend gewichtiger Differenzierungsgrund vorliegt, der eine Ungleichbehandlung von 

verheirateten und eingetragenen Lebenspartnern zu rechtfertigen vermag, gilt danach ein strenger 

Maßstab, da die unterschiedliche Behandlung von Menschen in einer Ehe und in einer eingetragenen 

Lebenspartnerschaft an das in Art. 3 Abs. 3 GG erwähnte personenbezogene Merkmal der sexuellen 

Orientierung anknüpft. Der Beschwerdeführer erhält im vorliegenden Fall für einen bestimmten 

Zeitraum keine Rentennachzahlung, weil er keinen Antrag gestellt hat, was wiederum darauf beruht, 

dass er nicht verheiratet war, sondern in einer gleichgeschlechtlichen Partnerschaft lebte. 

bb) Kein Antragserfordernis vor dem 7.7.2009 

Das BVerfG entscheidet, die uneingeschränkte Anwendung der Vorschrift zum Antragserfordernis 

auf verpartnerte Versicherte benachteilige jedenfalls im Zeitraum vor dem 7.7.2009 (Erlass der 

Entscheidung BVerfG – 1 BvR 1164/07, a.a.O., s.o. unter 2) den Beschwerdeführer in nicht gerechtfertigter 

Weise und die angegriffenen Urteile verkennen insofern die Anforderungen aus Art. 3 Abs. 1 




GG an die Auslegung und Anwendung des einfachen Rechts. Im Ausgangspunkt zutreffend gehen 

die Fachgerichte allerdings davon aus, dass verpartnerte Versicherte in Bezug auf die bei der Berechnung 

der Zusatzrente heranzuziehenden Steuerklasse in gleicher Weise zu begünstigen sind, wie 

verheiratete Versicherte. Dies entspricht der Rechtsprechung des BVerfG (s. insb. BVerfGE 133, 377, 

wonach weder der in Art. 6 Abs. 1 GG verankerte besondere Schutz der Ehe noch die im Steuerrecht 

bestehende Typisierungsbefugnis eine Differenzierung zwischen den Instituten der Ehe und der 

eingetragenen Lebenspartnerschaft rechtfertigt). 

Hinweis: 

Mit dem zum 1.1.2005 in Kraft getretenen Gesetz zur Überarbeitung des Lebenspartnerschaftsrechts 

vom 15.12.2004 wurde das Recht der eingetragenen Lebenspartnerschaft noch näher dem Eherecht 

angeglichen und auf die Normen zur Ehe im weitem Umfang (hinsichtlich Güterrecht, Unterhaltsrecht, 

Scheidungsrecht, Stiefkinderadoption, Versorgungsausgleich, Hinterbliebenenversorgung) Bezug genommen. 

Zum Teil hat man in der Vergangenheit die Auffassung vertreten, die Mehrzahl der für die 

eheliche Gemeinschaft von Erwerb und Verbrauch konstitutiven Merkmale seien erst mit jenem Gesetz 

auf die eingetragene Lebenspartnerschaft ausgedehnt worden, weshalb diese bis zum Inkrafttreten 

des Gesetzes zum 1. 1.2005 nicht als eine der Ehe vergleichbare Gemeinschaft ausgestaltet war, 

sodass die Privilegierung der Ehe durch Art. 6 Abs. 1 GG vor dem Jahre 2005 eine Ungleichbehandlung 

rechtfertigte. 

So etwa das BAG (Urt. v. 11.12.2012 – 3 AZR 684/10), das in Rn 21 f. ausführt, hinterbliebene eingetragene 

Lebenspartner befänden sich jedenfalls seit dem 1.1.2005 hinsichtlich der Hinterbliebenenversorgung in 

einer Eheleuten vergleichbaren Situation, nicht aber bereits zum Zeitpunkt des Inkrafttretens des LPartG 

am 1.8.2001; zustimmend offenbar AHRENDT in Schaub, Arbeitsrechtshandbuch, 18. Aufl., § 36 Rn 14 und 

VOGELSANG a.a.O., § 274, Rn 158. s. ferner das abweichende Votum, BVerfG, Beschl. v. 7.5.2013 – 2 BvR 

909/06 u.a., BVerfGE 133, 377, Rn 116 ff. Die Mehrheit des Senats ist dem jedoch im Jahre 2013 nicht 

gefolgt. Sie entschied, dass Schutzgebot des Art. 6 Abs. 1 GG vermöge allein die Ungleichbehandlung 

der familienrechtlichen Institute der Ehe und der Lebenspartnerschaft nicht zu rechtfertigen, da beide 

in vergleichbarer Weise rechtlich verbindlich verfasste Lebensformen darstellen und in ihren Grundstrukturen 

bereits seit Einführung der Lebenspartnerschaft im Jahre 2001 nur wenige Unterschiede 

aufweisen (s. Rn 90 der Entscheidungsgründe). Das BVerfG geht aktuell auf diese unterschiedliche 

Auffassung nicht ein. 

Wird die Lebenspartnerschaft wie die Ehe behandelt, gilt damit auch für verpartnerte Versicherte grds. 

das Antragserfordernis. Die Zivilgerichte haben jedoch verkannt, dass eine formal gleiche Anwendung 

einer Bestimmung auf Lebenssachverhalte, die in diskriminierender Weise ungleich geregelt waren, 

diese Diskriminierung fortschreiben kann. Die Anwendung des Antragerfordernisses vor Juli 2009 

bewirkt hier eine Ungleichbehandlung. Zwar scheint es formal gleich, sowohl verheiratete als auch 

verpartnerte Anspruchsberechtigte an das Antragserfordernis zu binden. Tatsächlich war die Situation 

der Betroffenen jedoch in dem hier streitigen Streitraum in einer Weise unterschiedlich, dass die formale 

Gleichbehandlung tatsächlich einer Ungleichbehandlung in der Sache bewirkt. 

Im Unterschied zu Eheleuten konnten verpartnerte Versicherte im fraglichen Zeitraum nach damals 

geltenden Recht nicht erkennen, dass sie ebenso wie Eheleute einen Antrag hätten stellen müssen,um 

von der für Eheleute positiven Regelung zu profitieren. Zunächst galt die Regelung zum Antragserfordernis 

für sie tatsächlich bereits nach dem Wortlaut nicht, weil – soweit hier von Interesse – eine 

Rentenberechnung auf Grundlage der günstigeren Steuerklasse III/0 nur für verheiratete Versorgungsberechtigte 

vorgesehen war. Zudem waren die Rechtsprechung und auch die Fachliteratur damals 

mehrheitlich der Auffassung, eine Gleichstellung zugunsten des Beschwerdeführers mit der Ehe sei 

nicht geboten. Geändert hat sich dies erst mit dem Beschluss des Ersten Senats des BVerfG vom 

7.7.2009 (BVerfGE 124, 199, s.o. unter I 3). Erst ab diesem Zeitpunkt war für verpartnerte Versicherte 

erkennbar, dass sie ebenso wie Eheleute einen Antrag stellen müssen, um von den daraus folgenden 

positiven Berechnungsfolgen zu profitieren. 




Sozialrecht 

c) Verpflichtung, die Rechtslage rückwirkend verfassungsgemäß umzugestalten 

Es entspricht st. Rspr. des BVerfG, dass aus der Feststellung des Verstoßes gegen das Gleichbehandlungsgebot 

grds. die Verpflichtung folgt, die Rechtslage rückwirkend verfassungsgemäß umzugestalten 

(Nachweise s. BVerfG, Urt. v. 11.12.2019 – 1 BvR 3087/14, Rn 17). 

Von diesem Grundsatz kann nur ausnahmsweise abgewichen werden, wenn dies etwa im Interesse 

verlässlicher Finanz- und Haushaltsplanung haushaltswirtschaftlich bedeutsame Normen betrifft 

sowie für den Fall, in dem die Verfassungsrechtslage nicht hinreichend geklärt war und dem 

Gesetzgeber deshalb eine angemessene Frist zur Schaffung einer Neuregelung zu gewähren ist. 

Solche oder andere Gründe, die dem vorgenannten Grundsatz entgegenstehen, bestehen hier nicht. 

Eine auf den Zeitpunkt der Einführung des Instituts der eingetragenen Lebenspartnerschaft zurückwirkende 

Gleichbehandlung verpartnerter und verheirateter Personen im Zeitraum vor dem 7.7.2009 

lässt sich nur erreichen, indem auf einen entsprechenden Antrag hin, der entweder – wie hier – bereits 

vor dem 7.7.2009 oder zeitnah danach gestellt wurde, eine Rentenanpassung auch rückwirkend 

erfolgt. Deshalb kann der Beschwerdeführer hier nach Auffassung des Gerichts eine Neuberechnung 

seiner Versorgungsrente unter Zugrundelegung der Lohnsteuerklasse III/0 beginnend mit dem 

Zeitpunkt der Begründung seiner eingetragenen Lebenspartnerschaft verlangen. 

Verstoßen allgemeine Versicherungsbedingungen – wie hier in Form der Satzung der VBL – gegen Art. 3 

Abs. 3 GG, so bewirkt dies nach der verfassungsrechtlich nicht zu beanstandenden Rechtsprechung der 

Zivilgerichte die (teilweise) Unwirksamkeit der betroffenen Klausel. Hierdurch entstehende Regelungslücken 

können im Wege ergänzender Vertragsauslegung geschlossen werden. Dies führt hier 

zur Nichtanwendung des Antragerfordernisses auf verpartnerte Versicherte vor dem 7.7.2009. Der 

Gleichheitsverstoß lässt sich nachträglich nur auf diese Weise beheben. 

II. Fazit der Entscheidung des BVerfG 

Der Beschwerdeführer hat deshalb einen Anspruch auf Neuberechnung seiner Versorgungsrente 

rückwirkend auf den Zeitpunkt der Begründung seiner eingetragenen Lebenspartnerschaft im Jahre 

2001. Er hat mit Schreiben vom 8.10.2006 und somit bereits deutlich vor dem 7.7.2009 der VBL 

mitgeteilt, er habe eine eingetragene Lebenspartnerschaft begründet. Sowohl die VBL als auch die von 

dem Beschwerdeführer angerufen Fachgerichte haben diese Mitteilung zutreffend als Antrag i.S.v. 

§ 56 Abs. 1 S. 4 VBLS a.F. verstanden. 

Schließlich weist das Gericht darauf hin, die zeitlich uneingeschränkte Nichtanwendung des Antragerfordernisses 

auf verpartnerte Versicherte habe keine ungerechtfertigte Begünstigung dieses Personenkreises 

zur Folge. Finde die Bestimmung auf sie keine Anwendung, erhalten sie zwar – anders als 

verheiratete Versicherte – auch rückwirkend für einen Zeitraum vor Antragstellung eine Rentennachzahlung. 

Verheiratete Versicherte konnten jedoch zur gleichen Zeit ohne Weiteres erkennen, dass ein 

solcher Anspruch auf Rentenneuberechnung bestand und ihnen war ebenso zuzumuten, zur Rechtswahrung 

einen solchen Antrag zu stellen. 


Strafverfahren/Strafvollstreckung/Strafvollzug Fach 22, Seite 1029 

Unterbringung gem. § 64 StGB 

Strafverfahren 

Die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt gem. § 64 StGB 

Von RiLG THOMAS HILLENBRAND, Stuttgart 

Inhalt 

I. Einleitung 

II. Praktische Bedeutung 

III. Hang 

IV. Rechtswidrige Tat 

V. Symptomatizität 

1. Tatbegehung „im Rausch“ 

2. Tatbegehung aufgrund des Hangs/ 

Symptomatizität 

VI. Gefahr erheblicher rechtswidriger Taten 

1. Qualität der zu erwartenden Taten 

2. Gefahrenprognose 

VII. Hinreichende Erfolgsaussicht 

1. Erfolgsaussicht 

2. Erhebliche Zeit 

VIII. (Eingeschränktes) Ermessen 

IX. Aussetzung zur Bewährung 

X. Dauer der Unterbringung 

XI. Vollstreckungsreihenfolge 

1. Grundsatz 

2. Freiheitsstrafe von mehr als drei Jahren 

XII. Rechtsmittel 

1. Anfechtung der Unterbringungsanordnung 

2. Anfechtung der „Nicht-Unterbringung“ 

3. Sonderfall: Wechselwirkung zwischen 

Strafe und Maßregel 

I. Einleitung 

Gemäß § 64 S. 1 StGB soll das Gericht die Unterbringung des Angeklagten in einer Entziehungsanstalt 

anordnen, wenn 

• dieser den Hang hat, alkoholische Getränke oder andere berauschende Mittel im Übermaß zu sich zu 

nehmen, 

• er wegen einer rechtswidrigen, im Rausch begangenen oder auf den Hang zurückgehenden Tat 

verurteilt oder nur wegen erwiesener oder nicht ausgeschlossener Schuldunfähigkeit nicht verurteilt 

wird und 

• die Gefahr besteht, dass er auch in Zukunft infolge seines Hangs erhebliche rechtswidrige Taten 

begehen wird. 

Hinzukommen muss zudem eine hinreichend konkrete Erfolgsaussicht, den Angeklagten durch die 

Behandlung in der Entziehungsanstalt zu heilen oder ihn jedenfalls über eine erhebliche Zeit vor dem 

Rückfall in den Hang zu bewahren und von der Begehung erheblicher rechtswidriger Taten abzuhalten, 

die auf den Hang zurückgehen, § 64 S. 2 StGB. 



Strafverfahren/Strafvollstreckung/Strafvollzug 


Die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt ist eine Maßregel der Besserung und Sicherung. Sie 

dient dem Schutz der Allgemeinheit durch eine Behandlung des Untergebrachten, die darauf abzielt, 

ihn von seinem Hang zu heilen und die zugrunde liegende Fehlhaltung zu beheben (BVerfG, Beschl. 

v. 25.11.2005 – 2 BvR 1368/05). 

Hinweis: 

Die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt geht der bei betäubungsmittelabhängigen Tätern grds. 

auch in Betracht kommenden Zurückstellung der (ggf. weiteren) Strafvollstreckung gem. § 35 BtMG vor. 

Von der Anordnung der Maßregel darf daher nicht abgesehen werden, weil der Angeklagte erklärt, er sei 

nicht zu einer Maßnahme nach § 64 StGB, wohl aber zu einer solchen nach § 35 BtMG bereit. Er hat insoweit 

aufgrund des Vorrangs der Unterbringung kein Wahlrecht (BGH NStZ-RR 2016, 209). 

II. Praktische Bedeutung 

Die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt kommt nicht nur in „großen“ Verfahren in Betracht, 

sondern kann auch vom Amtsgericht angeordnet werden; § 74 Abs. 1 GVG weist lediglich die 

Unterbringung in einem psychiatrischen Krankenhaus, nicht aber jene in einer Entziehungsanstalt der 

großen Strafkammer beim Landgericht zu. Der Verteidiger muss deshalb in jedem Strafverfahren, in 

dem ein übermäßiger Alkohol- und/oder Drogenkonsum seines Mandanten im Raum steht, die 

Möglichkeit einer Maßregel gem. § 64 StGB im Blick haben. 

Die Zahl der in einer Entziehungsanstalt untergebrachten Personen hat in den letzten Jahren enorm 

zugenommen. Allein in der Zeit von 1996–2014 kam es im Maßregelvollzug zu einer Verdreifachung der 

Belegungszahlen (Schönke/Schröder/KINZIG, StGB, 30. Aufl. 2019, § 64 Rn 2 [im Folgenden kurz: S/S/KINZIG]). 

Geschuldet ist diese Entwicklung insb. einer ausgesprochen unterbringungsfreundlichen Rechtsprechung 

des BGH, die dieser gegenüber den Instanzgerichten mit großem Nachdruck durchsetzt. So 

werden, und dies in den letzten Jahren verstärkt, immer wieder Urteile beanstandet, in denen die 

Anordnung der Unterbringung unterblieben war. Umgekehrt sind Urteilsaufhebungen wegen einer 

Nichtanordnung der Maßregel eher selten. 

Hinweis: 

Die Gründe für die Unterbringung einschließlich der Prognosetatsachen muss das Gericht im Urteil 

darlegen, § 267 Abs. 6 S. 1 StPO. Im umgekehrten Fall, wenn die Anordnung unterbleibt, sind die maßgeblichen 

Erwägungen hierfür ebenfalls darzulegen, wenn sich die Prüfung des § 64 StGB anhand der 

festgestellten Einzelfallumstände, insb. wegen eines langjährigen BtM-Konsums des Angeklagten, aufdrängte 

(BGH, Beschl. v. 22.10.2019 – 4 StR 171/19). In diesem Fall sind Ausführungen zur Unterbringung 

auch dann erforderlich, wenn sie keiner der Verfahrensbeteiligten beantragt hat (BGH, Beschl. v. 2.10.2019 

– 3 StR 406/19). 

Trotz des recht eindeutigen Kurses des BGH tun sich viele Tatgerichte im Umgang mit § 64 StGB schwer, 

mitunter wird gar eine „Ignoranz der Tatgerichte“ gegenüber der Existenz der Maßregel beklagt (vgl. S/S/ 

KINZIG, § 64 Rn 2 m.w.N.). Allerdings wird man den so gescholtenen Tatgerichten zumindest zugutehalten 

müssen, dass die vom BGH mit so großem Nachdruck verfochtene Marschrichtung nicht nur positive 

Wirkungen hat, sondern, was schon die enorm hohe Abbruchquote von rund 50 % (QUERENGÄSSER/ROSS/ 

BULLA/HOFFMANN NStZ 2016, 58) nahelegt, anscheinend auch dazu führt, dass in den Therapieeinrichtungen 

in erheblichem Maße durch für die Behandlung ungeeignete Patienten Kapazitäten gebunden werden. 

Für die Verteidigung ist der Kurs des BGH Fluch und Segen zugleich: 

Einerseits ist eine vom Angeklagten angestrebte Unterbringung relativ leicht zu erreichen. Dies kann in 

Verfahren, in denen lange Haftstrafen drohen, die Chance eröffnen, dass der Angeklagte gem. § 67 Abs. 5 




StGB bereits nach Verbüßung der Hälfte der Strafe und damit mitunter wesentlich früher als bei einer 

Vollstreckung im allgemeinen Strafvollzug die Freiheit wiedererlangt, zumal bei vielen Tatgerichten 

die Neigung verbreitet ist, Einlassungen des Angeklagten zu seinem (vermeintlichen) Rauschmittelkonsum 

recht schnell als „unwiderlegbar“ einzustufen und damit letztlich ohne die gebotene kritische 

Überprüfung zu übernehmen. 

Andererseits führt die Maßregel in Verfahren mit eher überschaubarer Straferwartung mitunter umgekehrt 

dazu, dass sich die Dauer der Freiheitsentziehung insgesamt verlängert, und zwar namentlich 

dann, wenn die voraussichtliche Therapiedauer die Dauer der Freiheitsstrafe übersteigt. 

Hinweis: 

Unabhängig vom jeweiligen Verteidigungsziel im Einzelfall empfiehlt es sich, die Problematik des § 64 

StGB frühzeitig, nämlich bereits bei der Prüfung der Frage, ob sich der Angeklagte zur Person und zur 

Sache einlassen oder vom Schweigerecht Gebrauch machen soll, in die Erwägungen zur Verteidigungsstrategie 

einzubeziehen. 

Wird für den Mandanten eine Unterbringung angestrebt, dürfte es regelmäßig naheliegen, sich insb. 

zum Suchtverlauf umfassend zu äußern und auch an der Begutachtung durch einen Sachverständigen 

(§ 246a Abs. 1 S. 2 StPO) mitzuwirken. 

Soll eine Unterbringung dagegen vermieden werden, wird es oftmals sachgerecht sein, insb. zum 

Rauschmittelkonsum keine Angaben zu machen. Andernfalls besteht die Gefahr, dass der Angeklagte 

dem Gericht die zu seiner Unterbringung führenden Gründe „frei Haus“ liefert. 

Drängt sich allerdings die Suchtproblematik bereits anhand des Akteninhalts geradezu auf, etwa 

aufgrund zahlreicher Voreintragungen wegen Betäubungsmitteldelikten, verspricht auch Schweigen 

häufig keinen Erfolg. Das Gericht wird den Hang ggf. bereits aufgrund des Vorlebens des Angeklagten 

feststellen können. In derartigen Fällen empfiehlt es sich, das Hauptaugenmerk eher auf Faktoren zu 

richten, die für eine Aussetzung der Unterbringung zur Bewährung sprechen könnten (s.u. IX). 

Hinweis: 

Bedacht werden muss aber, dass sich Vorgehensweisen, die im Hinblick auf das zu erwartende Strafmaß 

regelmäßig durchaus erfolgversprechend sind, im Falle einer drohenden Unterbringung ausnahmsweise 

nachteilig auswirken können. So wird beispielsweise ein Angeklagter, bei dem eine Alkoholproblematik im 

Raum steht, häufig eine Strafmilderung und/oder eine Bewährungschance erhalten, wenn er sich bereits 

vor der Hauptverhandlung mit einer Suchtberatungsstelle o.Ä. in Verbindung setzt und so Problembewusstsein 

und Behandlungseinsicht erkennen lässt. Steht aber eine Maßregel gem. § 64 StGB im Raum, 

kann ein solches Vorgehen dazu führen, dass die Erfolgsaussicht der Unterbringung zwanglos bejaht 

werden kann, nachdem sich der Angeklagte schon im Vorfeld behandlungsbereit zeigt. 

III. Hang 

Zentrale Voraussetzung für die Anordnung der Maßregel ist ein Hang des Angeklagten, alkoholische 

Getränke oder andere berauschende (bzw. betäubende) Mittel im Übermaß zu sich zu nehmen. 

Anderweitige Abhängigkeiten, wie beispielsweise Spiel- oder Internetsucht, scheiden dagegen als 

Anordnungsgrund für eine Unterbringung in einer Entziehungsanstalt aus. § 64 StGB bezieht sich 

ausschließlich auf stoffgebundene Suchterkrankungen. 

Hinweis: 

Den Hang muss der Tatrichter positiv feststellen; eine bloße (auch hohe) Wahrscheinlichkeit rechtfertigt 

die Anordnung der Maßregel nicht (BGH, Beschl. v. 8.5.2012 – 3 StR 98/12). 





Nach ständiger Rechtsprechung des BGH liegt ein Hang vor, wenn der Täter eine eingewurzelte, auf 

psychische Disposition zurückgehende oder durch Übung erworbene intensive Neigung hat, immer 

wieder Rauschmittel im Übermaß zu konsumieren, sodass er aufgrund seiner Neigung sozial gefährdet 

oder gefährlich erscheint (BGH, Beschl. v. 7.9.2019 – 3 StR 252/19). Dies kann bereits bei jungen Tätern 

der Fall sein (BGH, Beschl. v. 7.8.2019 – 3 StR 252/19 für einen zur Tatzeit 18-Jährigen). 

Hinweis: 

Diente die Tat dem Erwerb von Betäubungsmitteln zum Eigenkonsum oder zu dessen Finanzierung 

(Beschaffungskriminalität) oder hat der Angeklagte bereits früher solche Straftaten begangen, liegt ein 

Hang regelmäßig nahe (BGH, Beschl. v. 21.3.2019 – 3 StR 81/19 und Beschl. v. 11.12.2019 – 5 StR 469/19). 

Bei der Prüfung des Hangs kommt es in der Praxis häufig zu Rechtsfehlern. Insbesondere beanstandet 

der BGH immer wieder, dass das Tatgericht von einem zu engen Begriff des Hangs ausgegangen sei 

(vgl. z.B. BGH, Beschl. v. 2.4.2015 – 3 StR 103/15). Offenbar wird in der Praxis nicht selten verkannt, dass 

der Anwendungsbereich des § 64 StGB nicht auf Schwerstabhängige beschränkt ist. Es ist aber gerade 

nicht erforderlich, dass die Suchterkrankung des Angeklagten bereits so weit fortgeschritten ist, dass er 

seinen Lebensalltag nicht mehr bewältigen kann. Ein Hang darf deshalb nicht abgelehnt werden, 

weil der Substanzmissbrauch des Angeklagten „nicht in einem solchen Ausmaß im zentralen Mittelpunkt von 

dessen Lebensführung stehe, dass sich daraus ein unmittelbarer, ständiger, seine soziale und persönliche Handlungsfähigkeit 

beeinträchtigender störender oder schädlicher Einfluss“ ergeben habe. 

Auch Urteile, in denen ein Hang allein deshalb verneint wird, weil der Angeklagte noch in der Lage 

war, beruflichen Verpflichtungen nachzukommen, haben in aller Regel keinen Bestand (vgl. BGH, Beschl. 

v. 25.9.2019 – 5 StR 264/19). Beeinträchtigungen der Arbeits- und Leistungsfähigkeit oder der Gesundheit 

können zwar Anhaltspunkte für einen Hang darstellen, ihr Fehlen steht der Unterbringung aber nicht 

entgegen (st. Rspr. des BGH, vgl. Beschl. v. 19.9.2019 – 3 StR 355/19 m.z.N.). 

Ebenso wenig ist Voraussetzung, dass bereits eine Persönlichkeitsdepravation eingetreten ist (BGH, 

Beschl. v. 27.8.2019 4 – StR 330/19). Auch muss noch nicht der Grad einer physischen Abhängigkeit 

erreicht sein (BGH, Beschl. v. 7.8.2019 – 3 StR 252/19), und es ist auch nicht erforderlich, dass bei der 

Begehung der Anlasstat die Voraussetzungen der §§ 20, 21 StGB vorlagen (FISCHER, StGB, 66. Aufl. 2019, 

§ 64 Rn 4 [im Folgenden kurz: FISCHER]). 

Zudem verlangt die Annahme eines Hangs keinen täglichen Konsum. Die Anwendung des § 64 StGB 

darf deshalb nicht unter Hinweis darauf abgelehnt werden, dass der Angeklagte in der Lage gewesen sei, 

seinen Rauschmittelkonsum zu steuern, immer wieder zu verringern oder einzustellen (BGH, Beschl. 

v. 20.12.2011 – 3 StR 421/11). 

Hinweis: 

Ein nur gelegentlicher, und sei es missbräuchlicher, Alkohol- oder Drogenkonsum genügt allerdings noch 

nicht. Vielmehr liegt ein Konsum „im Übermaß“ erst vor, wenn sich die Neigung zum Suchtmittelkonsum 

handlungsleitend auswirkt (FISCHER, § 64 Rn 8). Ist dies nicht der Fall, scheidet eine Unterbringung in der 

Entziehungsanstalt auch dann aus, wenn die Tat im Rausch begangen wurde (vgl. BGH NStZ-RR 2004, 365). 

Auch bei Entzugserscheinungen verbietet sich eine schematische Betrachtungsweise. Zwar kann die 

Annahme eines Hangs naheliegen, wenn es bei dem Angeklagten, insb. zum Tatzeitpunkt, aber auch 

nach Festnahme und Inhaftierung, zu Entzugserscheinungen kommt (vgl. BGH, Beschl. v. 2.10.2019 – 

3 StR 406/19). Im umgekehrten Fall, wenn keine Entzugserscheinungen auftreten, darf ein Hang jedoch 

nicht allein deshalb verneint werden (vgl. BGH, Beschl. v. 27.3.2008 – 3 StR 38/08, für Kokain). 




Hinweis: 

Allerdings kann das Fehlen von Entzugserscheinungen indizielle Wirkung haben. Gleiches gilt für eine sich 

über einen längeren Zeitraum erstreckende Substitutionsbehandlung (vgl. BGH NStZ-RR 2018, 13). 

IV. Rechtswidrige Tat 

Als Anlasstat für die Unterbringung genügt grds. eine beliebige, i.S.d. § 11 Abs. 5 StGB rechtswidrige, Tat. 

Insoweit existiert nach h.M. keine Beschränkung auf erhebliche oder gar besonders schwerwiegende 

Delikte; vielmehr kann u.U. im Einzelfall auch ein Fahrlässigkeitsdelikt oder eine Versuchstat die 

Anordnung der Maßregel rechtfertigen (S/S/KINZIG, § 64 Rn 8). 

Hinweis: 

Wie bei allen Maßregeln ist aber der Verhältnismäßigkeitsgrundsatz zu beachten, § 62 StGB. Insbesondere 

Bagatelltaten scheiden als Grundlage für die Anordnung der Maßregel aus (vgl. BGH, Beschl. v. 27.6.2019 – 

3 StR 443/18). 

Eine Verurteilung wegen einer schuldhaften Begehung der Anlasstat ist nicht erforderlich, es genügt 

deren Rechtswidrigkeit. Jedoch kann die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt auch gegen einen 

voll schuldfähigen Angeklagten angeordnet werden; § 64 StGB setzt nicht voraus, dass der Täter zur 

Tatzeit vermindert schuldfähig i.S.d. § 21 StGB oder gar schuldunfähig war (FISCHER, § 64 Rn 14). 

V. Symptomatizität 

Die Tat (oder zumindest eine von mehreren Taten) muss im Rausch begangen worden sein oder auf 

den Hang des Angeklagten zurückgehen, wobei der Hang insoweit den Oberbegriff darstellt; die 

Tatbegehung im Rausch ist ein Unterfall (BGH NStZ-RR 2016, 169). 

Diese sog. Symptomatizität muss positiv festgestellt werden, für die Anwendung des Zweifelssatzes ist 

hier kein Raum (BGH, Beschl. v. 27.6.2019 – 3 StR 443/18). Können entsprechende sichere Feststellungen 

nicht getroffen werden, scheidet eine Unterbringung aus. 

Hinweis: 

Das Gericht hat die Grundlagen, aufgrund derer es die Symptomatizität, also den symptomatischen 

Zusammenhang zwischen Hang und Tat, bejaht, in den Urteilsgründen sorgfältig darzulegen. Dem ist 

nicht Genüge getan, wenn lediglich festgestellt wird, dass der Angeklagte vor der Tat erhebliche Mengen 

Alkohol zu sich genommen habe und es zu deutlich wahrnehmbaren Ausfallerscheinungen gekommen sei 

(BGH NStZ 2013, 37). Derartiges kann auch bei einem einmaligen Rausch auftreten. 

1. Tatbegehung „im Rausch“ 

Eine Tat ist „im Rausch“ begangen, wenn sich der Täter während ihrer Begehung in dem für das jeweilige 

Rauschmittel typischen, die geistig-psychischen Fähigkeiten beeinträchtigenden Intoxikationszustand 

befand (BGH NStZ-RR 2012, 739). 

2. Tatbegehung aufgrund des Hangs/Symptomatizität 

Die Symptomatizität liegt nach ständiger Rechtsprechung des BGH vor, wenn der Hang zum Missbrauch 

von Alkohol oder anderen berauschenden Mitteln allein oder zusammen mit anderen Umständen 

dazu beigetragen hat, dass der Täter eine erhebliche rechtswidrige Tat begangen hat und dies 

bei unverändertem Verhalten auch für die Zukunft zu erwarten ist. Die konkrete Anlasstat muss in dem 

Hang ihre Wurzeln finden, also Symptomwert für diesen haben, indem sich in ihr die hangbedingte 

Gefährlichkeit des Täters äußert (vgl. BGH, Beschl. v. 27.6.2019 – 3 StR 443/18 m.w.N.). 





Hinweis: 

Die Symptomatizität kommt nicht nur bei typischen Betäubungsmitteldelikten in Betracht, sondern kann 

grds. bei jeder Straftat gegeben sein. In Betracht kommen insb. unter Rauschmitteleinfluss begangene 

Taten gegen Leib und Leben, hier wird oftmals eine rauschbedingte Enthemmung (mit-)ursächlich für die 

Tat sein. Aber auch bei Sexualdelikten kann, wenngleich eher selten, ein symptomatischer Zusammenhang 

zwischen Hang und Tat gegeben sein (vgl. BGH, Beschl. v. 20.12.2018 – 1 StR 600/18). 

Insbesondere in Fällen der sog. Beschaffungskriminalität liegt die Symptomatizität regelmäßig nahe 

(BGH NStZ-RR 2017, 198). Dabei muss es sich nicht zwingend um reine Drogendelikte nach dem BtMG 

handeln. Vielmehr kann „mittelbare“ Beschaffungskriminalität genügen, etwa wenn sich der Angeklagte 

durch Diebstähle Wertgegenstände verschafft, um sich durch deren spätere Veräußerung Mittel u.a. für 

den Rauschgifterwerb zu besorgen (BGH NStZ-RR 2018, 273). 

Hinweis: 

Einen Automatismus dahingehend, dass bei Betäubungsmitteltaten immer von einem Hang bzw. von der 

Symptomatizität auszugehen sei, gibt es indes nicht. Dient etwa der Drogenhandel ausschließlich der 

Beschaffung von Geldmitteln zur Bestreitung des allgemeinen Lebensunterhalts, ist für die Anwendung 

des § 64 StGB kein Raum (vgl. BGH, Beschl. v. 27.6.2019 – 3 StR 443/18). 

Der Hang muss nicht die alleinige Tatursache sein. Es ist deshalb verfehlt, den symptomatischen 

Zusammenhang allein deshalb zu verneinen, weil die Tat „nicht unmittelbar“ auf eine Suchterkrankung 

zurückgeht, sondern daneben auch auf allgemeine charakterliche Mängel oder auf eine dissoziale 

Verhaltensbereitschaft des Angeklagten (BGH NStZ-RR 2018, 273 und Beschl. v. 21.3.2019 – 3 StR 81/19) 

oder auf eine Persönlichkeitsdisposition (BGH, Beschl. v. 27.8.2019 – 4 StR 330/19). Auch kann es 

genügen, wenn der Hang „nur“ Einfluss auf die Qualität und Intensität der Anlasstat hatte (FISCHER, §64 

Rn 13a). Ein bloßes „Mut-Antrinken“ erleichtert dagegen lediglich die Tatausführung und begründet die 

Symptomatizität nicht (BGH, Beschl. v. 17.7.2018 – 4 StR 173/18). 

VI. Gefahr erheblicher rechtswidriger Taten 

Als weitere Voraussetzung für die Unterbringung muss die Gefahr bestehen, dass der Angeklagte 

zumindest auch infolge seines Hangs weitere erhebliche rechtswidrige Taten begehen wird. 

1. Qualität der zu erwartenden Taten 

Die zu befürchtenden Taten müssen erheblich und mindestens dem Bereich der mittleren Kriminalität 

zuzuordnen sein, sodass reine Bagatelltaten ausscheiden. Insbesondere rechtfertigt nicht jedes Drogendelikt 

die Unterbringung, der Erwerb kleiner Rauschgiftmengen zum Eigenkonsum genügt nicht. Bei 

drohenden gewichtigen Verstößen gegen das BtMG ist die Unterbringung hingegen regelmäßig gerechtfertigt 

(BGH NStZ-RR 2008, 234). Gleiches gilt bei Gewalttaten. 

Eine „Einschlägigkeit“ der zu befürchtenden neuerlichen Taten ist nicht erforderlich. § 64 StGB setzt 

lediglich einen symptomatischen Zusammenhang zwischen dem Hang, der Anlasstat und zukünftiger 

Gefährlichkeit voraus; eine darüber hinausgehende „Konnexität“ zwischen der Abhängigkeit und den zu 

erwartenden Straftaten ist jedoch nicht vorausgesetzt (FISCHER, § 64 Rn 15 m.w.N.). Auch muss die 

Abhängigkeit nicht der einzige Grund für die Gefahr neuer Straftaten seien (BGH NStZ 2003, 86). 

2. Gefahrenprognose 

Die Unterbringung darf nur angeordnet werden, wenn dem Angeklagten eine negative Gefahrenprognose 

zu stellen ist. Hierfür genügt die bloße Möglichkeit weiterer Taten nicht, vielmehr bedarf es 

einer „Wahrscheinlichkeit höheren Grades“ (BGH NStZ-RR 2006, 265). Einer Gefahr für die Allgemeinheit 

bedarf es aber, anders als im Anwendungsbereich des § 63 StGB, nicht (FISCHER, a.a.O.). 




Hinweis: 

Die Prognose ist für den jeweiligen Einzelfall zu treffen; ein Erfahrungssatz dahingehend, dass bei einem 

Drogenabhängigen regelmäßig die Gefahr neuer erheblicher Straftaten bestehe, existiert nicht (FISCHER, 

§ 64 Rn 15). 

VII. Hinreichende Erfolgsaussicht 

1. Erfolgsaussicht 

Die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt darf nur dann angeordnet werden, wenn eine hinreichend 

konkrete Aussicht besteht, der Angeklagte werde durch die Behandlung geheilt oder eine erhebliche 

Zeit vor dem Rückfall in den Hang bewahrt und von der Begehung erheblicher rechtswidriger Taten 

abgehalten werden, § 64 S. 2 StGB. 

Diese hinreichend konkrete Erfolgsaussicht ist gegeben, wenn unter Berücksichtigung der Art und des 

Stadiums der Sucht sowie bereits eingetretener physischer und psychischer Veränderungen und 

Schädigungen in der Persönlichkeit und den Lebensumständen des Angeklagten konkrete Anhaltspunkte 

vorliegen, die dafür sprechen, dass es zumindest innerhalb eines erheblichen Zeitraums nicht 

(mehr) zu einem Rückfall kommen wird. Einer sicheren oder unbedingten Gewähr des Behandlungserfolgs 

bedarf es aber nicht (BGH, Beschl. v. 14.8.2019 – 4 StR 147/19). 

Hinweis: 

Die frühere Streitfrage, ob ein voraussichtlicher Therapiebedarf von mehr als zwei Jahren der Anordnung 

der Maßregel entgegensteht, hat sich durch die Änderung des § 64 StGB zum 1.8.2016 erledigt. Seither 

verweist die Vorschrift ausdrücklich auf § 67d Abs. 1 S. 1 oder S. 3 StGB, sodass für die Behandlung auch ein 

längerer Zeitraum zur Verfügung stehen kann (FISCHER, § 64 Rn 19a). 

a) Positive Faktoren 

Für eine Erfolgsaussicht kann insb. sprechen, dass der Angeklagte sich der negativen Folgen seiner Sucht 

bewusst ist und in der Vergangenheit keine gescheiterten Therapieversuche unternommen wurden 

(vgl. BGH NStZ-RR 2007, 372). Gleiches gilt für eine zwischenzeitlich eingetretene Abstinenz (S/S/KINZIG, 

§ 64 Rn 17). Auch eine ausdrücklich erklärte Therapiebereitschaft kann für eine hinreichend konkrete 

Erfolgsaussicht sprechen (BGH NStZ-RR 2010, 307). 

Erklärt der Angeklagte dagegen umgekehrt, er sei zu einer Mitwirkung bei der Behandlung nicht bereit, 

steht dies der Annahme einer Erfolgsaussicht nicht zwingend entgegen. Vielmehr hat das Tatgericht in 

diesen Fällen zu prüfen, ob die konkrete Aussicht besteht, dass die Bereitschaft für eine erfolgversprechende 

Behandlung während der Therapie geweckt werden kann (st. Rspr., vgl. nur BGH NStZ- 

RR 2013, 239). Die Anordnung der Unterbringung soll grds. nicht vom Therapiewillen des Betroffenen 

abhängen (BGH NStZ 2017, 107). Allerdings kann eine mangelnde Therapiemotivation im Einzelfall 

durchaus ein Indiz für eine fehlende Erfolgschance sein (S/S/KINZIG, § 64 Rn 16), insb. wenn zu einer 

kategorischen Weigerung des Angeklagten, sich therapieren zu lassen, die auf ein Sachverständigengutachten 

gestützte Erkenntnis, auch der Vorwegvollzug einer Freiheitsstrafe werde eine Therapiebereitschaft 

nicht hervorrufen können, hinzukommt (BGH NStZ-RR 2014, 213). 

Hinweis: 

Die Behauptung, man sei zu einer Maßnahme nach § 64 StGB nicht bereit, erweckt beim BGH meist 

ein nicht unerhebliches Misstrauen, insb. wenn zugleich erklärt wird, dass man stattdessen einer Zurückstellung 

der Strafvollstreckung nach § 35 BtMG offen gegenüberstehe. Offensichtlich wittern die 

Senate hier, und damit dürften sie häufig richtig liegen, eine Umgehung des Vorrangs der Unterbringung. 

Nicht zuletzt deshalb akzeptiert es der BGH nicht, wenn ein Gericht einerseits die Erfolgsaussicht i.S.d. § 64 





S. 2 StGB verneint und andererseits im Urteil die Zustimmung zu einer Zurückstellung der Strafvollstreckung 

gem. § 35 BtMG erteilt (BGH, Beschl. v. 9.10.2019 – 4 StR 367/19). Mit einer solchen Zustimmung bejahe der 

Tatrichter der Sache nach nicht nur den Hang des Angeklagten, sondern auch die Symptomatizität, sodass 

zwingend die weiteren Voraussetzungen der – vorrangigen – Unterbringung gem. § 64 StGB zu prüfen seien 

(BGH, Beschl. v. 1.10.2019 – 2 StR 108/19). 

b) Negative Faktoren 

Gegen eine hinreichende Erfolgsaussicht werden in der Praxis oftmals insb. frühere Behandlungsversuche 

und, v.a. bei ausländischen Tätern, Sprachprobleme angeführt. 

aa) Frühere Behandlungen/Rückfall 

Hat der Angeklagte in der Vergangenheit mehrere Therapien abgebrochen oder wurde er nach erfolgreichen 

Behandlungen immer wieder alsbald rückfällig, spricht dies gegen die Erfolgsaussicht einer 

nochmaligen Behandlung (vgl. BGH NJW 2014, 1978). 

Hinweis: 

Gerade in solchen Fällen dürfen die Erfolgsaussichten im Urteil nicht ohne Weiteres unterstellt werden. 

Vielmehr bedarf die Anordnung der Unterbringung im Gegenteil dann einer besonders eingehenden 

Begründung, wenn mehrere prognoseungünstige Umstände (langjährige Drogenabhängigkeit, mehrere 

erfolglose Langzeittherapien, fehlender sozialer Empfangsraum, berufliche Perspektivlosigkeit) vorliegen 

(BGH NStZ-RR 2018, 13). Die bloße Möglichkeit einer therapeutischen Veränderung genügt nicht (BGH 

NStZ-RR 2018, 275). 

Ein Automatismus dahingehend, dass frühere erfolglose Therapieversuche hinreichenden Erfolgsaussichten 

einer abermaligen Behandlung zwingend entgegenstehen, existiert jedoch nicht. Auch ein 

Rückfall steht für sich allein der (ggf. abermaligen) Anordnung der Unterbringung nicht zwingend 

entgegen, insb. wenn zwei stationäre Entwöhnungsmaßnahmen in der Vergangenheit jedenfalls dazu 

geführt haben, dass der Angeklagte über mehrere Jahre hinweg straffrei blieb (BGH NStZ-RR 2009, 78). 

Hinweis: 

Dagegen kann es der Erfolgsaussicht entgegenstehen, wenn der Angeklagte nicht „nur“ an einer 

Suchterkrankung leidet, sondern zudem auch an einer Psychose oder einer dissozialen Persönlichkeitsstörung. 

Derartige Erkrankungen sind in aller Regel in einer Entziehungsanstalt nicht erfolgreich 

behandelbar. Hier wird, sofern die Voraussetzungen des § 63 StGB vorliegen, eher die Unterbringung 

in einem psychiatrischen Krankenhaus in Betracht kommen. 

bb) Sprachprobleme 

Der BGH geht davon aus, dass Sprachprobleme der Maßregelanordnung regelmäßig nicht entgegenstehen 

(so zuletzt BGH, Beschl. v. 21.3.2019 – 3 StR 81/19). Es genügten Grundkenntnisse der deutschen 

Sprache, die eine Verständigung im Alltag ermöglichen. Sind diese vorhanden, ist nach der Rechtsprechung 

von hinreichender Erfolgsaussicht auszugehen, auch wenn der Angeklagte seine Sprachkenntnisse 

erst während der Untersuchungshaft oder während des Vorwegvollzugs vertiefen konnte bzw. kann 

(vgl. BGH NStZ-RR 2019, 174). Nur bei völlig fehlenden Sprachkenntnissen wird – ausnahmsweise – von 

der Anordnung der Unterbringung abgesehen werden dürfen (vgl. BGH, Beschl. v. 13.6.2018 – 1 StR 132/18). 

Hinweis: 

Reichen die Sprachkenntnisse für eine Behandlung in Deutschland nicht aus, kann eine Überstellung des Angeklagten 

in seinen Heimatstaat zu prüfen sein, sofern dort geeignete Einrichtungen existieren (BGH a.a.O). 




2. Erhebliche Zeit 

Was unter einer erheblichen Zeit i.S.d. § 64 StGB zu verstehen ist, kann nicht allgemein, sondern nur in 

Bezug auf den jeweiligen Einzelfall bestimmt werden (FISCHER, § 64 Rn 19). Jedenfalls in Fällen, in denen 

fast unmittelbar nach der Entlassung im Abstand von wenigen Tagen oder Wochen mit einem Rückfall 

gerechnet werden müsste, wird es aber an einer hinreichenden Erfolgsaussicht fehlen. 

VIII. (Eingeschränktes) Ermessen 

Nach dem Wortlaut des § 64 StGB soll das Gericht die Unterbringung anordnen, wenn die Voraussetzungen 

hierfür vorliegen. Hiernach bleibt im Einzelfall die Möglichkeit, trotz des Vorliegens der Anordnungsvoraussetzungen 

von einer Unterbringung abzusehen. 

Hinweis: 

Die Vorschrift verschafft dem Gericht indes kein freies Ermessen. Vielmehr kommt ein Absehen von der 

Anordnung der Maßregel nur in besonderen Ausnahmefällen in Betracht (statt aller S/S/KINZIG, § 64 Rn 18 

m.z.N.). 

Mit der Regelung sollte die Möglichkeit geschaffen werden, in Fällen, in denen die Ausgangsbedingungen 

sehr ungünstig sind, von der Unterbringung des Angeklagten abzusehen und den Maßregelvollzug von 

einem faktisch nicht zu leistenden Therapieaufwand zu entlasten. 

Zuvor ist jedoch sorgfältig zu prüfen, ob überhaupt eine hinreichende Erfolgsaussicht bejaht werden kann. 

Hieran wird es in vielen Fällen bereits fehlen (FISCHER, § 64 Rn 23a, zieht deshalb einen eigenständigen 

Regelungsgehalt der „Soll“-Formulierung in Zweifel). Dies gilt insb. im Falle nicht überwindbarer Sprachprobleme 

(s.o. VII 1 b bb). 

Erkennt man dagegen einen eigenständigen Regelungsgehalt an, wird etwa in Fällen, in denen bei dem 

Täter eine Disposition für die Begehung von Straftaten nicht wesentlich durch den Hang zu übermäßigem 

Drogenkonsum, sondern überwiegend durch weitere Persönlichkeitsmängel begründet wird und deshalb 

Erprobungen unter Lockerungsbedingungen nicht möglich sind, von einer Unterbringung abgesehen 

werden können (vgl. S/S/KINZIG, § 64 Rn 18). Auch eine baldige Ausweisung (BGH NStZ 2009, 204) 

oder eine bereits bewilligte Auslieferung können einer Unterbringung entgegenstehen (BGH, Beschl. 

v. 21.6.2017 – 1 StR 193/17). 

IX. Aussetzung zur Bewährung 

Sofern dem nicht eine neben der Maßregel verhängte Freiheitsstrafe ohne Bewährung (§ 67b Abs. 2 

StGB) entgegensteht, ist zu prüfen, ob die Vollstreckung der Unterbringung zur Bewährung ausgesetzt 

werden kann. Dies ist gem. § 67b StGB möglich, wenn besondere Umstände die Erwartung 

rechtfertigen, dass der Zweck der Maßregel auch dadurch erreicht werden kann. 

Besondere Umstände i.S.d. § 67b StGB sind solche Umstände in der Tat oder in der Person des 

Angeklagten, die erwarten lassen, dass die von ihm ausgehende Gefahr weiterer Taten abgewendet 

oder so abgeschwächt wird, dass zunächst ein Verzicht auf den Vollzug der Maßregel gewagt werden 

kann (FISCHER, § 67b Rn 3 m.w.N.). 

Bei der Feststellung derartiger Umstände steht dem Tatrichter ein weiter Beurteilungsspielraum zu 

(BGH, Urt. v. 28.8.2008 – 2 StR 140/08). Allerdings sind der Eintritt von Führungsaufsicht gem. § 67b Abs. 2 

sowie die Möglichkeit, Weisungen zu erteilen, noch keine besonderen Umstände (BGH NStZ 2007, 465). 

Dagegen können beispielsweise der freiwillige Eintritt in eine Therapieeinrichtung, eine erfolgversprechende 

ambulante Therapie, die Aufnahme in einer betreuten Wohngruppe oder die Betreuung und 

Aufsicht durch einen Berufsbetreuer eine Aussetzung der Unterbringung zur Bewährung rechtfertigen. 

Allerdings darf sich das Gericht insb. bei im Raum stehenden freiwilligen Behandlungsmaßnahmen nicht 





mit bloßen Absichtserklärungen des Angeklagten zufriedengeben; vielmehr sind konkrete Schritte zu 

verlangen, beispielsweise eine Kostenzusage oder die Bestätigung der behandelnden Einrichtung, dass der 

Angeklagte dort aufgenommen werden wird. 

X. Dauer der Unterbringung 

Gemäß § 67d Abs. 1 S. 1 StGB darf die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt zwei Jahre nicht 

übersteigen. Diese Frist, die mit dem Beginn der Unterbringung zu laufen beginnt, verlängert sich 

jedoch gem. § 67d Abs. 1 S. 3 StGB um die Dauer der Freiheitsstrafe, soweit die Zeit des Vollzugs der 

Maßregel auf die Strafe angerechnet wird. 

Nach wohl h.M. liegt die Höchstfrist daher bei zwei Jahren zuzüglich zwei Drittel der Strafe (vgl. § 67 

Abs. 4 StGB) abzüglich des Teils, der anderweitig, etwa durch Anrechnung von zuvor erlittener 

Untersuchungshaft, erledigt wurde (S/S-KINZIG, § 67d Rn 12). Wird also gegen den Angeklagten die 

Maßregel angeordnet und parallel eine Freiheitsstrafe von drei Jahren verhängt, kann sich die Höchstfrist 

um zwei Drittel dieser Strafe, mithin um zwei Jahre, verlängern. 

Allerdings stellt sich bei einer zwei Jahre übersteigenden Therapiedauer zunehmend die Frage, ob angesichts 

des dann in doch recht weiter Ferne liegenden Behandlungsfortschritts überhaupt hinreichende 

Erfolgsaussichten vorliegen. So ist auch der Gesetzgeber davon ausgegangen, dass ein Behandlungszeitraum 

von mehr als drei Jahren regelmäßig nicht sinnvoll sein wird (BT-Drucks 18/7244, S. 25). 

XI. 

Vollstreckungsreihenfolge 

1. Grundsatz 

Wird neben der Unterbringung auch eine Freiheitsstrafe ausgeurteilt, bestimmt sich die Reihenfolge der 

Vollstreckung nach § 67 StGB. Nach dessen Abs. 1 wird die Maßregel grds. vor der Strafe vollzogen. Es 

soll möglichst umgehend mit der Behandlung des süchtigen Täters begonnen werden, weil dies am 

ehesten einen dauerhaften Erfolg verspricht (BGH NStZ-RR 2001, 295). 

Allerdings kann – in Ausnahmefällen (vgl. FISCHER, § 67 StGB Rn 5) – abweichend von Abs. 1 der Vorwegvollzug 

der Strafe oder eines Teils hiervon angeordnet werden, wenn der Zweck der Maßregel 

dadurch leichter erreicht wird, § 67 Abs. 2 S. 1 StGB. Dies ist jedoch nicht schon dann der Fall, wenn es 

dem Angeklagten (noch) an der für einen Therapieerfolg erforderlichen selbstkritischen Einstellung fehlt 

(BGH, Beschl. v. 1.3.2001 – 4 StR 36/01). 

Hinweis: 

Ist der Angeklagte vollziehbar zur Ausreise verpflichtet und ist zu erwarten, dass sein Aufenthalt während 

oder unmittelbar nach der Verbüßung der Strafe tatsächlich beendet werden wird, soll das Gericht bestimmen, 

dass die Strafe vor der Maßregel zu vollziehen ist, § 67 Abs. 2 S. 4 StGB. 

2. Freiheitsstrafe von mehr als drei Jahren 

Wird eine zeitige Freiheitsstrafe von über drei Jahren verhängt, soll das Gericht gem. § 67 Abs. 2 S. 2 

StGB bestimmen, dass ein Teil der Strafe vor der Maßregel zu vollziehen ist, es sei denn der vorweg zu 

vollziehende Teil der Strafe ist bereits vollständig durch Anrechnung von Untersuchungshaft erledigt 

(hierzu BGH, Beschl. v. 8.5.2018 – 2 StR 72/18). 

Dieser vorweg zu vollstreckende Teil der Strafe ist – zwingend (FISCHER, § 67 Rn 11a) – so zu bemessen, 

dass nach seiner Vollziehung und der anschließenden Unterbringung eine Entscheidung über eine 

vorzeitige Entlassung nach Verbüßung der Hälfte der Strafe gem. § 67 Abs. 5 StGB möglich ist, § 67 

Abs. 2 S. 3 StGB. Mit dieser Regelung soll verhindert werden, dass der Verurteilte nach erfolgreichem 

Abschluss der Behandlung zur Verbüßung eines Strafrestes wieder in den allgemeinen Strafvollzug zurückverlegt 

und hierdurch der Behandlungserfolg gefährdet wird. 




Hinweis: 

Insbesondere diese Regelung lässt die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt in Fällen, in denen 

lange Haftstrafen zu erwarten sind, aus Sicht des Angeklagten attraktiv erscheinen, lässt sich so doch im 

günstigsten Fall eine deutlich frühere Entlassung erreichen als im Verfahren nach § 57 StGB, in dem eine 

Reststrafenaussetzung zum Halbstrafenzeitpunkt nur selten bewilligt wird. 

Absolut zwingend ist die Anordnung des Vorwegvollzugs jedoch nicht. Der Gesetzgeber hat § 67 Abs. 2 

S. 3 StGB vielmehr als Soll-Regelung ausgestaltet, sodass dem Gericht im Einzelfall die Möglichkeit 

verbleibt, eine abweichende Entscheidung zu treffen und es bei der Grundregel des § 67 Abs. 1 StGB, 

wonach zunächst die Maßregel und eben nicht die Strafe zu vollziehen ist, zu belassen. Dies kommt insb. 

bei aktuell dringender Therapiebedürftigkeit des Angeklagten in Betracht (BGH NStZ-RR 2019, 10). 

XII. Rechtsmittel 

Die sachgerechte Vorgehensweise bei der Einlegung von Rechtsmitteln hängt von der jeweiligen Fallkonstellation 

und dem konkreten Ziel des Angeklagten ab: 

1. Anfechtung der Unterbringungsanordnung 

Ordnet das erstinstanzliche Gericht die Unterbringung an, kann der Angeklagte nach den allgemeinen 

Regeln das Berufungs- bzw. das Revisionsgericht anrufen und überprüfen lassen, ob die Anordnung zu 

Recht erfolgte. Das Rechtsmittel kann grds. hierauf beschränkt werden (MüKo-StGB/VAN GEMMEREN, 

3. Aufl. 2016, § 64 Rn 17), es sei denn es besteht im Einzelfall eine untrennbare Wechselwirkung zum 

Strafausspruch (s. u. 3). 

Hinweis: 

Im Revisionsverfahren genügt die Erhebung der allgemeinen Sachrüge, um eine Überprüfung der Anordnung 

der Unterbringung zu erreichen (FISCHER, § 64 Rn 28). 

2. Anfechtung der „Nicht-Unterbringung“ 

Strebt der Angeklagte die Unterbringung an, unterbleibt diese aber, kann er dies ebenfalls mit einem 

Rechtsmittel angreifen. Dieses muss sich dann aber zwingend gegen das Urteil insgesamt richten; eine 

isolierte Anfechtung nur der Nichtanordnung durch den Angeklagten ist nach ständiger Rechtsprechung 

unzulässig. Der Angeklagte ist durch die Nichtanordnung der ihn belastenden Maßregel 

nicht beschwert (FISCHER, § 64 Rn 28 m.w.N.). 

3. Sonderfall: Wechselwirkung zwischen Strafe und Maßregel 

Die besondere Aufmerksamkeit des Verteidigers ist gefordert, wenn der Angeklagte zwar mit der 

Nichtanordnung der Unterbringung zufrieden ist, nicht aber mit der verhängten Strafe. Agiert der 

Verteidiger hier nachlässig, „verhilft“ er seinem Mandanten im schlechtesten Fall zu einem insgesamt 

längeren Freiheitsentzug als im erstinstanzlichen Urteil vorgesehen. Kommt nämlich das Rechtsmittelgericht 

zu dem Ergebnis, dass die Voraussetzungen des § 64 StGB vorliegen, kann es die 

Unterbringung selbst dann „nachholen“, wenn nur der Angeklagte gegen das erstinstanzliche Urteil 

ein Rechtsmittel eingelegt hat (BGH, Beschl. v. 31.7.2019 – 5 StR 286/19). 

Hinweis: 

Dies ergibt sich für das Berufungsverfahren aus § 331 Abs. 2 StPO und für die Revision aus § 358 Abs. 2 

S. 3 StPO. Die beiden Vorschriften beinhalten hinsichtlich der Anordnung der Unterbringung in einem 

psychiatrischen Krankenhaus bzw. in einer Entziehungsanstalt jeweils eine Ausnahme vom Schlechterstellungsverbot. 





Um solche Nachteile zu vermeiden, bietet es sich an, das Rechtsmittel dahingehend zu beschränken, 

dass die Nichtanordnung der Unterbringung gem. § 64 StGB vom Rechtsmittelangriff ausgenommen 

wird. Eine solche Beschränkung lässt der BGH in ständiger Rechtsprechung grds. zu (so schon BGHSt 38, 

362). Es gibt jedoch auch immer wieder Konstellationen, in denen die Rechtsmittelbeschränkung 

ausnahmsweise unwirksam ist, namentlich dann, wenn sich den Urteilsgründen oder der Höhe der 

verhängten Strafe entnehmen lässt, dass die Strafe vom Unterbleiben der Maßregel beeinflusst worden 

sein kann (OLG Köln, Beschl. v. 3.7.2018 – 1 RVs 139/18). 

Ob ein solcher Einfluss vorliegt oder nicht, ist im jeweiligen Einzelfall zu entscheiden, eine Wechselwirkung 

zwischen Strafe und Unterbringung kann weder allgemein bejaht noch verneint werden (S/S/ 

KINZIG, § 64 Rn 129). Unzulässig kann die Beschränkung etwa sein, wenn die Entscheidung über eine 

Strafrahmenmilderung wegen alkoholbedingter Enthemmung gem. § 21 StGB und die Versagung der 

Unterbringung in einer Entziehungsanstalt auf denselben Gesichtspunkten beruhen und eine getrennte 

Beurteilung nicht möglich ist oder es im Einzelfall sowohl für § 64 StGB als auch für § 21 StGB darauf 

ankommt, aus welchem Grund der Angeklagte Drogen zu sich nimmt (hierzu BGH, Beschl. v. 16.2.2012 – 

2 StR 29/12). Auch kann es einer Herausnahme der Nichtanordnung der Maßregel entgegenstehen, 

wenn der Angeklagte den Schuldspruch zu einem der Anlassdelikte (Symptomtat) angreift. Die Feststellung 

einer Symptomtat geht der Anordnung der Maßregel zwingend voraus (S/S/KINZIG, a.a.O.). 

Zudem kann die Entscheidung über eine Strafaussetzung zur Bewährung hinsichtlich der anzustellenden 

Sozialprognose eines unter Suchtdruck handelnden Angeklagten auf denselben Gesichtspunkten 

beruhen wie die Täterprognose bei der Entscheidung über die Anwendung des § 64 StGB. Eine rechtlich 

und tatsächlich selbstständige Beurteilung der Entscheidung über die Unterbringung ist nach der 

Rechtsprechung deshalb losgelöst von der Entscheidung über die Versagung der Strafaussetzung nicht 

möglich (OLG München NStZ-RR 2009, 10). 

Hinweis: 

Insbesondere in Berufungsverfahren wird regelmäßig darauf hingewiesen, dass für den Fall, dass eine 

vom Gericht angeregte Rücknahme nicht erfolgt, dann eben eine Unterbringung des Angeklagten in einer 

Entziehungsanstalt zu prüfen sei. Hinweisen der Verteidigung auf die Beschränkung des Rechtsmittels 

werden dann gerne Fundstellen aus der Rechtsprechung insb. der Oberlandesgerichte entgegengehalten, 

aus denen sich die Unwirksamkeit der Beschränkung ergeben soll. 

Derartigen Ausführungen und Fundstellenparaden sollte seitens der Verteidigung mit einer gewissen 

Vorsicht begegnet werden. Zwar wird ein solcher Hinweis im Normalfall pflichtgemäß erteilt werden, 

um den Angeklagten nicht „ins offene Messer“ laufen zu lassen, und stellt sich heraus, dass die Wirksamkeit 

der Rechtsmittelbeschränkung tatsächlich zweifelhaft sein könnte, sollte, um einen weiterreichenden 

Schaden für den Mandanten zu vermeiden, tatsächlich eine Rechtsmittelrücknahme 

erwogen werden. 

Hin und wieder wird aber auch geflissentlich außer Acht gelassen, dass eine Wechselwirkung zwischen 

Strafe und Maßregel nach der Rechtsprechung des BGH grundsätzlich nicht besteht (BGH, Beschl. v. 

2.2.2017 – 4 StR 433/16). Hier werden solche Hinweise dann als – unzulässiges – Druckmittel 

missbraucht, um die Rücknahme der Berufung zu erzwingen. In diesem Fall muss ein verständiger 

Angeklagter befürchten, dass dem Gericht nicht an einer ordnungsgemäßen Durchführung des 

Berufungsverfahrens gelegen ist, sondern daran, sich des Verfahrens mit möglichst geringem Aufwand 

zu entledigen. Es kann daher die Besorgnis der Befangenheit entstehen.

ZAP-2020-08

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