ZAP-2019-08

ZAP 

Zeitschrift für die Anwaltspraxis 

8 2019 

17. April 

31. Jahrgang 

ISSN 0936-7292 

Herausgeber: Rechtsanwalt und Notar Dr. Ulrich Wessels, Präsident der Bundesrechtsanwaltskammer • Rechtsanwalt beim 

BGH Prof. Dr. Ekkehart Reinelt, Karlsruhe • Rechtsanwalt Martin W. Huff, Köln • Prof. Dr. Martin Henssler, Institut für 

Anwaltsrecht, Universität zu Köln • Rechtsanwältin und Notarin Edith Kindermann, Bremen • Rechtsanwalt und Notar Herbert 

P. Schons, Duisburg • Rechtsanwalt Norbert Schneider, Neunkirchen • Rechtsanwalt Dr. Hubert W. van Bühren, Köln 

Begründet von: Rechtsanwalt Dr. Egon Schneider 

} Mit dem ZAP Buchreport 

AUS DEM INHALT 

Kolumne 

Zeit für Recht oder: Verfahrensdauer als Kampfmittel (S. 373) 

Anwaltsmagazin 

Auslandsdienstreisen von Anwälten bald einfacher (S. 376) • EU‐Parlament beschließt 

Verbandsklage (S. 377) • Pläne zur Begrenzung von Vertragslaufzeiten (S. 379) 

Aufsätze 

Sachenbacher, Kindeswohl: Definition und rechtliche Einordnung (S. 395) 

Maaß, Urlaubsrecht: Aktuelle Hinweise für die anwaltliche Mandatspraxis (S. 399) 

Gatz, Vorläufiger Rechtsschutz nach § 80 Abs. 5 VwGO (S. 407) 

Eilnachrichten 

EuGH: Widerrufsrecht beim Online-Kauf einer Matratze (S. 389) 

BVerfG: Erreichbarkeit des richterlichen Bereitschaftsdienstes (S. 394) 

BGH: Fristenkontrolle bei Führung eines elektronischen Fristenkalenders (S. 394) 

In Zusammenarbeit mit der 

Bundesrechtsanwaltskammer

Inhaltsverzeichnis Fach Fach/Seite Heft/Seite 

Kolumne – – 373–374 

Anwaltsmagazin – – 375–380 

Buchreport – – 381–388 

Eilnachrichten 1 59–64 389–394 

Sachenbacher, Kindeswohl: Definition, rechtliche 

Einordnung, Kontrolle der Ermessensausübung, 

Wechselmodell und Hinweise für die Anwaltspraxis 11 1485–1488 395–398 

Maaß, Urlaubsrecht: Aktuelle Hinweise für die 

anwaltliche Mandatspraxis 17 1359–1366 399–406 

Gatz, Vorläufiger Rechtsschutz nach § 80 Abs. 5 VwGO 19 905–916 407–418 

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Ass. jur. Dr. Helene Bubrowski, Frankfurt/M. (F 25) • RiOLG a.D. RA Detlef Burhoff, Münster/Augsburg (F 9, 21, 22, 22R) • Prof. Dr. 

Nikolaj Fischer, Frankfurt/M. (F 2) • RA Prof. Dr. Eckhard Flohr, Gasteig/Kirchdorf i.T. (F 6) • RA Dr. Lutz Förster, Brühl (F 12) • RA Dr. 

Andreas Geipel, München (F 13) • RA Dr. Peter Haas, Bochum (F 20) • VorsRiLG a.D. Heinz Hansens, Berlin (F 24) • RAin Dr. 

Annegret L. Harz, München (F 4, 4R, 7) • RA Prof. Dr. Bernd Hirtz, Köln (F 15) • RA Martin W. Huff, Köln (F 23) • RAuN Daniel Krause, 

Braunschweig (F 5) • RAin Dr. Kirstin Maaß, Köln (F 17, 17R) • RA a.D. Ralf Rödel, Málaga (F 19, 19R) • RA Dr. Ulrich Sartorius, 

Breisach a.R. (F 18) • RA Volker Simmer (F 3) • RiAG a.D. Prof. Dr. Heinz Vallender, Erftstadt (F 14) • RA Dr. Hubert W. van Bühren, 

Köln (F 10) • RiAG a.D. Dr. Wolfram Viefhues, Gelsenkirchen (F 11, 11R) • RA Guido Vierkötter, Neunkirchen-Seelscheid (F 16) • RA 

beim BGH Dr. Christian Zwade, Karlsruhe (F 8). 

Ständige Mitarbeiter 

Prof. Dr. Wilfried Alt, Frankfurt/M. • VorsRiVG a.D. Prof. Dr. Bernd Andrick, Gelsenkirchen • RiAG Prof. Dr. Ulf Börstinghaus, 

Gelsenkirchen • RiSG Thomas Bubeck, Freiburg • RiOLG a.D. RA Detlef Burhoff, Münster/Augsburg • VorsRiOLG Dr. Christoph Eggert, 

Düsseldorf • Prof. Dr. Nikolaj Fischer, Frankfurt/M. • RA Prof. Dr. Eckhard Flohr, Gasteig/Kirchdorf i.T. • VorsRiLG a.D. Uwe Gottwald, 

Vallendar • RA Prof. Dr. Friedrich Graf von Westphalen, Köln • RA Dr. Peter Haas, Bochum • VorsRiLG a.D. Heinz Hansens, Berlin • RA 

Dr. Wolfgang Hartung, Mönchengladbach • Prof. Dr. Martin Henssler, Köln • RA, Justitiar Haus u. Grund Dr. Hans Reinold Horst, 

Hannover/Solingen • RiAG Ralph Kossmann, Wuppertal • Notar Dr. Hans-Frieder Krauß, Hof • RAuN Dr. Wilhelm Krekeler, Dortmund 

• RA Günter Lange, Haltern • RA Dr. Jörg Lauer, Mannheim • PräsSG a.D. RA Dr. Klaus Louven, Geldern • RA Dietmar Mampel, Bonn • 

RA Prof. Dr. Volkmar Mehle, Bonn • RA Prof. Dr. Ralf Neuhaus, Dortmund • RA Kai-Jochen Neuhaus, Dortmund • RA Dr. Mark Niehuus, 

Mühlheim a.d.R. • RA Prof. Dr. Hermann Plagemann, Frankfurt/M. • RiOLG a.D. Heinrich Reinecke, Lehrte • RA beim BGH Prof. Dr. 

Ekkehart Reinelt, Karlsruhe • RA Dr. Kurt Reinking, Köln • RA Prof. Dr. Franz Salditt, Neuwied • RA Dr. Ulrich Sartorius, Breisach a.R. • 

PräsLG a.D. Kurt Schellhammer, Konstanz • RA Norbert Schneider, Neunkirchen • RiAG a.D. Kurt Stollenwerk, Bergisch Gladbach • 

RiAG a.D. Prof. Dr. Wilhelm Uhlenbruck, Köln • RiAG Prof. Dr. Heinz Vallender, Erftstadt • RA Dr. Hubert W. van Bühren, Köln. 

Impressum 

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Druck: Hans Soldan Druck GmbH, Essen. ISSN 0936-7292


Kolumne 

Kolumne 

Zeit für Recht oder: Verfahrensdauer als Kampfmittel 

Justiz an der Belastungsgrenze – so lautete Anfang 

des Jahres eine gängige Schlagzeile (u.a. ZAP 

Anwaltsmagazin 2/2019, S. 54) und das gilt wohl 

insbesondere für Verwaltungsgerichte, die u.a. 

wegen der Vielzahl von Asylverfahren völlig „am 

Anschlag“ sind. 

Hierzu zwei persönliche Beispiele: Die Studienplatzklage 

meiner Tochter dauerte so lange, dass 

der mit einstweiligem Rechtsschutz verfolgte 

Anspruch wegen Zeitablaufs über zwei Semester 

nicht mehr realisiert werden konnte. Und eine 

Klage gegen eine Regelbeurteilung dauert inzwischen, 

einschließlich Verwaltungsverfahren, 

deutlich über drei Jahre. Davon entfallen – nach 

schließlich erhobener Untätigkeitsklage – bereits 

über zwei Jahre auf das gerichtliche Verfahren, in 

dem außer Stillstand nichts passiert und der 

erstrebte Rechtsschutz wegen Ablaufs des Beurteilungszeitraums 

im Ergebnis nicht mehr 

erreicht werden kann. Doch selbst für einen 

Notartermin in einer einfachen Angelegenheit 

war ein Termin erst nach über einem Jahr zu 

bekommen. 

Vor diesem Hintergrund drängt sich die Frage 

auf, ob wir im Bereich der Justiz auf dem besten 

Wege zu einer „Bananenrepublik“ sind. Dieser 

Begriff beschreibt Staaten, deren Rechtssystem 

nicht funktioniert. Steht unsere Justiz vor 

einem Funktionsverlust, wenn es offensichtlich 

nicht nur die Ausnahme ist, dass Primäransprüche, 

selbst bei einem abschließenden 

Obsiegen, allein schon aufgrund von überlangen 

Verfahrensdauern nicht mehr realisiert werden 

können? 

Diese Erkenntnis ist inzwischen auch in der 

allgemeinen Wahrnehmung angekommen. Mit 

Blick auf die völlige Überlastung der Verwaltungsgerichtsbarkeit 

(wegen vermehrter Asylverfahren), 

stellt z.B. PETER HAHNE in seinem Buch 

„Schluss mit euren ewigen Mogelpackungen!“ 

(S. 11) fest: „Justitia stöhnt und ächzt und der 

einfache Bürger, dessen Anliegen vielleicht dringend 

ist, hat das Nachsehen. Oder muss er mit 

den Folgen gerichtlicher Überlastung leben, besser 

gesagt: überleben?“ 

Es gibt viele Bereiche, in denen Rechtsschutz 

und ein letztlich obsiegendes Urteil nichts wert 

sind, wenn dieser nicht rechtzeitig erfolgt. So 

werden z.B. im Strafprozess die Strafziele durch 

lange Verfahrensdauern vereitelt bzw. geschmälert, 

Studienplatzklagen gehen ins Leere. 

Klagen auf Baugenehmigungen oder Gewerbeerlaubnisse 

können existenzvernichtend sein, 

wenn sich durch Veränderungen am Finanzmarkt 

die Finanzierungsgrundlagen für den Antragsteller 

wesentlich geändert haben. Klagen 

gegen Regelbeurteilungen eines Beamten 

sind wirkungslos, wenn bis zu einer Entscheidung 

der folgende Beurteilungszeitraum bereits 

verstrichen ist. Tragisch kann es im Bereich 

des Sozialrechts etwa bei Klagen auf Übernahme 

von Behandlungskosten werden – hier 

kann eine lange Verfahrensdauer eine im 

wahrsten Sinne des Wortes „tödliche Wirkung“ 

haben. 

Diese wenigen Beispiele machen deutlich, dass 

die Wirksamkeit des gerichtlichen Rechtsschutzes 

weit mehr durch die lange Dauer der 

Verfahren, als durch eine ausgefeilte Rechtsdogmatik 

bedroht ist. Langdauernde Prozesse 

gehören zu den Grundübeln der Rechtspflege, 

aber das Problem verschärft sich. Verstöße 

gegen Art. 19 Abs. 4 GG und entsprechende 

ZAP Nr. 8 17.4.2019 373

Kolumne 


Klagen vor dem Europäischen Gerichthof für 

Menschenrechte gegen die Bundesrepublik 

Deutschland haben den Gesetzgeber dann auch 

zum Erlass der §§ 198 ff. GVG, die Sanktionsnormen 

bzw. Entschädigungsregelungen bei Verletzung 

des gerichtlichen Beschleunigungsgebots 

enthalten, veranlasst. 

Was ist dies aber wert? Wenn überhaupt etwas, 

jedenfalls nicht viel. Zum einen können die 

Voraussetzungen des Anspruchs nur schwer 

festgestellt werden, weil abstrakt kaum definiert 

werden kann, was z.B. eine unangemessen lange 

Verfahrensdauer konkret ist. Weiterhin ist 

dem Haushaltsgesetzgeber kaum beizukommen, 

wenn er nicht für eine angemessene Ausstattung 

der Gerichte sorgt. 

Darüber hinaus scheint das Kalkül der überlangen 

Verfahrensdauer zu einem Kampfmittel und 

verfahrenstaktischen Instrument der rechtlichen 

Auseinandersetzung geworden zu sein. Der Umstand 

langer Verfahren wird in der Praxis erkennbar 

dahingehend ausgenutzt, um einen 

Anspruchsteller mürbe zu machen und auf der 

Zeitschiene auszuhungern. Das eine oder andere 

Gericht scheint es mitunter zu begrüßen, wenn 

eine Partei das Verfahren verzögert, birgt dies 

doch die Hoffnung, dass die Gegenpartei aufgibt 

und sich der Fall dann mit wenig Aufwand 

erledigen lässt. 

Schließlich dürften die Möglichkeiten der §§ 198 

ff. GVG für viele Kläger zu Recht theoretisch 

bleiben. Dies wohl auch deshalb, weil der 

Richter, der mit einer derartigen Klage konfrontiert 

ist, letztlich auch nur ein Mensch ist. Daher 

wird nach menschlichem Ermessen die Bereitschaft 

eines Richters, in einem solchen Fall 

wohlwollend zugunsten des Klägers, der dem 

Gericht Untätigkeit vorwirft, zu entscheiden, 

eher abnehmen. 

Bei allem Verständnis für die Belastung der 

Gerichte und der einzelnen Richter darf dies 

gleichwohl nicht dazu führen, dass die Rechtspflege 

funktionsunfähig wird. Um noch einmal 

auf eingangs genanntes Beispiel der Klage 

gegen eine Regelbeurteilung zurückzukommen: 

Wenn schon allein die Zuweisung an die richtige 

Kammer des Verwaltungsgerichts sechs 

Monate benötigt, ist dies kaum nachvollziehbar. 

Vergehen aber anschließend viele Monaten ohne 

eine Nachricht und wird auf Nachfrage zum 

Verfahrensstand mitgeteilt, das Gericht werde 

im März/April terminieren, verstreicht dieser 

Termin aber ergebnislos und erfolgt auf 

eine zweite höfliche Nachfrage, verbunden mit 

dem vorsichtigen Hinweis auf den bevorstehenden 

Ablauf des Beurteilungszeitraums, nur 

der Hinweis: „Aufgrund der nach wie vor erheblichen 

Belastung mit Asyleingängen und 

-verfahren ist derzeit eine Terminierung nicht 

absehbar. Die Kammer ist bemüht, einen 

Termin noch vor Oktober zu bestimmen“, 

ist dies ein bedenklicher Zustand hinsichtlich 

der Funktionsfähigkeit einer ordnungsgemäßen 

Rechtspflege. Der Vollständigkeit halber ist 

darauf hinzuweisen, dass dieser geplante Termin 

– natürlich (?) – ebenfalls reaktionslos verstrichen 

ist. 

Der Staat entzieht sich seiner aus Art. 6 EMRK 

und Art. 19 Abs. 4 GG folgenden Verpflichtung 

zur sachgerechten Ausstattung, insbesondere 

der personellen Ausstattung der Gerichte, und 

lässt sowohl die betroffenen Richter als auch 

die rechtssuchenden Bürger in dieser Situation 

im Stich. Man darf gespannt bleiben, ob der Pakt 

für den Rechtsstaat, der u.a. 2.000 zusätzliche 

Stellen für Richter und Staatsanwälte beinhaltet, 

ausreichend ist. Denn: Rechtsschutz, der zu spät 

kommt, nutzt den Betroffenen wenig bis gar 

nichts. 

Ministerialrat Dr. STEFAN BRAUN, Stuttgart 

374 ZAP Nr. 8 17.4.2019




Neuregelungen im April 

In diesen Tagen treten wieder einige Änderungen 

in Kraft. Sie betreffen vorwiegend den Gesundheitssektor, 

daneben die Bereiche Arbeit, Steuern 

und Energie. Im Einzelnen: 

• Organspenden 

Am 1. April in Kraft getreten ist eine Neuregelung, 

derzufolge Krankenhäuser, in denen Organe 

entnommen werden, besser dafür ausgestattet 

werden. Gleichzeitig bekommen Transplantationsbeauftragte 

mehr Zeit für ihre Aufgaben und 

sollen auf den Intensivstationen regelmäßig hinzugezogen 

werden, wenn Patientinnen und 

Patienten nach ärztlicher Beurteilung als Organspender 

in Betracht kommen. Darüber hinaus 

wird der gesamte Prozess der Organentnahme 

besser vergütet. 

• Schwangerschaftsabbrüche 

Bereits am 29. März sind Änderungen in § 219a 

StGB sowie im Schwangerschaftskonfliktgesetz 

in Kraft getreten, wonach Schwangere, die 

sich in einer Konfliktlage befinden, künftig einfacher 

an Informationen über einen Schwangerschaftsabbruch 

gelangen können. Qualitätsgesicherte 

Informationen werden nun auch von 

staatlichen oder staatlich beauftragten Stellen 

zur Verfügung gestellt. Ärztinnen und Ärzte, 

die Schwangerschaftsabbrüche vornehmen, werden 

künftig auf einer zentralen Liste der Bundesärztekammer 

aufgeführt. Diese Liste soll 

monatlich aktualisiert werden und ist für betroffene 

Frauen öffentlich im Internet einsehbar. 

Veröffentlicht wird die Liste von der Bundeszentrale 

für gesundheitliche Aufklärung. Ärzte 

und Einrichtungen, die Schwangerschaftsabbrüche 

vornehmen, dürfen jetzt auch darüber 

informieren. 

• Mindestlohn 

Der Mindestlohn für Aus- und Weiterbildungsdienstleistungen 

ist mit Wirkung zum 1. April angehoben 

worden. Er beträgt jetzt bundesweit 15,72 € bzw. 

15,79 € brutto je Zeitstunde – je nach Qualifikation 

des Arbeitnehmers. Bis zum Jahr 2022 steigt das 

Mindestentgelt dann schrittweise auf 17,18 € bzw. 

17,70 € brutto je Zeitstunde. Diese Regelung gilt auch 

für Auftragnehmer des Bundes, die Ausbildungs- und 

Weiterbildungsdienstleistungen anbieten. 

• Steuerpauschale für Umzugskosten 

Wer aus beruflichen Gründen umziehen muss, 

kann seit dem 1. April höhere Pauschalen bei der 

Einkommensteuer in Anspruch nehmen. Sie steigen 

jetzt für Verheiratete, Lebenspartner und 

Gleichgestellte auf 1.622 €, für Ledige auf 811 €. Für 

jede weitere Person im Haushalt kann 357 € 

geltend gemacht werden. Fallen umzugsbedingt 

höhere Unterrichtskosten an, etwa weil die 

Kinder in der neuen Schule Nachhilfeunterricht 

benötigen, können dafür maximal weitere 2.045 € 

pro Jahr geltend gemacht werden. 

• Energieausweise für Gebäude 

Auch im April verlieren wieder einige Energieausweise 

für Wohngebäude ihre Gültigkeit. Die 

Bundesregierung weist darauf hin, dass bereits 

seit Anfang des Jahres Energieausweise, die seit 

2009 für Häuser der Baujahre 1966 und später 

ausgestellt worden sind, jetzt nach und nach 

ablaufen. Wer in naher Zukunft sein Haus verkaufen, 

vermieten oder verpachten will, sollte sich 

einen neuen Energieausweis in Form eines „Bedarfsausweises“ 

ausstellen lassen. Dieser ist – wie 

schon der alte Energieausweis – für zehn Jahre 

gültig. Ab dem 1.7.2019 laufen auch die ersten 

Energieausweise von Nichtwohngebäuden ab. 

[Quelle: Bundesregierung] 




Auslandsdienstreisen von Anwälten 

bald einfacher 

Seit Mai 2010 muss bei geschäftlichen Aufenthalten 

im EU- und EFTA-Ausland die sog. A1- 

Bescheinigung beantragt werden. Diese bislang 

kaum bekannte Verpflichtung gilt für längerfristige 

Entsendungen und kurzzeitige Geschäftsreisen 

gleichermaßen. Sie geriet jüngst in den 

öffentlichen Fokus, weil seit dem 1.1.2019 Arbeitgeber 

für ihre dienstreisenden Beschäftigten den 

Antrag gem. § 106 SGB IV verpflichtend elektronisch 

stellen müssen. Für Selbstständige gilt diese 

Neuerung noch nicht; sie beantragen die Bescheinigung 

weiterhin schriftlich. Grundlage ist 

die Verordnung (EG) Nr. 883/2004 zur Koordinierung 

der Sozialsysteme. Die A1-Bescheinigung 

dient dazu, bei Auslandsreisen nachzuweisen, 

welches Sozialsystem für den Versicherten 

zuständig ist; so soll Sozialversicherungsbetrug 

verhindert werden. Dass diese Regelung auf 

Selbstständige wie etwa Rechtsanwälte nicht 

recht passt, hat kürzlich HUFF in der ZAP bemängelt 

(s. ZAP Kolumne 5/2019, S. 223). 

Nun ist jedoch Abhilfe in Sicht: Nach Informationen 

der Bundesrechtsanwaltskammer (BRAK) und 

des Deutschen Anwaltvereins (DAV) haben das 

Europäische Parlament und der Rat Mitte März 

eine politische Einigung zur Modernisierung der 

Regelungen zur Koordinierung der Sozialsysteme 

erzielt. Danach soll künftig für Geschäftsreisen 

keine A1-Bescheinigung mehr notwendig sein. Rat 

und Parlament müssen die Einigung noch formal 

annehmen. Es ist derzeit davon auszugehen, dass 

dies noch in dieser Legislaturperiode erfolgen 

wird. 

[Quellen: BRAK/DAV] 

Auswirkungen des Brexits auf den 

Datenschutz 

Im Falle eines ungeregelten Austritts Großbritanniens 

aus der EU wird das Königreich zu einem 

„Drittland“ im Sinne der Datenschutz-Grundverordnung 

(DSGVO). Seit dem 30.3.2019, 0 Uhr, 

müssen Datenübermittlungen zusätzlich den 

Vorgaben des Kapitel V der DSGVO (Art. 44 ff. 

DSGVO) entsprechen. Was dies in der Praxis für 

Rechtsanwälte mit sich bringt, hat die Bundesrechtsanwaltskammer 

(BRAK) in einem aktuellen 

Merkblatt zusammengefasst. 

Das vierseitige Informationsblatt mit dem Titel 

„Brexit und Datenübermittlung in Drittländer“ 

enthält im Wesentlichen die verschiedenen denkbaren 

Fallgestaltungen und Verweise auf weitere 

ausführliche Merkblätter. Aufgeführt werden 

auch die relevanten Ausnahmetatbestände sowie 

eine kurze Anleitung mit dem Titel „Was genau ist 

jetzt zu tun?“. Eingestellt ist das Merkblatt auf der 

Webseite der BRAK unter https://www.brak.de/w/ 

files/02_fuer_anwaelte/datenschutz/2019-03-21_daten 

uebermittlung-drittlaender_brexit_final.pdf. 

[Quelle: BRAK] 

PKH-Bekanntmachung geändert 

Mit der 2. Prozesskostenhilfebekanntmachung 

2019 vom 21.2.2019 (BGBl I, S. 161) hat das Bundesministerium 

der Justiz und für Verbraucherschutz 

die im Dezember 2018 festgelegten Beträge für 

2019 (vgl. ZAP Anwaltsmagazin 3/2019, S. 112) 

geändert. Danach betragen die ab dem 1.1.2019 

maßgebenden Beträge, die nach § 115 Abs. 1 S. 3 Nr. 1 

Buchst. b und Nr. 2 ZPO vom Einkommen der Partei 

abzusetzen sind, 

1. für Parteien, die ein Einkommen aus Erwerbstätigkeit 

erzielen, 224 €, 

2. für die Partei und ihren Ehegatten oder ihren 

Lebenspartner 492 €, 

3. für jede weitere Person, der die Partei aufgrund 

gesetzlicher Unterhaltspflicht Unterhalt leistet, 

in Abhängigkeit von deren Alter: 

a) Erwachsene 393 €, 

b) Jugendliche vom Beginn des 15. bis zur 

Vollendung des 18. Lebensjahres 373 €, 

c) Kinder vom Beginn des siebten bis zur 

Vollendung des 14. Lebensjahres 350 €, 

d) Kinder bis zur Vollendung des sechsten 

Lebensjahres 284 €. [Quelle: BMJV] 

Betreuervergütung soll steigen 

Die Bundesregierung will die Vergütung der beruflichen 

Betreuer anheben. Dazu hat sie kürzlich den 

Entwurf eines Gesetzes zur Anpassung der Betreuer- 

und Vormündervergütung vorgelegt (vgl. BT- 

Drucks 19/8694). Ausgehend vom Koalitionsvertrag 

ist darin eine Erhöhung der Vergütung um 17 % in 

einem modernisierten System von Fallpauschalen 

vorgesehen. 




Mit den vorgeschlagenen Änderungen solle eine 

„rechtstechnisch einfach und schnell umsetzbare, 

Qualitätsaspekte berücksichtigende und angemessene 

Anpassung“ der seit mehr als 13 Jahren 

unveränderten Vergütung beruflicher Betreuer 

erfolgen, die insbesondere auch geeignet ist, eine 

existenzsichernde Finanzierung der Betreuungsvereine 

sicherzustellen, heißt es im Entwurf. 

Daneben solle der zur Differenzierung der Vergütung 

verwendete Begriff „Heim“ durch zeitgemäße 

Begriffe ersetzt und so an die Vielfalt der 

Wohnformen für Menschen mit Unterstützungsbedarf 

angepasst werden. 

Ebenfalls erhöht werden sollen die Vergütungssätze 

für Berufsvormünder. Die bislang geltenden 

Sätze waren durch eine Bund-Länder-Arbeitsgruppe 

auf der Grundlage einer Untersuchung 

aus dem Jahr 2003 bestimmt worden. 


EU-Parlament beschließt 

Verbandsklage 

Das EU-Parlament hat Ende März einen Richtlinienvorschlag 

über Verbandsklagen – COM (2018) 

184 – in erster Lesung mit deutlicher Mehrheit angenommen. 

Der Entwurf sieht u.a. vor, dass sog. 

qualifizierte Einrichtungen zwar auf Unterlassung 

und Abhilfe klagen, nicht jedoch einen Beschluss 

zur Feststellung einer Rechtsverletzung erwirken 

können. Um Klagemissbrauch zu vermeiden, werden 

zudem enge Kriterien für die Benennung 

der „qualifizierten Einrichtungen“ benannt. Die 

Klagebefugnis läge somit nicht bei Anwaltskanzleien. 

Weiterhin ist vorgesehen, dass sich die 

Bindungswirkung von Urteilen auch zugunsten 

der Unternehmen erstreckt. 

Anders als das EU-Parlament hat der Rat der EU 

allerdings noch keine Position zu dem Richtlinienvorschlag 

bezogen. Somit wird das Gesetzgebungsverfahren 

nun nicht mehr in der aktuellen Legislaturperiode 

behandelt werden können, sondern in die 

nächste Legislaturperiode übergehen. 

[Quelle: DAV] 

Zweifel am Wechselmodell im 

Familienrecht 

Das sog. Wechselmodell im Familienrecht, d.h. ein 

Modell, bei dem die Kinder von beiden getrenntlebenden 

Elternteilen im Wechsel zeitlich annähernd 

gleich lang betreut werden, war Mitte 

Februar Gegenstand der Anhörung von Sachverständigen 

im Rechtsausschuss des Deutschen 

Bundestags. Während eine Reihe von Abgeordneten 

das familienrechtliche Wechselmodell als 

gesetzlichen Regelfall einführen will, sind andere 

strikt dagegen. Bei der Anhörung wollten die 

Abgeordneten von den Sachverständigen vor 

allem wissen, wie mögliche Reformen im Umgangsrecht 

aussehen könnten, wie sich das 

Wechselmodell in finanzieller Hinsicht auf die 

Eltern auswirkt und wie der Staat bei einer 

stärkeren paritätischen Betreuung Unterstützung 

leisten kann. 

Mehrere Experten verwiesen in ihren Stellungnahmen 

auf die bereits seit Jahren z.T. heftig und 

auch ideologisch geführte Diskussion zum Thema 

Wechselmodell. Auch sähen weder das BVerfG 

noch der BGH eine Pflicht des Gesetzgebers, 

getrenntlebenden Eltern eine paritätische Betreuung 

vorzugeben. 

Die Vertreterin des Deutschen Juristinnenbundes 

plädierte im Ergebnis der jahrelangen Diskussion 

gegen eine Festschreibung des Wechselmodells 

als gesetzlichen Regelfall und für mit 

Bedacht geführte Diskussionen zu Änderungen 

im Kindesunterhalt. Zudem müssten tragfähige 

Lösungen für paritätische Betreuungsmodelle 

auch für getrenntlebende Eltern und ihre Kinder 

im Grundsicherungsbezug entwickelt werden. 

Sie betonte ebenso wie auch die anderen Sachverständigen, 

dass jede gesetzliche Änderung 

unter dem Vorbehalt des Kindeswohls zu stehen 

habe. 

Für die Vertreterin des Berufsverbands Deutscher 

Psychologinnen und Psychologen zeigt 

sich kein einheitliches Bild in den internationalen 

Forschungsergebnissen zum Thema Wechselmodell, 

wobei sich in Deutschland nur wenig 

Forschung dazu finde. Die Praxis zeige, dass es 

die Dominanz eines Modells aus der Kinderperspektive 

nicht geben könne. Vielmehr müsse 

im Einzelfall auf die Bedürfnisse des Kindes und 

die Familiensituation abgestellt werden. 

Die Bundesgeschäftsführerin des Verbands alleinerziehender 

Mütter und Väter warnte in 

ihrer Stellungnahme vor der Vorgabe des Wechselmodells 

als Regelfall durch den Gesetzgeber, 




denn er verhindere damit die jeweils beste 

Lösung für das Kindeswohl. Deshalb sollten 

Eltern ihr Familienleben weiterhin autonom 

und individuell gestalten und sich für ein Betreuungsmodell 

entscheiden, welches den Bedürfnissen 

aller Beteiligten, aber vorrangig dem Wohl 

ihres Kindes Rechnung trägt. Nötig sei dabei eine 

ergebnisoffene Beratung. Sie gab ebenfalls zu 

bedenken, dass Vorteile eines Wechselmodells 

für Kinder wissenschaftlich nicht belegt und die 

langfristigen Wirkungen auf Kinder noch nicht 

ausreichend erforscht seien. Zudem stelle es 

hohe Anforderungen an alle Beteiligten und 

eigne sich nicht als gleichstellungspolitisches 

Instrument. 

ein, dass das Wechselmodell weder eine Lösung 

für jede Trennungsfamilie noch ein Allheilmittel 

für alle Probleme zwischen Trennungseltern 

ist. 

Für flexible Regelungen, die Eltern und Kindern 

zugutekommen, sprach sich der Vertreter des 

Interessenverbands Unterhalt und Familienrecht 

aus. Modelle dürften nicht praktischen 

Regelungen im Wege stehen. Am sichersten und 

gerechtesten werde die gemeinsame elterliche 

Sorge nach Trennung und Scheidung umgesetzt, 

wenn beide Elternteile ihre individuelle Regelung 

treffen. Hier sei das Wechselmodell eine mögliche 

Antwort. 

[Quelle: Bundestag] 

Die Vertreterin des Deutschen Anwaltvereins 

verwies auf die Rechtsprechung des BGH, wonach 

die Gerichte bei der Entscheidung über den 

Kindesumgang frei sind, und damit einem Wechselmodell 

nichts im Weg stehe. Dies sei eine gute 

Grundlage für eine Reform des Familienrechts. 

Eine Festlegung auf ein Modell sei dagegen nicht 

empfehlenswert. Stattdessen bräuchten die Eltern 

mehr staatliche Unterstützung, z.B. bei der 

Mediation. Ferner regte sie an, außergerichtliche 

Einigungen verbindlich zu machen. 

Ein Diplompsychologe vom Deutschen Jugendinstitut 

konstatierte ein wachsendes Interesse 

am Wechselmodell. Hier sei die Politik gefordert, 

Voraussetzungen zu schaffen. Keine Grundlage 

sehe er jedoch für die Einführung des Wechselmodells 

als Regelfall. Die Forschungsdirektorin 

des Jugendinstituts verwies auf das gestiegene 

Engagement der Väter in der Kinderbetreuung. 

Aus ihrer Sicht spreche dem Wechselmodell als 

Regelfall jedoch entgegen, dass es keine paritätische 

Rollenverteilung gebe. Sie sprach sich stattdessen 

dafür aus, die Elternautonomie weiter zu 

stärken. 

Eine Expertin von der Evangelischen Hochschule 

Nürnberg sprach sich dagegen für das Wechselmodell 

als „Leitbild“ aus. Die gesellschaftliche 

Realität habe sich geändert. Die von den meisten 

Eltern gelebte und gewünschte partnerschaftliche 

Aufteilung von Familienarbeit und Erwerbstätigkeit 

in der Partnerschaft werde nach Beendigung 

der Partnerschaft im Wechselmodell 

fortgesetzt. Auch stehe das Leitbild des Wechselmodells 

im Einklang mit Grundrechten von 

Kindern und Eltern. Sie schränkte jedoch 

Arzneimittelsicherheit wird 

weiter erhöht 

Erst kürzlich hatte der Gesetzgeber die Vorschriften 

im Bereich der Arzneimittelsicherheit verschärft 

(vgl. zuletzt ZAP Anwaltsmagazin 4/2019, 

S. 171). Nun soll weiter nachgelegt werden: 

Nach mehreren Arzneimittelskandalen reagiert 

die Bundesregierung mit einem Gesetzentwurf 

für mehr Sicherheit in der Arzneimittelversorgung 

– GSAV (s. BT-Drucks 19/8753). So soll die 

Zusammenarbeit zwischen den Behörden von 

Bund und Ländern verbessert werden, u.a. durch 

eine Informationspflicht über Rückrufe. Zugleich 

werden die Rückrufkompetenzen der Bundesoberbehörden 

bei Qualitätsmängeln oder dem 

Verdacht einer Arzneimittelfälschung erweitert. 

Es soll häufiger unangemeldete Kontrollen geben, 

etwa in Apotheken, die Krebsmittel (Zytostatika) 

selbst herstellen. 

Die Krankenkassen bekommen bei Produktmängeln, 

etwa bei einem Rückruf, einen Regressanspruch 

gegenüber den verantwortlichen 

Pharmafirmen. Bei ihren Rabattverträgen 

mit Arzneimittelherstellern soll künftig auch 

eine bedarfsgerechte Lieferfähigkeit berücksichtigt 

werden, um Liefer- und Versorgungsengpässen 

vorzubeugen. Heilpraktiker brauchen für 

die Herstellung verschreibungspflichtiger Arzneimittel 

künftig eine Erlaubnis. 

Der Gesetzentwurf beinhaltet zudem weitere 

Regelungen, die der Verbesserung der Arzneimittelversorgung 

dienen sollen. So soll die Selbst- 




verwaltung die Voraussetzungen für die Verwendung 

des elektronischen Rezepts schaffen. 

Auch sollen Apotheken künftig verschreibungspflichtige 

Arzneimittel auch nach einer Fernbehandlung, 

z.B. einer Videosprechstunde, abgeben 

können. 

Zudem soll verstärkt auf sog. Biosimilars zurückgegriffen 

werden. Es handelt es sich um biotechnologisch 

hergestellte Folgepräparate 

von Biopharmazeutika mit ähnlicher Wirkung. 

Weitere Neuerungen betreffen das Verbot der 

Herstellung von Frischzellen zur Anwendung am 

Menschen sowie die Versorgung mit medizinischem 

Cannabis. [Quelle: Bundestag] 

Pläne zur Begrenzung von 

Vertragslaufzeiten 

Das Bundesministerium der Justiz und für Verbraucherschutz 

(BMJV) plant offenbar die Begrenzung 

der Laufzeit von Verträgen. Wie mehrere 

Zeitschriften berichteten, sollen demnach 

Verbraucherverträge künftig per Änderung des 

AGB-Rechts nur noch für eine Laufzeit von 

maximal einem Jahr zulässig sein. Automatische 

Vertragsverlängerungen sollen nur noch um 

höchstens drei Monate möglich sein. Der Vorschlag 

sei Teil eines Bündels von Änderungen, mit 

denen Justizministerin BARLEY gegen Kostenfallen 

vorgehen wolle. 

Bereits im März soll das Ministerium Pläne zum 

Schutz der Verbraucher gegen „Kostenfallen“ 

vorgelegt haben. Ein Eckpunkte-Papier, das auch 

neue Regeln für Telefonwerbung und für den 

telefonischen Abschluss von Verträgen empfiehlt, 

sieht für Telefon-, Strom- und auch Zeitschriftenabonnements 

künftig kürzere Kündigungsfristen 

vor. In vielen Bereichen, in denen 

unbefristete Verträge früher üblich gewesen 

seien, so wird aus dem Papier zitiert, würden 

heute Verbrauchern zu guten Konditionen oft 

nur noch Verträge mit zweijähriger Laufzeit 

angeboten, die sich automatisch um ein weiteres 

Jahr verlängerten, wenn sie nicht rechtzeitig 

gekündigt werden. Dies sei nicht mehr interessengerecht, 

die Verbraucher müssten sich leichter 

von Verträgen lösen können, die für sie 

entweder nicht vorteilhaft seien oder die sie 

schlicht nicht mehr brauchten. 

Wie weiter berichtet wird, hat sich die Ministerin 

bereits der Unterstützung aus den Koalitionsfraktionen 

versichert. Kritik kommt 

dagegen von Teilen der Opposition. Sie argumentieren, 

die Pläne des BMJV würden notwendig 

zu Kostensteigerungen führen, weil 

die Anbieter die Planungssicherheit aus den 

Vertragslaufzeiten verlieren und dies bei 

der Preisgestaltung berücksichtigen müssen. 

Für die Verbraucher sei am Ende also nichts 

gewonnen. 

[Red.] 

Keine doppelte Stimmabgabe bei 

der Europawahl 

Eine doppelte Stimmabgabe bei der bevorstehenden 

Wahl zum 9. Europäischen Parlament 

am 26. Mai ist strafbar. Darauf hat die Bundesregierung 

kürzlich hingewiesen. Kein Wahlberechtigter 

sei zugleich in einem anderen EU- 

Mitgliedsstaat wahlberechtigt (vgl. BT-Drucks 

19/8633). 

Wahlberechtigte EU-Ausländer, die in Deutschland 

leben, werden auf Antrag in das Wählerregister 

ihrer Wohnsitzgemeinde eingetragen 

und können dann dort wählen. Um eine mehrfache 

Stimmabgabe zu verhindern, muss der 

Wahlberechtigte eine eidesstattliche Versicherung 

abgeben, dass er sein Wahlrecht nur in 

Deutschland ausübt. Wird dem Antrag stattgegeben, 

übermittelt der Bundeswahlleiter die 

Daten des künftig in Deutschland an der Europawahl 

teilnehmenden ausländischen EU-Bürgers 

an dessen Herkunftsstaat. Dort wird er dann aus 

dem Wählerverzeichnis gestrichen. 

Wahlberechtigte mit mehreren EU-Staatsangehörigkeiten 

dürfen ebenfalls nur einmal wählen. 

Über die im jeweiligen Mitgliedsstaat wahlberechtigten 

eigenen Staatsangehörigen finde 

allerdings kein Informationsaustausch unter 

den EU-Staaten statt. Wer unbefugt wählt, 

macht sich den Angaben zufolge jedoch wegen 

Wahlfälschung strafbar. 

Nach Schätzungen des Bundeswahlleiters leben 

rund 3,8 Mio. ausländische Unionsbürger im 

wahlberechtigten Alter in Deutschland. Laut 

Mikrozensus lebten 2017 in Deutschland 785.000 

deutsche Staatsangehörige, die zugleich Staats- 




angehörige eines anderen EU-Landes waren, 

darunter auch solche im nicht wahlberechtigten 

Alter. 


Lesbarkeit der anwaltlichen 

Unterschrift 

Wer das nächste Mal kurz vor Mitternacht schnell 

noch einen schriftwahrenden Schriftsatz ins Fax 

schieben will, sollte – trotz der Zeitnot – einen 

kurzen Moment innehalten und sich seine Unterschrift 

noch einmal näher besehen. Nur wer ganz 

sicher ist, dass diese aus dem Fax des Gerichts 

auch deutlich lesbar herauskommen wird, sollte 

dann zur Tat schreiten. 

Diesen Rat muss man jetzt leider mit Blick auf 

eine neue BGH-Entscheidung geben. Die Karlsruher 

Richter ließen kürzlich eine Rechtsanwältin 

„ins Messer“ laufen, die einen Originalschriftsatz 

mit blassblauer Tinte unterschrieben hatte, so 

dass ihre Unterschrift auf dem Empfänger-Fax 

nicht erkennbar war. Damit, so entschieden die 

Richter, war die Frist versäumt, und diese Fristversäumnis 

müsse sich der Mandant zurechnen 

lassen (BGH, Beschl. v. 31.1.2019 – III ZB 88/18, vgl. 

ZAP EN-Nr. 198/2019). Als Konsequenz aus der 

Entscheidung müssen Anwälte somit sicherstellen, 

dass fristwahrende Schriftsätze an das Gericht 

immer kontrastreich unterschrieben sind, 

und zwar so, dass die Unterschrift auch später 

noch auf einer Faxkopie zu erkennen ist. Am 

besten sollte man daher mit schwarzer oder mindestens 

dunkelblauer Tinte unterzeichnen. 

Kritik an der Entscheidung gab es bereits aus 

den Reihen des Deutschen Anwaltvereins. Die 

Entscheidung sei fragwürdig. Sowohl das Berufungsgericht 

als auch der BGH hätten gar nicht 

angezweifelt, dass der – später per Post eingegangene 

– Originalschriftsatz von der Anwältin tatsächlich 

im Zeitpunkt der Erstellung der Faxkopie 

unterschrieben war. Ihr daher anzulasten, dass die 

Unterschrift nur auf dem Fax nicht erkennbar gewesen 

sei, bereite zumindest Unbehagen. [Red.] 

Personalia 

Ende März ist der Richter am BGH WOLFGANG 

WELLNER in den Ruhestand getreten. WELLNER 

wurde im Jahr 1999 zum Richter am BGH 

ernannt und gehörte seitdem dem vornehmlich 

für das Recht der unerlaubten Handlungen, das 

Arzthaftungsrecht und das Verkehrsunfallrecht 

zuständigen VI. Zivilsenat an. Seit 2002 war er 

darüber hinaus Vertreter der beisitzenden Mitglieder 

des Senats für Notarsachen. Auch war er 

ab 2002 Vertreter seines Senats im Gemeinsamen 

Senat der obersten Gerichtshöfe des 

Bundes und seit Dezember 2015 auch im Großen 

Senat für Zivilsachen. Für ihn rückt der bisherige 

Ministerialrat CORNELIUS BÖHM in den VI. Zivilsenat 

nach. BÖHM kommt vom Bayerischen Staatsministerium 

der Justiz. Zuvor war er von November 

2011 bis April 2015 Richter am OLG 

München. 

Bereits Anfang März ist der Richter am BSG 

Dr. BERNHARD KOLOCZEK mit Erreichen der Altersgrenze 

in den Ruhestand getreten. Herr Dr. 

KOLOCZEK kam, im Anschluss an eine mehrjährige 

Abordnung an das Bundesverfassungsgericht, 

im Jahr 2004 zum Bundessozialgericht. Dort 

war er zunächst in den Bereichen der Krankenund 

Arbeitslosenversicherung tätig, ab 2010 

gehörte er dem für die Rentenversicherung 

zuständigen 5. Senat an. Neben seiner richterlichen 

Tätigkeit war Dr. KOLOCZEK in der juristischen 

Ausbildung engagiert und ab 1992 als 

Prüfer für die Erste und später bis 2011 als Prüfer 

für die Zweite Juristische Staatsprüfung 

bestellt. 

[Quelle: BGH] 

ZAP Verzeichnisse in Vorbereitung 

Sie besitzen das Grundwerk zur ZAP? Dann 

versäumen Sie nicht, sich die neuen ZAP Verzeichnisse 

zur Aktualisierung Ihres Grundwerks 

zu bestellen. Bitte nutzen Sie dazu das Bestellformular 

auf der ersten Seite dieser ZAP-Ausgabe 

(vor der ZAP Kolumne). 

[Red.] 



Buchreport 

Buchreport 

Berichte über juristische Neuerscheinungen auf dem Buchmarkt aus der Sicht des anwaltlichen Praktikers. 

Lesen Sie hier, sortiert nach den einzelnen ZAP Fächern, welche Werke für die Mandatspraxis von 

Bedeutung sind. 

Sonstiges Vertragsrecht 

BGB Reisevertrag, §§ 651a–651y BGB, 2018, 962 S., C.H. Beck Verlag, 129 € 

Flugverspätung, schlechtes Essen im Hotel, Baulärm, fehlender Meerblick oder verschmutzte Strände… Diese 

oder viele andere Ärgernisse hat sicher jeder Anwalt schon von Mandanten oder Bekannten gehört oder 

selbst erfahren müssen. Ob und in welchem Umfang hier gegen wen Ansprüche geltend gemacht werden 

können, ist nicht immer ad hoc zu beantworten. Dieser Kommentar bietet die Lösung aus einer Hand. Der 

knapp 1.000-seitige Kommentar beinhaltet neben den seit 1.7.2018 geltenden und neugefassten Vorschriften 

zum deutschen Reisevertragsrecht auch die europarechtliche Fluggastrecht-VO. Das von Hochschulangehörigen 

und Richtern verfasste Werk überzeugt neben seiner Aktualität durch seine Praxisnähe. 

Detaillierte Übersichten, z.B. zu den Rechtsbehelfen des Reisenden, zur Minderungstabelle („Frankfurter 

Tabelle“) oder zu außergewöhnlichen Umständen i.S.d. Art. 5 Fluggastrechte-VO, sowie Praxishinweise 

runden das Werk ab. Lehrbuchartig und mit vielen Verweisen und Fundstellen wird insbesondere die zentrale 

Norm des reiserechtlichen Gewährleistungsrechts, § 651i BGB, besprochen. Die einzelnen Reisemängel 

werden unter umfassender Judikatur systematisch dargestellt. In der Praxis ist so eine schnelle Orientierung 

möglich. Von besonderer praktischer Bedeutung ist die ebenfalls lehrbuchartige und umfangreiche 

Darstellung der Fluggastrechte-VO. Auch hier wird der Praktiker durch eine klare Systematik schnell zur 

Lösung seiner rechtlichen Fragen geführt. Insbesondere Praktiker, die nicht täglich mit der Fluggastrecht-VO 

und den der Luftfahrt höchsteigenen (englischen) Begriffen betraut sind, lässt das Werk nicht im Regen 

stehen und erklärt luftfahrttypische Begriffe wie„Wet Lease“, „Dry Lease“ oder „Blocked-Space-Agreement“. 

Fazit: Ein Nachschlagewerk mit Handbuchcharakter, dass keine reisevertraglichen Fragen offenlässt. 

RA ANDY ZIEGENHARDT, Erfurt 

Straßenverkehrsrecht 

HIMMELREICH/STAUB/KRUMM/NISSEN, Verkehrsunfallflucht, 7. Aufl. 2019, 400 S., C.F. Müller Verlag, 49,99 € 

Strafverteidigung in Fällen der Verkehrsunfallflucht, § 142 StGB, steckt voller juristischer Musik und bietet 

einen bunten Blumenstrauß an Verteidigungsansätzen. Dies jedoch macht Strafverfolgung und -verteidigung 

fehleranfällig und dieses Praxishandbuch unverzichtbar. Wenn der Amtsanwalt mal wieder bei beschädigtem 

Firmenfahrzeug einer vorsteuerabzugsberechtigten GmbH die Umsatzsteuer zum Schaden zählt, und allein 

dadurch über die – zunehmend wackelnde – Grenze zum bedeutenden Fremdschaden springt; wenn 

nicht einmal die Polizei am Unfallort den Fremdschaden der Höhe nach richtig schätzen konnte; wenn 

niemand bei Staatsanwaltschaft und Gericht bei Erlass des Strafbefehls danach fragt, ob nicht im Verhältnis 

Arbeitnehmer/Arbeitgeber eine mutmaßliche Einwilligung in das „Sich-Entfernen“ greift oder zumindest ein 

Tatbestandsirrtum darüber vorliegen könnte: Ja, dann muss der Verteidiger sein Werkzeug kennen und 

beherrschen. In wie vielen Fällen z.B. kann der Anwalt für seinen Mandanten immerhin noch die Fahrerlaubnis 

„retten“, wenn es schon nicht zu Freispruch oder Einstellung reicht?! Mit diesem Buch hat jeder 


Buchreport 


Verkehrsstrafrechter alles, was er für die erfolgreiche Strafverteidigung bei einer Verkehrsunfallflucht 

benötigt, griffbereit: Von der Mandatsannahme und der Verhinderung der Anklage bis zur peniblen Zerlegung 

der einzelnen Tatbestandsmerkmale findet sich praxisrelevant, übersichtlich strukturiert und auf den Punkt 

gebracht alles Wissenswerte. In mobilen Zeiten wird das Werk ergänzt durch die Rechtslage in europäischen 

Nachbarländern. In gebotener Kürze wird zu Nachschulungsmöglichkeiten, Fahreignungsregister und 

Verkehrsunfallflucht im Ausland referiert. Nicht fehlen darf die in der Praxis bedeutsame Abwehr des 

Versicherungsregresses, vor dem mancher Kollege im zivilrechtlichen Folgemandat zunächst mit großem 

Fragezeichen steht. Das i-Tüpfelchen sind 24 bodenständige Musterschreiben. Fazit: Mit diesem bewährten 

Praxisbuch ist der Verteidiger – ohne Wenn und Aber – der Staatsanwaltschaft und dem Amtsgericht 

regelmäßig eine Fahrzeuglänge voraus. 

RA, FA für Strafrecht HEIKO URBANZYK, Coesfeld 

WELLNER, BGH-Rechtsprechung zum Personenschaden, 2. Aufl. 2019, 584 S., Deutscher Anwaltverlag, 59 € 

Der Personenschaden ist kompliziert und haftungsträchtig. Besser, man schlägt als bearbeitender 

Rechtsanwalt noch einmal in der Fachliteratur bzw. Rechtsprechung nach. Einen Überblick über wichtige 

Entscheidungen in diesem Bereich gibt das vorliegende Werk von WELLNER, der die Rechtsprechung des für 

das Schadensrecht zuständigen VI. Zivilsenats entscheidend mitgeprägt hat. Wie oft stößt der Praktiker auf 

Entscheidungen, deren maßgeblicher Inhalt erst einmal herauszufiltern wäre? Dafür ist im Massengeschäft 

der Unfallregulierung weder Zeit noch wird es durch das RVG entsprechend vergütet. Hier bietet der 

„WELLNER“ den schnelleren Zugriff: Die BGH-Entscheidungen werden jeweils durch Leitsatz, kompakte 

Darstellungen des Sachverhalts und anschließender rechtlicher Beurteilung mit Erwägungen des Gerichts 

sowie der Kommentierung des Autors vorgestellt. Die BGH-Quellen wurden durch Auslassung von 

Fundstellen ausgedünnt, so dass lediglich solche verblieben sind, die wertvoll sind. Das ist dem Ziel des Buchs 

angemessen, da Übersichtlichkeit und ein schneller Zugriff von solcher Vereinfachung leben. Letztere zielt 

insbesondere auf eine leichte Übertragbarkeit des konkreten BGH-Falls auf das entsprechend gelagerte 

eigene Mandat. Das übersichtliche Inhaltsverzeichnis ermöglicht beim Querlesen die Entscheidung, ob der 

Finger über den richtigen Entscheidungen schwebt. Neu ist das Kapitel „Prozessrecht, Rechtskraft und 

Schmerzensgeld“ das neben den Kapiteln „Problematische Personenschäden“, „Sozialversicherungsrechtliche 

Haftungsausschlüsse“, „Sonstige Haftungsausschlüsse und Haftungserleichterungen“, „Anspruchsübergänge 

und SVT-Regress“, „Mitverschulden, Kausalität und Zurechnungszusammenhang“ sowie „Erwerbsschaden“ 

hinzugekommen ist. Wer sich näher von der Übersichtlichkeit der Sortierung, der Relevanz von Inhalt und 

Darstellungskonzept überzeugen möchte, findet eine kostenlose Leseprobe (29 Seiten) auf der Internetseite 

des Verlags. Fazit: Für den regelmäßig tätigen Schadens- und Verkehrsrechtler eine sinnvolle Anschaffung. 


BECK/LÖHLE (Hrsg.), Fehlerquellen bei polizeilichen Messverfahren, 12. Aufl. 2018, 528 S., Deutscher 

Anwaltverlag, 64 € 

Dieses Werk erinnert ein wenig an einen Ausspruch von LORIOT: „Ein Leben ohne Mops ist möglich, aber 

sinnlos.“ Man kann also in Bußgeldsachen ohne das Werk von BECK/LÖHLE zu kennen verteidigen, das ist aber 

nicht ratsam. Das Buch an dieser Stelle ausführlich vorzustellen, hieße, dem im Verkehrsordnungswidrigkeitenrecht 

tätigen Anwalt die Arbeit zu erklären. Dennoch sei darauf hingewiesen, dass die Arbeitshilfen 

für die Praxis zu den Geschwindigkeitsmessverfahren (z.B. § 9 Rn 55 – Traffipax SpeedoPhot oder 

§13Rn133– LEIVTEC XV2) bereits dem Verteidiger eines Betroffenen ermöglichen, eine erste technische 

Vorprüfung zu übernehmen. Was in dieser Auflage klug verändert worden ist, ist die Zusammenführung der 

juristischen Bewertung mit der technischen Einordnung, so dass die jeweiligen Messverfahren nun 

zusammenhängend erörtert werden. Interessant sind auch die rechtlichen Ausführungen von Rechtsanwalt 

SIEGERT, der in § 1 den Ablauf des Bußgeldverfahrens ausführlich mit einem umfassenden Fußnotenapparat 

sowie Handlungshilfen in der Verteidigung darstellt. Gleiches gilt für seine Ausführungen in § 4 zur Eichung 

bzw. Konformitätserklärung. Ebenfalls hilfreich und offenkundig mit Blick auf die Verteidigung von 

Betroffenen gerichtet, ist die Formulierung möglicher Beweisfragen sowie die Aufzählung benötigter Daten 

bzw. Unterlagen für eine technische Begutachtung, die ggf. auch als Kopiervorlage in die Akte eingefügt 

werden können. Fazit: Rechtsanwälte sollten dieses Werk bei sich tragen, wenn sie in einer verkehrsrechtlichen 

Bußgeldangelegenheit verteidigen – alles andere wäre nicht ratsam. 

RAin, FAin für Straf- und für Verkehrsrecht, Mediatorin und Coach (zert. Univ.) GESINE REISERT 



Buchreport 

NEIDHARDT/NISSEN, Bußgeldkataloge in Europa, 2. Aufl. 2018, 224 S., Deutscher Anwaltverlag, 29 € 

Die beiden profilierten und langjährigen ADAC-Juristen und Verfasser diverser Abhandlungen zum Verkehrsrecht 

mit Auslandsbezug, NEIDHARDT und NISSEN, haben die Bußgeldkataloge Europas in einen Überblick 

gebracht: Die Länder sind alphabetisch sortiert, jeweils untergliedert in „Polizei und Straßenverkehr" und 

in den eigentlichen Bußgeldkatalog. Für den Praktiker besonders wichtig, und für die Betroffenen entscheidend, 

ist die jeweilige Verfolgungspraxis – insbesondere die Bußenvollstreckung. Richtigerweise stellen 

die Autoren im Hinblick auf Großbritannien klar, dass offen ist, inwieweit die EU-Rahmenbeschlüsse noch 

Bestand nach einem etwaigen Brexit haben werden. Hilfreich sind die Hinweise zur Handhabung der 

Bußgeldkataloge, wenn etwa nur Obergrenzen von Bußgeldsätzen bestimmt sind. Insofern steht den 

Behörden bzw. der Polizei – wie in Polen beispielsweise – ein Ermessen zur Seite. Das Werk wird abgerundet 

mit einem knappen Anhang, der die EU-Rahmenbeschlüsse auszugsweise über die Vollstreckung 

von Geldsanktionen und auch die Erleichterung des grenzüberschreitenden Austauschs (Cross Border 

Enforcement/CBE) sowie des Gesetzes über die internationale Rechtshilfe in Strafsachen/IRG für die 

praktische Arbeit vervollständigen. Ein tabellarischer Überblick ist bereits auf Seite 10 für den Praktiker ein 

erster wichtiger Hinweis für die Frage der Geldbußen-Vollstreckung in Europa. Da die Autoren die jeweiligen 

Rechtsgrundlagen bezeichnen, ist eine vertiefte Suche ebenfalls möglich. Fazit: Für die tägliche 

Beratungspraxis eines mit dem Verkehrsrecht befassten Rechtsanwalts ist die Anschaffung schon allein 

deswegen zwingend, weil die differenzierte Übersetzung eines jeden Bußgeldkatalogs völlig außer 

Verhältnis stünde. 


Nachlass/Erbrecht 

DOERING-STRIENING, Elternunterhalt und der Rückgriff des Sozialhilfeträgers, 1. Aufl. 2019, 591 S., 

zerb Verlag, 69 € 

Praxisnah, anschaulich, klar strukturiert – endlich ist ein Fachbuch erschienen, das das Thema Elternunterhalt 

und Sozialhilferegress umfassend behandelt. Als Folge der demografischen Entwicklung hat die Generation 

50 plus heute einen erhöhten Beratungsbedarf, was die Versorgung, Betreuung und den Unterhalt ihrer hoch 

betagten Eltern angeht. Dies stellt den Anwalt in der täglichen Beratungssituation vor Herausforderungen. 

Muss er doch sozial-, familien- und erbrechtliche Aspekte gleichermaßen berücksichtigen. Das übersichtliche 

Inhaltsverzeichnis, in dem z.B. „Eltern zu Hause“ und „Eltern in stationären Einrichtungen“ getrennt behandelt 

werden, ermöglicht es dem Nutzer, ohne langes Suchen schnell die Stelle des Werks zu finden, wo er 

Antworten auf seine Fragen findet. Dabei helfen ihm 61 Fallbeispiele, sich den komplexen Fragestellungen des 

Sozialrechts anzunähern. An vielen Stellen hat die Autorin DOERING-STRIENING, selbst erfahrene Fachanwältin 

für Familien- und Erbrecht sowie langjährige Dozentin, Grafiken und Übersichten eingestreut. Diese sind 

nützlich, um die Systematik der einzelnen Regelungsbereiche zu verstehen. Hilfreich ist dies insbesondere für 

noch unerfahrene Kollegen, um sich dem Thema anzunähern. Aber auch erfahrenen Kollegen dienen sie als 

Orientierungshilfe. Von den Beispielen ausgehend behandelt die Autorin die verschiedenen Themenbereiche 

dann umfassend, liefert die Lösungen und streut an passenden Stellen fett hervorgehobene Hinweise ein. 

Prüfschemata, die die Autorin eigens entwickelt hat, ermöglichen es außerdem, den eigenen Fall abzuprüfen 

und Lösungsansätze zu finden. Schließlich dienen Fazits und Zusammenfassungen insbesondere dem Nutzer 

unter Zeitdruck, sich rasch zu orientieren und Fragen zu klären. Fazit: Das Buch ist ein nützlicher, längst 

überfälliger Ratgeber, der sämtliche Fragestellungen rund um den Sozialhilferegress beantwortet. Er eignet 

sich für Sozial-, Familien- und Erbrechtler gleichermaßen und verdient einen Platz im Bücherregal. 

RAin, FAin für Erb- und Steuerrecht RUTH BOHNENKAMP, Düren 

Zivilprozessrecht 

ROSENBERG/SCHWAB/GOTTWALD, Zivilprozessrecht, 18. Aufl. 2018, 1.239 S., C.H. Beck Verlag, 139 € 

Dieses Lehrbuch des Zivilprozessrechts ist ein Klassiker. Generationen von Studenten, so sie denn neben 

den Repetitorien Interesse für das klassische Lehrbuch aufbrachten, haben sich bereits an diesem Werk 

orientiert. Die Prozessrechtswissenschaft ist maßgeblich von diesem Titel beeinflusst worden. An 


Buchreport 


alledem hat sich nichts geändert, seit GOTTWALD für das Buch verantwortlich ist. Er ist nicht etwa „nur“ 

Herausgeber, sondern er hat auch diese 18. Neuauflage insgesamt verfasst. Es handelt sich also um ein 

Werk aus einem Guss. Aber ist es auch für den Praktiker von Interesse? Diese Frage ist uneingeschränkt 

zu bejahen. Warum? Die Formulierungskunst von GOTTWALD führt zu kurzen und prägnanten Ausführungen. 

Auch komplexe Zusammenhänge werden verständlich erörtert. Das gilt auch für alltägliche 

Fragen der Prozesspraxis, wie etwa die Einführung des elektronischen Rechtsverkehrs, die Richterablehnung, 

Zuständigkeitsfragen, Probleme der Zustellung, die Folgen der Verletzung des rechtlichen 

Gehörs, Prozesskostenhilfe und -finanzierung, Einzelheiten zur Klageerhebung und zum Verhalten des 

Beklagten auf die Klage, Notwendigkeit der Informationsbeschaffung und Beweis und die Rechtsmittelverfahren. 

Die Erläuterungen zur Berufung sind ein gutes Beispiel für die hohe Qualität des Werks. 

Nachdem allgemeine Fragen der Rechtsmittel stringent erläutert worden sind, wird in einem 

Folgekapitel die Berufung gründlich und durchaus praxisorientiert behandelt. Auch wenn GOTTWALD 

zum Berufungsverfahren eine eher engere Bindung des Berufungsgerichts an die Tatsachenfeststellungen 

I. Instanz vertritt, die nach meiner Auffassung problematisch ist (vgl. EICHELE/HIRTZ/OBERHEIM, 

Berufung im Zivilprozess, 5. Aufl. 2017, Kap. 7, S. 222), besticht die geschlossene und die aktuelle 

Rechtsprechung des BGH reflektierende Darstellung des Berufungsverfahrens in diesem Werk. Fazit: 

Der Griff zu diesem Lehrbuch veranlasst im besten Sinne zum eigenen Nachdenken, und zwar viel mehr, 

als dies ein Blick in die gängigen Kommentare tun könnte. Das Werk ist daher auch für die Anwaltspraxis 

in jeder Hinsicht empfehlenswert. 

RA Prof. Dr. BERND HIRTZ, Köln 

Sozialrecht 

DAU/DÜWELL/JOUSSEN (Hrsg.), Sozialgesetzbuch IX, 5. Aufl. 2019, 2.016 S., Nomos Verlag, 148 € 

Mit dem Ziel, die Behindertenpolitik in Deutschland im Sinne der UN-Behindertenrechtskonvention 

weiterzuentwickeln, hat der Gesetzgeber Ende des Jahres 2016 das mehr als 100 Seiten Änderungstext 

umfassende Gesetz zur Stärkung der Teilhabe und Selbstbestimmung von Menschen mit Behinderungen 

– Bundesteilhabegesetz, BTHG – verkündet (BGBl I 2016, S. 3234 ff.). Die wesentlichsten 

Änderungen betreffen die Sozialgesetzbücher IX (Rehabilitation und Teilhabe behinderter Menschen) 

und XII, aus dem das Eingliederungshilferecht herausgenommen und als Teil 2 (§§ 90 ff.) in das SGB IX 

eingefügt wurde. Die Änderungen, die das vor Verkündung des Gesetzes und im SGB IX geregelte Recht 

der schwerbehinderten Menschen betreffen, sind bereits zum 30.12.2016 in Kraft getreten. Seit dem 

1.1.2018 sind die bisherigen §§ 68 ff. SGB IX überdies verschoben in den Teil 3 des SGB IX (§§ 151 ff.). Das 

Inkrafttreten der übrigen Bestimmungen der Neuregelung erfolgt stufenweise bis zum Jahr 2023. Diese 

einführenden Hinweise belegen die Notwendigkeit und Dringlichkeit einer Neuauflage, die hier mit 

Stand Juli 2018 anzuzeigen ist. Der Kommentar informiert zuverlässig über die durch das Bundesteilhabegesetz 

bedingten umfassenden Rechtsänderungen, indem der gegenüber der Vorauflage erweiterte 

Autorenkreis ihre Auswirkungen darstellt und kritisch auf ihre Folgen für die Praxis überprüft. Kommentiert 

werden neben dem SGB IX die Wahlordnung Schwerbehindertenvertretungen sowie das 

Behindertengleichstellungsgesetz. Die Neuauflage berücksichtigt bereits das ab 2020 geltende Eingliederungshilferecht 

(§§ 90 ff. SGB IX). Fazit: Das Buch bietet der sozial- und arbeitsrechtlichen Praxis ein 

nahezu unentbehrliches Hilfsmittel, um die durch das BTHG bewirkten grundlegenden, zahlreichen 

Neuerungen für die Mandatsbearbeitung zu erfassen. 

RA, FA für Sozial- und für Arbeitsrecht Dr. ULRICH SARTORIUS, Breisach 

Strafverfahren/Strafvollstreckung/Strafvollzug 

NOBIS, Strafverteidigung vor dem Amtsgericht, 2. Aufl. 2018, 217 S., C.H. Beck Verlag, 49 € 

Das strafrechtliche Tagegeschäft findet mit 98 % aller Anklagen vor dem Amtsgericht statt. Für den dort 

Angeklagten ist sein Fall jedoch genauso der wichtigste Fall wie für denjenigen vor der Großen 

Strafkammer. Damit vor den Amtsgerichten so professionell verteidigt wird wie in den „großen Fällen“, 

gibt es dieses Buch – das einzige mit dieser Zielrichtung. Dankenswert und für den Anwalt bestimmt, 

der ständig am „Heimatgericht“ zu tun hat: Der Einstieg über den Umgang mit den Richtern, die der 



Buchreport 

Verteidiger regelmäßig gegenüber hat. Es ist der Spagat zwischen Parteiverrat durch die eigennützige 

Absicht, es sich nicht mit dem Gericht verscherzen zu wollen und effektiver Verteidigung. „Hart und 

entschlossen in der Sache, aber stets fair und formwahrend“, fordert NOBIS. Es wäre schön, wenn 

Kollegen aus diesen Ausführungen etwas Grundsätzliches lernen. Der Leser profitiert von NOBIS‘ 

Erfahrung durch effiziente Darstellung und gut nachvollziehbare, in die Tat umsetzbare Anleitungen. Die 

Zeiten des vertrödelten Ermittlungsverfahrens sind vorbei. Denn gerade hier werden durch moderne 

Strafverteidigung Weichen gestellt: Welche Schlüsse muss ich daraus ziehen, dass eine Akte gerade 

durch die Staatsanwaltschaft „versandt“ ist? Wie erreiche ich die Einstellung im Ermittlungsverfahren? 

Wie arbeite ich proaktiv auf den abgesprochenen Strafbefehl hin, wenn die Einstellung nicht erreicht 

werden kann? Daran schließen sich formelle und informelle Einflussmöglichkeiten für das Zwischenverfahren 

an. Kommt es hart auf hart findet der Leser rechtliche Grundlagen und Ratschläge für das 

Hauptverfahren: von Ablehnung über Beweisanträge, Fragetechnik und Pflichtverteidigung bis zum 

Tabu der Vollmachtsvorlage. Ein Kollege mit 20 Jahren Berufserfahrung berichtete, die zweite Auflage 

sei seine aktuelle Nachttischlektüre und lehrreich. Fazit: Rechtsanwälte lernen nie aus. Sowohl für den 

Junganwalt als auch für den alten Hasen ein nützlicher Begleiter speziell für das amtsgerichtliche 

Tagesgeschäft im Straf- und OWi-Verfahren. 


RINKLIN (Hrsg.), Der Strafprozess – Strategie und Taktik in der Hauptverhandlung, inkl. App, 

1. Aufl. 2019, 1.500 S., Deubner Verlag, 179 € (bis 30.4.2019), 198 € 

Die Besonderheit des Buchs besteht darin, dass hier die zeitliche Abfolge der Hauptverhandlung 

abgebildet wird. Das erleichtert das Auffinden verschiedener Stichworte. Diesem ist zunächst eine 

Einführung in das Thema vorangestellt, an die sich prozesstaktische Hinweise und schließlich Muster 

anfügen. Manchem Muster ist zwar anzusehen, dass es nicht aus der Verteidigerfeder stammt, was 

jedoch der Benutzbarkeit keinen Abbruch tut. Hilfreich sind die Darstellung verschiedener Prozesssituationen 

(z.B. Kapitel 7 – Ausschluss der Öffentlichkeit), da rasch die eigene Situation abgeglichen 

werden kann. Wer in der Hektik der Verhandlung etwas sucht, wird sich daher zunächst in der 

Inhaltsübersicht nach dem auf ihn zutreffenden Kapitel umsehen. Diese umfassen beispielsweise die 

Zuständigkeit des Gerichts über die Ablehnung von Prozessbeteiligten, das Opening Statement wie auch 

Fragerechte und – sicher unvermeidlich – Beweiserhebungs- und Verwertungsverbote, das Beweisantragsrecht 

und schließlich Vorgespräche und Verständigungen im Strafprozess sowie wie auch die 

Nebenklage und das Adhäsionsverfahren. Hilfreich sind zudem die in der gedruckten Ausgabe optisch 

gut aufzufindenden Praxistipps und Hinweise, beispielsweise in Kapitel 15 „Zeugenvernehmung“ bei der 

Feststellung zum Zeugnisverweigerungsrecht von Berufsgeheimnisträgern und deren Hilfspersonen, die 

den aktuellen Stand des Geschehens dokumentieren und veranschaulichen. Praktisch ist zudem, dass 

das gesamte Produkt auch online bzw. über eine Webseite genutzt werden kann, da die Zugangsdaten 

mit dem Kauf des Werks vom Verlag übermittelt werden. Hier dürfte nur das viel gescholtene instabile 

Netz in den Gerichten der Anwendungspraxis Erschwernisse bescheren, sollte die Offlineversion nicht 

genutzt werden. Fazit: In jedem Fall verleiht das Werk für die Hauptverhandlung deutlich mehr 

Sicherheit als es ein Kommentar kann, da es auf die praktische Gestaltung des Prozesses verweist. Wer 

übrigens den hohen Adrenalinspiegel einer kontrovers geführten Hauptverhandlung unter Kontrolle 

halten will, dem kann die Anschaffung schon allein unter gesundheitlichen Aspekten nur angeraten 

werden. 


JUNKER, Beweisantragsrecht im Strafprozess, 3. Aufl. 2019, 248 S., ZAP Verlag, 49 € 

Zutreffend weist der Autor darauf hin, dass der richtig eingesetzte Beweisantrag Wirkung in diverse 

Richtungen entfalten kann: zum einen nämlich in die Erweiterung der Aufklärungspflichten, zum 

anderen in die Festschreibung des in der Beweisaufnahme ermittelten Sachverhalts zur Führung einer 

erfolgreichen Revision. Zunächst stellt JUNKER die Grundlagen der Beweisaufnahme dar, dann gliedert er 

den Beweisantrag in seinen verschiedenen Ausformungen auf. Schließlich kann über die Festschreibung 

von Beweisergebnissen die Anknüpfung an den vorinstanzlich gestellten Beweisantrag in der Revision 

erfolgreich ausgeführt werden, wie durch die Darstellung erfolgversprechender Rügen gezeigt wird. Das 

Werk erhält viele Formulierungsbeispiele, aber vor allen Dingen genaue Hinweise darauf, worauf im 


Buchreport 


Einzelnen zu achten ist, sollten Beweisanträge gestellt werden. Auch macht sich der Verfasser die Mühe, 

über den Zeitpunkt der Antragstellung nachzudenken, um so frühzeitig auf den Gang des Verfahrens 

einzuwirken. Zudem werden die Ablehnungsgründe eines Beweisantrags (§ 2 I.) dargestellt, denn die 

Fehlerträchtigkeit dieser Ablehnungsentscheidungen kann Grundlage einer möglichen Revision sein. Der 

Verteidiger kann durch diese Ausführungen, die parallel zur Ablehnungsentscheidung gelesen werden 

sollten, die Aussicht einer Revision besser einschätzen. Insofern sollte daran erinnert werden, dass ein 

Ablehnungsbeschluss des Gerichts stets genau geprüft werden sollte, bevor weitere Prozesshandlungen, 

insbesondere der Fortgang der Verhandlung, erfolgen. Fazit: Die praxisgerechte Darstellung 

bzw. Fassung von Beweisanträgen zeichnet dieses Werk aus und ist eine große Hilfe in der 

strafprozessualen Praxis; das Werk ist daher uneingeschränkt zum Kauf zu empfehlen. 


Anwaltsrecht/Anwaltsbüro 

TIETJE/RUPPRECHT, Personalmanagement für Anwaltskanzleien, 1. Aufl. 2018, 141 S., Deutscher 

Anwaltverlag, 39 € 

RONJA TIETJE, Vorsitzende des RENO-Bundesverbands, und GEORG RUPPRECHT, Rechtsanwalt in Bremen, 

haben es sich zur Aufgabe gemacht, das „Personalmanagement für Anwaltskanzleien“ in den Blick zu 

nehmen und dafür Sorge zu tragen, dass qualifiziertes Personal gefunden und zugleich gebunden wird. 

Die Folgen einer fehlenden Kanzleiorganisation sind nämlich ungestellte Rechnungen, chaotische Akten, 

falsch oder nicht notierte Fristen. Daher stehen im Wesentlichen die Kanzleimitarbeitenden, die im 

nichtanwaltlichen Bereich tätig sind, im Fokus des Buchs. Die Überlegungen sind unerlässlicher Teil 

eines fortwährenden Kanzleimanagements. Das Buch bietet einen Überblick zu den Rechtsformen der 

anwaltlichen Berufsausübung sowie dem eigentlichen Personalmanagement. Hierbei wird darauf 

geachtet, nach welchen Kriterien eine Kanzlei organisiert werden sollte, welcher Personalplanung es 

bedarf und wie geordnete Personalgespräche als Steuerungsinstrument zur Führung in den jeweiligen 

Hierarchien eingesetzt werden können. Das Kapitel zur Personalgewinnung bzw. -rekrutierung enthält 

Vorschläge für Stellenausschreibungen, die Gestaltung des Bewerbungsverfahrens und die rechtlichen 

Aspekte hierzu. Hilfreich ist sicherlich die Vorbereitung der Einarbeitungsphase, in der eine klare Struktur 

schon das erste Bindungselement sein sollte. Weitere wichtige Themen sind Personalführung sowie die 

Motivation von Mitarbeitern. Dabei ist hervorzuheben, dass ein gewichtiger Baustein hierfür in den 

Kommunikationsgrundsätzen verankert ist, die ebenfalls dargestellt werden. Dieser Abschnitt ist nicht 

nur im Personalmanagement wichtig, sondern hilft auch generell im Umgang mit Dritten und kann zum 

Lesen nur empfohlen werden. Ebenfalls enthalten sind die überwiegend rechtlichen Aspekte des Arbeitszeitmanagements 

und die Beendigung eines Arbeitsverhältnisses, die das Buch abrunden. Fazit: 

Zusammenfassend lässt sich festhalten, dass bei der sinkenden Zahl des ausgebildeten Fachpersonals die 

Anstrengungen des Kanzleiinhabers wachsen müssen, um den Anforderungen des Markts, vor allem 

aber den Bedürfnissen der Mitarbeitenden gerecht zu werden. Anregungen hierzu finden sich in dem 

Buch von TIETJE/RUPPRECHT. 

RAin, FAin für Strafrecht und für Verkehrsrecht, Mediatorin und Coach (zert. Univ.) GESINE REISERT 

Gebührenrecht 

N. SCHNEIDER, RVG Praxiswissen, 5. Aufl. 2019, 597 S., Nomos Verlag, 44 € 

Der Name ist Programm: Ein Werk für Praktiker. Auf fast 600 Seiten gibt N. SCHNEIDER Antworten auf alle 

Fragen der Praxis zum RVG. Der Autor stellt zunächst die korrekte Vorgehensweise dar und erläutert 

diese mit sinnvollen Beispielrechnungen. Soweit vorhanden, werden verschiedene Ansichten genannt 

und die herrschende Meinung erläutert. Der Autor weist zudem auf besondere Fehlerquellen hin. So 

werden bei der in Vergütungsvereinbarungen beliebten 15-Minuten-Zeittaktklausel die Gefahren der 

Zählweise angefangener Takte aufgezeigt (S. 58), aber es folgt auch der Hinweis, wie das Problem zu 

lösen ist. Dies gilt ebenso für typische Praxistipps wie den, dass bei laufendem Unterhalt regelmäßig 

bereits mindestens ein Monat Rückstand fällig und dieser damit werterhöhend als 13. Monat zu 



Buchreport 

berücksichtigen ist (S. 291). Die Rechtsprechung ist auf dem neuesten Stand. N. SCHNEIDER nimmt auch 

hier Stellung zu offenen Fragen. Während andere die Existenz der Zahlungsvereinbarungs-Einigungsgebühr 

gerade erst bemerkt haben, setzt sich der Autor schon kritisch mit der Rechtsprechung 

auseinander und lehnt die Ansicht des AG Vaihingen ab, nach der eine Sicherungsabtretung eine 

Wertreduzierung gem. § 31b RVG verhindern soll (S. 131). Hinsichtlich der Auslösung dieser Gebühr durch 

den Gerichtsvollzieher rückt er mit einer neuen, klar nachvollziehbaren Begründung von seiner 

bisherigen, an anderen Stellen vertretenen Ansicht ab (S. 128) und ist auch hier topaktuell. Gewonnen 

hat das Werk zudem noch durch die in dieser Auflage neu hinzugefügten Hinweise zur Kostenerstattung. 

Oft liegen gerade hier, z.B. bei der Erstattungsfähigkeit der Reisekosten, die Probleme der 

Praxis. Fazit: Das Buch RVG Praxiswissen kann nur uneingeschränkt empfohlen werden. Wenn der 

Autor zurückhaltend als Zielgruppe u.a. junge Rechtsanwälte und Wiedereinsteiger nennt, so greift dies 

zu kurz. Das Werk ist für jeden RVG-Praktiker ein Gewinn. 

Dipl.-RPfl. THOMAS SCHMIDT, Dozent FH f. Rechtspflege NRW, Bad Münstereifel 

Anwaltsformulare 

VORWERK (Hrsg.), Das Prozessformularbuch, inkl. Download der Muster, 11. Aufl. 2019, 3.339 S., 

Otto Schmidt Verlag, 149 € 

Zur Jahreswende 2018/2019 sind Neuauflagen der drei hier vorgestellten und am Markt etablierten 

Prozessformularbücher erschienen. Die Werke sind durchaus unterschiedlich. Das von VOLKERT VORWERK 

mit souveräner Hand herausgegebene und in vielen Teilen von ihm verfasste Werk ist ein Klassiker. Es 

enthält weit mehr, als sein Titel ahnen lässt. Zu seinen Besonderheiten gehört, dass es – erklärtermaßen 

– zugleich Handbuch ist und dem Leser, wie es das Vorwort zu Recht formuliert, über das 

Zusammenspiel von Muster und erklärenden Erläuterungen die Gewissheit gibt, das Problem, das sich 

ihm im Rahmen der Prozessführung stellt, zutreffend zu lösen. VORWERK gelingt es, 37 Autorinnen und 

Autoren aus Anwalt- und Richterschaft „unter einen Hut“ zu bringen. Und dieser Hut sitzt und 

schmückt. Anhand des Prozessverlaufs wird zunächst zu jedem der einzelnen Verfahrensschritte die 

Rechtslage erläutert, bevor Praxistipps, Know-how-Hinweise, Checklisten und (insgesamt über 1.500) 

Muster folgen. Das Werk beginnt mit der Situation vor dem Verfahren. Ein erstes Buch behandelt 

alsdann den Verlauf des „normalen“ Zivilprozesses. Besonders gelungen und mit praktikablen Mustern 

durchsetzt ist der von VORWERK geschriebene Teil zum Berufungsrecht. Es folgen in Anlehnung an 

materiell-rechtliche Schwerpunkte (z.B. Kaufrecht, Mietrecht, WEG, Leasing, Produkthaftungsrecht, 

Gesellschaftsrecht, Wettbewerbsrecht) Darstellungen der Besonderheiten solcher Verfahren. In einem 

zweiten Buch wird – erstmals in dieser Form in der Neuauflage – das Verfahren in Familiensachen 

behandelt. Auf über 500 Seiten findet der Nutzer alles was er braucht. Im Abschlusskapitel werden die 

Besonderheiten arbeits- und sozialrechtlicher Streitigkeiten (auf rund 100 Seiten) dargestellt. 

Hervorzuheben ist, dass die Muster (ohne Erläuterungen) zum Download bereitstehen; die Zugangsdaten 

findet der Leser zu Beginn des Buchs. Fazit: (Auch) die Neuauflage des VORWERK ist ein 

Meisterwerk. Das Buch enthält mit Tipps, Anmerkungen und Formularen durch lange Rechtstradition 

konkretisiertes Erfahrungswissen. 

MES (Hrsg.), Beck’sches Prozessformularbuch, inkl. Download der Formulare, 14. Aufl. 2019, 

3.000 S., C.H. Beck Verlag, 139 € 

Das von PETER MES herausgegebene und von zahlreichen Autoren aus Richterschaft und Anwaltschaft 

geschriebene Beck’sche Prozessformularbuch, dessen erste Auflage im Jahre 1980 erschienen ist, hat 

sich in jeder Hinsicht und zu Recht am Markt durchgesetzt. Auch dieses Werk folgt dem Prozessverlauf. 

Indessen gibt es einen wesentlichen Unterschied im Verhältnis zur Darstellung im VORWERK. Das 

Beck’sche Prozessformularbuch folgt dem Aufbau der bewährten Beck’schen Formularbücher: Nach der 

Präsentation der Formulare folgen rechtliche Erläuterungen und Hinweise. Während also der VORWERK 

zunächst die Verfahrenslage erläutert und im Rahmen dieser Erläuterungen Formulare liefert, geht das 

Beck’sche Prozessformularbuch von den Formularen aus und liefert alsdann Anmerkungen (durchaus 

mit weiterführenden Hinweisen auf Rechtsprechung und Literatur). Das Werk beginnt mit dem 


Buchreport 


Mandatsverhältnis und folgt dann dem Verlauf des Zivilprozesses. Auch hier werden Klagen und Anträge 

im Zivilprozess zu ausgewählten Rechtsgebieten, wie etwa Kaufrecht, Miet- und Maklerrecht, 

Werkvertragsrecht, Reiserecht usw. behandelt. Eines der Themen behandelt auch Familiensachen, die 

– anders als im VORWERK – nicht eine eigene Darstellung in einem gesonderten Teil erfahren. Das 

Beck’sche Formularbuch ist eine Fundgrube für die in vielen Fachgebieten erforderlichen Anträge, z.B. im 

Gesellschaftsrecht, Kartellrecht, dem Recht des gewerblichen Rechtsschutzes und dem Vergaberecht. 

Besonderes Augenmerk wird auf die Zwangsvollstreckung gerichtet. Eine eigene und in sich 

verständliche Abteilung behandelt Formulare für den Arbeitsgerichtsprozess. Eine Besonderheit des 

Beck’schen Prozessformularbuchs ist es, dass nicht nur zivil-, arbeits- und sozialrechtliche Streitigkeiten 

behandelt werden, sondern ebenso das Verwaltungsstreitverfahren, das Verfassungsrecht und der 

Finanzgerichtsprozess. Die Formulare (ohne Erläuterungen) stehen zum Download bereit; die 

Zugangsdaten findet der Leser zu Beginn des Buchs. Fazit: Die Neuauflage des Beck’schen Prozessformularbuchs 

bietet mannigfache Formulierungsanregungen für das gesamte Verfahrensrecht, und 

dies zugleich praxisorientiert und auf hohem inhaltlichem Niveau. 

SAENGER/ULLRICH/SIEBERT (Hrsg.), ZPO, Kommentiertes Prozessformularbuch, inkl. Online-Zugang, 

4. Aufl. 2019, 2.700 S., Nomos Verlag, 138 € 

Einen im Verhältnis zu den beiden vorbesprochenen Werken durchaus anderen Weg geht das in der 

Praxis sehr gut aufgenommene von INGO SAENGER, CHRISTOPH ULLRICH und OLIVER SIEBERT herausgegebene 

Kommentierte Prozessformularbuch zur Zivilprozessordnung (mit Familienverfahren und ZVG). Dieses 

Werk folgt nicht dem Prozessverlauf, sondern dem Inhalt von ZPO, FamFG, GVG und ZVG. Die Vorschriften 

der genannten Gesetze sind wiedergegeben. Dort, wo aus anwaltlicher oder richterlicher Sicht 

Handlungsbedarf besteht, für den Formulare hilfreich sind, werden Muster präsentiert und erläutert. Der 

Vorteil dieser am Gesetzeswortlaut orientierten Musterpräsentation liegt darin, dass der Leser die 

Muster dort findet, wo er sie aufgrund der prozessrechtlichen Vorschriften sucht. Nachteilig ist allenfalls, 

dass die prozessrechtlichen Vorschriften nicht unbedingt dem Verfahrensverlauf folgen. Außerdem sind 

bei zahlreichen Mustern durchaus verschiedene prozessrechtliche Normen zu beachten. Indessen ist 

dem Werk ein alphabetisches Musterverzeichnis vorangestellt, so dass auch der Leser, der sich nicht am 

Gesetzestext orientieren will, schnellen Zugriff findet. Eine weitere Besonderheit des SAENGER/ULLRICH/ 

SIEBERT liegt darin, dass nicht nur Muster für die anwaltliche Tätigkeit präsentiert werden, sondern auch 

für die richterliche Aufgabe (z.B. Terminbestimmung, Beschlüsse, Urteile). Die Kenntnis dieser Muster – 

nebst Erläuterungen – ist durchaus auch aus anwaltlicher Sicht gewinnbringend. Besonders 

hervorzuheben ist die Vielzahl der präsentierten Muster, die auch auf materiell-rechtliche Besonderheiten 

Rücksicht nehmen. Zum Werk gehört ein persönlicher Online-Zugang (Zugriff auf den Volltext 

sowie die darin zitierten Gesetze und die Rechtsprechung). Fazit: Der Leser, der sich gern am 

Normengefüge der Verfahrensordnungen orientiert, wird hier zügig fündig und durch gute Qualität 

belohnt; vorteilhaft ist der Online-Zugang zur Rechtsprechung. 

Empfehlung: 

Ein Vergleich der drei hier besprochenen Werke führt zu unterschiedlichen Empfehlungen: Wer im Bereich 

des Zivilprozesses, des FamFG-Verfahrens, des Insolvenzverfahrens, der Zwangsvollstreckung und des Arbeitsgerichtsverfahrens 

sachkundige Erläuterungen zum Verfahrensverlauf und seiner Rechtsgrundlagen 

sucht und wer im Rahmen dieser Suche – durchaus detaillierte – Formulare verwenden möchte, ist mit dem 

VORWERK bestens bedient. Jeder, der ein zivilrechtliches Verfahren führt, darf darauf nicht verzichten. Das 

Beck’sche Prozessformularbuch erfasst neben den zivilrechtlichen Verfahren auch die anderen Verfahrensarten. 

Es liefert – angelehnt an den Verfahrensverlauf – Formulare mit Erläuterungen. Im Verhältnis zum 

VORWERK fällt der Erläuterungsteil (insbesondere für den Bereich der Zivilverfahren) knapper aus. Dem Generalisten 

werden alle praktisch relevanten Verfahrensarten präsentiert. Das Beck’sche Formularbuch ist das 

Werk der Wahl für den Leser, der nicht nur im weiten Bereich des Zivilrechts tätig sein will. Und das Werk 

von SAENGER/ULLRICH/SIEBERT orientiert sich an der gewohnten Kommentierung zu ZPO, FamFG und ZVG. Seine 

Besonderheit liegt in der Präsentation von Mustern auch für die richterliche Arbeit. 

RA Prof. Dr. BERND HIRTZ, Köln 


Eilnachrichten 2019 Fach 1, Seite 59 

Eilnachrichten 

Volltext-Service: Die Entscheidungsvolltexte zu den ZAP Eilnachrichten können Sie online kostenlos bei 

unserem Kooperationspartner juris abrufen, Anmeldung unter www.juris.de. Einzelheiten zum Anmeldevorgang 

finden Sie auf unserer Homepage www.zap-verlag.de/service. Sie sind Neu-Abonnent? Dann 

schicken Sie bitte eine E-Mail mit dem Betreff „Neu-Abonnement“ an freischaltcode-zap@zap-verlag.de 

und erhalten so Ihre Zugangsdaten. 

Kaufvertragsrecht 

Fernabsatz: Widerrufsrecht beim Onlinekauf einer Matratze 

(EuGH, Urt. v. 27.3.2019 – C-681/17) • Das Widerrufsrecht der Verbraucher im Fall eines Onlinekaufs gilt 

auch für eine Matratze, deren Schutzfolie nach der Lieferung entfernt wurde. Wie bei einem 

Kleidungsstück kann davon ausgegangen werden, dass der Unternehmer in der Lage ist, die Matratze 

mittels einer Reinigung oder Desinfektion wieder verkehrsfähig zu machen, ohne dass dies 

den Erfordernissen des Gesundheitsschutzes oder der Hygiene widersprechen würde. Hinweis: Die 

Entscheidung erging auf Vorlage des BGH. Es galt die Frage zu beantworten, ob einer der 

Ausschlusstatbestände in der EU-Richtlinie 2011/83/EU (ABl 2011, L 304, S. 64) für das Widerrufsrecht 

erfüllt war (vgl. § 312g BGB). Dies verneinte der EuGH. Er stellte allerdings auch fest, dass der 

Verbraucher für etwaige Wertverluste der Ware haftet, wenn er sie über den zur Prüfung erforderlichen 

Umfang hinaus beansprucht hat. ZAP EN-Nr. 230/2019 

Miete/Nutzungen 

Wohnraummiete: Verjährung des mietrechtlichen Unterlassungsanspruchs 

(BGH, Urt. v. 19.12.2018 – XII ZR 5/18) • Im Rahmen eines Mietverhältnisses kann ein Unterlassungsanspruch 

wegen einer vertragswidrigen Nutzung der Mietsache nicht auf § 1004 BGB gestützt werden. 

Vielmehr ist allein § 541 BGB anwendbar. Nach § 541 BGB kann der Vermieter auf Unterlassung klagen, 

wenn der Mieter einen vertragswidrigen Gebrauch der Mietsache trotz Abmahnung fortsetzt. Der 

aus § 541 BGB folgende Anspruch des Vermieters gegen den Mieter auf Unterlassung eines 

vertragswidrigen Gebrauchs der Mietsache verjährt während des laufenden Mietverhältnisses nicht, 

solange die zweckwidrige Nutzung andauert. Auch Sinn und Zweck der Verjährungsvorschriften stehen 

der Annahme nicht entgegen, dass der Unterlassungsanspruch des Vermieters nach § 541 BGB während 

des laufenden Mietverhältnisses nicht verjähren kann. ZAP EN-Nr. 231/2019 

Sonstiges Vertragsrecht 

Reiserecht: Verzögerte Abfertigung wegen Systemausfalls am Flughafen 

(BGH, Urt. v. 15.1.2019 – X ZR 15/18) • Ein mehrstündiger Ausfall aller Computersysteme an den 

Abfertigungsschaltern eines Flughafenterminals, der einen erhöhten Aufwand bei der Abfertigung der 


Fach 1, Seite 60 Eilnachrichten 2019 

Fluggäste zur Folge hat und damit den planmäßigen Start eines Flugs verhindert, kann außergewöhnliche 

Umstände i.S.d. Art. 5 Abs. 3 FluggastrechteVO begründen. Welche Maßnahmen einem 

Luftverkehrsunternehmen zuzumuten sind, um zu vermeiden, dass außergewöhnliche Umstände zu 

einer großen Verspätung eines Flugs führen oder Anlass zu seiner Annullierung geben, bestimmt sich 

nach den Umständen des Einzelfalls; die Zumutbarkeit ist vom Tatrichter situationsabhängig zu beurteilen. 

Die Wirkung von Maßnahmen, zu denen die Parteien nicht vorgetragen haben und die sich 

auch nicht als zumutbar und erfolgversprechend aufdrängen, bedarf dabei keiner Aufklärung. Im 

Rahmen von Art. 5 Abs. 3 FluggastrechteVO sind lediglich Maßnahmen zu berücksichtigen, mit denen 

das ausführende Luftverkehrsunternehmen eine Annullierung oder Verspätung desjenigen Flugs hätte 

vermeiden können, der von dem außergewöhnliche Umstände begründenden Ereignis betroffen ist. Ob 

eine erheblich verspätete Ankunft eines auf diesen Flug sowie einen direkten Anschlussflug gebuchten 

Fluggastes an seinem Endziel durch eine Umbuchung auf einen anderen (Anschluss-)Flug verhindert 

werden kann, ist hingegen nur im Rahmen von Art. 5 Abs. 1 Buchst. c FluggastrechteVO von 

Bedeutung. ZAP EN-Nr. 232/2019 

Immobiliarsachenrecht/WEG-Recht 

WEG: Eigentümerhaftung für Verbindlichkeiten des Verbands 

(BGH, Urt. v. 26.10.2018 – V ZR 279/17) • Eine Haftung des Wohnungseigentümers gem. § 10 Abs. 8 S. 1 

WEG für Verbindlichkeiten des Verbands scheidet aus, wenn es sich um Ansprüche anderer Wohnungseigentümer 

handelt, die aus dem Gemeinschaftsverhältnis herrühren (sog. Sozialverbindlichkeiten). 

Hierzu gehören Aufwendungsersatzansprüche, die einem Wohnungseigentümer wegen der 

Tilgung einer Verbindlichkeit des Verbands zustehen, und zwar auch dann, wenn die Tilgung eine 

Notgeschäftsführungsmaßnahme i.S.d. § 21 Abs. 2 WEG ist; dies gilt unabhängig davon, ob eine 

Befriedigung aus dem Gemeinschaftsvermögen zu erwarten ist oder nicht. ZAP EN-Nr. 233/2019 

Bank- und Kreditwesen 

Einlagengeschäft: Schadensersatzansprüche nach fehlgeschlagener Kapitalanlage 

(BGH, Urt. v. 16.10.2018 – VI ZR 459/17) • Eine Annahme von Geldern i.S.d. § 1 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 Alt. 2 KWG ist 

auch dann gegeben, wenn die Anleger nicht unmittelbar Bar- oder Buchgeld beim Kapitalnehmer einzahlen, 

sondern ihm (nur) Rechte und Ansprüche aus von ihnen gehaltenen Kapitallebensversicherungen 

abtreten, Zweck dieser Rechtsübertragung aber die Vereinnahmung des Rückkaufswertes durch 

den Kapitalnehmer ist und den Anlegern das den Rückkaufswert betreffende Auszahlungsrisiko nach 

den vertraglichen Vereinbarungen verbleibt. ZAP EN-Nr. 234/2019 

Straßenverkehrsrecht 

Ordnungswidrigkeit: Nutzung eines Laptops am Steuer 

(OLG Köln, Beschl. v. 14.2.2019 – 1 RBs 45/19) • Das Aufnehmen eines Laptops durch den Betroffenen 

auf seinen Schoß zu einem Zeitpunkt, zu dem nicht ausschließbar der Motor des Fahrzeugs an der 

Lichtzeichenanlage manuell ausgeschaltet ist, begründet kein (fortgesetztes) Aufnehmen des Geräts 

gem. § 23 Abs. 1a Nr. 1 StVO im Zeitpunkt des Losfahrens, wenn der Betroffene den Laptop beim 

Anfahren nicht in den Händen hält, sondern sich dieser auf seinem Schoß eingeklemmt zwischen 

Oberschenkel und Lenkrad befindet. Beim Anfahren an einer Lichtzeichenanlage unter weiterem 

„Tippen“ auf der Tastatur des Laptops scheidet eine noch erträgliche kurze Blickabwendung nach 

Maßgabe des § 23 Abs. 1a Nr. 2 StVO schon ihrer Natur nach aus; die festgestellte Benutzung erfordert 

jedenfalls mehr als einen nur kurzen Blickkontakt. ZAP EN-Nr. 235/2019 



Versicherungsrecht 

Rechtsschutzversicherung: Risikoausschluss 

(BGH, Urt. v. 6.3.2019 – IV ZR 72/18) • Allgemeine Versicherungsbedingungen sind so auszulegen, wie ein 

durchschnittlicher Versicherungsnehmer sie bei verständiger Würdigung, aufmerksamer Durchsicht und 

unter Berücksichtigung des erkennbaren Sinnzusammenhangs versteht. Dabei kommt es auf die 

Verständnismöglichkeiten eines Versicherungsnehmers ohne versicherungsrechtliche Spezialkenntnisse 

und damit auch auf seine Interessen an. Der durchschnittliche Versicherungsnehmer versteht unter 

einem Arbeitsverhältnis das Dauerschuldverhältnis zwischen einem Arbeitnehmer und einem Arbeitgeber. 

Dass das Arbeitsverhältnis i.S.d. § 26 Abs. 3 Buchst. c ARB 1975/2001 auch von Anstellungsverträgen 

gesetzlicher Vertreter juristischer Personen abzugrenzen ist, wird sich dem durchschnittlichen, 

juristisch nicht vorgebildeten Versicherungsnehmer hingegen nicht erschließen. 

ZAP EN-Nr. 236/2019 

Familienrecht 

Nachehelicher Versorgungsausgleich: Beschränkung der Zulassung der Rechtsbeschwerde 

(BGH, Beschl. v. 27.2.2019 – II ZB 183/16) • Eine Beschränkung der Zulassung der Rechtsbeschwerde 

muss nicht in der Beschlussformel angeordnet sein, sondern kann sich auch aus den Entscheidungsgründen 

ergeben, wenn sie sich diesen mit der erforderlichen Eindeutigkeit entnehmen lässt. Hat das 

Beschwerdegericht die Rechtsbeschwerde wegen einer Rechtsfrage zugelassen, die allein für einen 

eindeutig abgrenzbaren Teil des Verfahrensstoffs von Bedeutung ist, kann die gebotene Auslegung der 

Entscheidungsgründe ergeben, dass die Zulassung der Rechtsbeschwerde auf diesen Teil des Verfahrensstoffs 

beschränkt ist. Durch § 21 Abs. 3 VersAusglG soll dem Ausgleichsberechtigten die Realisierung 

der schuldrechtlichen Ausgleichsrente im Wege der Abtretung erleichtert und ihre unbeschränkte, 

auch über Pfändungsgrenzen hinausgehende Durchsetzung ermöglicht werden. 


Nachlass/Erbrecht 

Nachlassverbindlichkeiten: Einkommensteuerschulden 

(BFH, Urt. v. 14.11.2018 – II R 34/15) • Die gegen den Erblasser festgesetzte Einkommensteuer kann auch 

dann als Nachlassverbindlichkeit abgezogen werden, wenn der Erblasser noch zu seinen Lebzeiten 

gegen die Steuerfestsetzung Einspruch eingelegt hat und Aussetzung der Vollziehung des angefochtenen 

Bescheids gewährt wurde. Die Einlegung eines Einspruchs durch den Erblasser zu dessen 

Lebzeiten führt nicht dazu, dass die wirtschaftliche Belastung durch die festgesetzte Steuer wegfällt. 

Dasselbe gilt für die Gewährung der Aussetzung der Vollziehung. Bei der Ermittlung der Zahl der 

Beschäftigten einer Holdinggesellschaft sind die Arbeitnehmer von Gesellschaften, an denen eine 

Beteiligung besteht, nicht einzubeziehen (Rechtslage für Erwerbe bis einschließlich 6.6.2013). 


Zivilprozessrecht 

Fehlerhafte Zustellung: Amtspflichtverletzung eines Zustellungsbeamten 

(BGH, Urt. v. 21.2.2019 – III ZR 115/18) • Ein Zustellungsbeamter, der entgegen den Vorschriften der ZPO 

eine Zustellung falsch bewirkt, verletzt eine Amtspflicht, die ihm sowohl dem Absender als auch dem 

Empfänger gegenüber obliegt. Der Mangel der unterbliebenen Zustellung einer beglaubigten Abschrift 

einer Klageschrift wird durch die von der Geschäftsstelle des Gerichts veranlasste Übermittlung einer 

einfachen Abschrift dieses Schriftstücks geheilt. Die förmlichen Zustellungsvorschriften sollen nicht zum 



Selbstzweck erstarren, sondern die Zustellung ist auch dann als bewirkt anzusehen, wenn der 

Zustellungszweck anderweitig, nämlich durch tatsächlichen Zugang, erreicht wird. Allerdings wirkt sich 

die Heilung des Zustellungsmangels nicht auf das Vorliegen einer Amtspflichtverletzung aus, sondern ist 

allein für den Eintritt und Umfang eines ersatzfähigen Schadens von Bedeutung. 


Schiedsgerichtsverfahren: Aufhebung eines Schiedsspruchs wegen Mangelhaftigkeit 

(BGH, Beschl. v. 14.2.2019 – IZB33/18)• Nach der ZPO bestimmt das Schiedsgericht seine Verfahrensregeln 

nach freiem Ermessen, soweit keine Vereinbarung der Parteien vorliegt und das Zehnte Buch der 

Zivilprozessordnung keine Regelung enthält. Begrenzt wird das Verfahrensermessen des Schiedsgerichts 

durch den verfahrensrechtlichen ordre public, der die unverzichtbaren Grundlagen für ein ordnungsgemäßes 

rechtsstaatliches Verfahren wie den Anspruch auf rechtliches Gehör oder das Gebot der Gleichbehandlung 

der Parteien umfasst. Zu diesen unverzichtbaren Normen für ein ordnungsgemäßes Verfahren zählt § 301 

ZPO (Teilurteil) nicht. Ein Bedürfnis, den dem Schiedsgericht insoweit gesetzlich zugestandenen Ermessensspielraum 

von vornherein und ohne erkennbare Notwendigkeit einzuschränken, besteht nicht. 


Zwangsvollstreckung/Insolvenz 

Teilungsversteigerung: Kosten des Einstellungsverfahrens 

(BGH, Beschl. v. 10.1.2019 – V ZB 19/18) • Bei der Entscheidung über den Einstellungsantrag eines 

Miteigentümers im laufenden Teilungsversteigerungsverfahren ergeht, ebenso wie bei der Entscheidung über 

den Einstellungsantrag des Schuldners im laufenden Zwangsversteigerungsverfahren, keine Kostenentscheidung 

nach den §§ 91 ff. ZPO.Hinweis: Ein Einstellungsantrag ist, anders als eine Erinnerung oder eine 

Beschwerde, nicht darauf gerichtet, eine Entscheidung des Vollstreckungsgerichts zu ändern. Der Antragsteller 

nutzt vielmehr eine im Verfahren vorgesehene Möglichkeit, eine bestimmte Entscheidung des 

Vollstreckungsgerichts (erstmalig) herbeizuführen. Antrag und Entscheidung des Vollstreckungsgerichts sind 

damit (unselbstständige) Teile des laufenden Zwangsversteigerungsverfahrens. ZAP EN-Nr. 241/2019 

Handelsrecht/Gesellschaftsrecht 

Vereinsrecht: Notabwicklung eines im Vereinsregister als erloschen eingetragenen Vereins 

(OLG Saarbrücken, Beschl. v. 5.11.2018 – 5 W 74/18) • Für die Ingangsetzung einer Notabwicklung für 

einen im Vereinsregister als erloschen eingetragenen Verein bedarf es einer Berechtigung. Das rechtliche 

Interesse an der Ingangsetzung einer Notabwicklung für den Verein, der im Grundbuch als Eigentümer 

mehrerer Grundstücke eingetragen ist, wird nicht schon dadurch begründet, dass der 

Antragstellende Kontakt zu dem aufgelösten Verein herstellen möchte, um herauszufinden, ob und ggf. 

zu welchen Konditionen dieser möglicherweise zur Veräußerung eines Grundstücks bereit wäre. 

Dadurch wird der Antragstellende nicht zum „Beteiligten“ des (Nachtrags-)Abwicklungsverfahrens. 


Arbeitsrecht 

Betriebliche Altersversorgung: Anrechnungsverbot sonstiger Versorgungsbezüge 

(BAG, Urt. v. 11.12.2018 – 3 AZR 453/17) • Bei der Prüfung, ob ein sonstiger Versorgungsbezug i.S.v. § 5 

Abs. 2 S. 2 BetrAVG mindestens zur Hälfte auf Beiträgen des Arbeitgebers beruht, kann zwischen 

verschiedenen Beitragszeiten zu unterscheiden sein. Eine entsprechende Unterscheidung setzt jedoch 

voraus, dass die gezahlten Beiträge, auch bezogen auf die jeweils geleisteten Arbeitnehmer- und die 

Arbeitgeberbeiträge, den daraus resultierenden Rentenansprüchen zurechenbar sind. 




Sozialrecht 

Arbeitslosengeld: Berücksichtigung des in der Freistellungsphase gezahlten Gehalts 

(BSG, Urt. v. 30.8.2018 – B 11 AL 15/17 R) • Das während einer unwiderruflichen Freistellung gezahlte und 

abgerechnete Arbeitsentgelt ist in die Bemessung des Arbeitslosengeldes einzubeziehen. 


Kostenübernahme: Rehabilitation bei Demenzkranken 

(LSG Baden-Württemberg, Urt. v. 17.7.2018 – L 11 KR 1154/18) • Bei einer an Alzheimer mit fortgeschrittener 

Demenz erkrankten Versicherten ist weder die Rehabilitationsfähigkeit noch eine positive 

Rehabilitationsprognose ausgeschlossen. ZAP EN-Nr. 245/2019 

Verfassungsrecht/Verwaltungsrecht 

Grundrechtsschutz: Bürgerbegehren im Bauplanungsrecht 

(BVerfG, Beschl. v. 22.2.2019 – 2 BvR 2203/18) • Vertrauensleute eines Bürgerbegehrens als in einer Art 

organschaftlichem Verhältnis zur betreffenden Gemeinde stehende „Amtswalter“ können sich nicht auf 

Art. 19 Abs. 4 GG berufen. Zwar gelten die Grundrechte nach Art. 19 Abs. 3 GG auch für inländische 

juristische Personen, soweit sie ihrem Wesen nach auf diese anwendbar sind, nicht jedoch für 

inländische juristische Personen des öffentlichen Rechts. Dies gilt auch für Gemeinden und ihre Organe 

und damit auch für die Vertrauenspersonen eines Bürgerbegehrens; ihre durch das Kommunalrecht 

zugewiesenen Rechte sind Teil der kommunalen Willensbildung. Hinweis: Damit scheiterte eine 

Verfassungsbeschwerde von Vertrauensleuten eines Bürgerbegehrens in Hessen, welches sich gegen 

einen gemeindlichen Aufstellungsbeschluss gewendet hatte. ZAP EN-Nr. 246/2019 

Steuerrecht 

Versicherungsbeiträge: Steuerpflicht von Zinsen aus Lebensversicherungen 

(BFH, Urt. v. 25.9.2018 – VIII R 3/15) • Die Gewährung eines zinslosen Darlehens führt nicht zu einer 

steuerschädlichen Verwendung der Darlehensvaluta eines mit einer Lebensversicherung besicherten 

Darlehens, die die Steuerpflicht der außerrechnungsmäßigen und rechnungsmäßigen Zinsen aus den 

Sparanteilen der Lebensversicherung zur Folge hat. Nicht steuerschädlich sind Darlehen, deren Finanzierungskosten 

unter keinen Umständen zu Werbungkosten oder Betriebsausgaben führen können. 

Nicht steuerschädlich sind nach dem Gesetzeswortlaut sowie der eindeutigen Gesetzesbegründung 

Finanzierungen, die von vornherein außerhalb der steuerlichen Einkunftsarten i.S.v. § 2 EStG stehen, also 

insb. der Finanzierung von Privatausgaben dienen. ZAP EN-Nr. 247/2019 

Strafsachen/Ordnungswidrigkeiten 

Schwere Brandstiftung: Konkrete Todesgefahr erforderlich 

(BGH, Urt. v. 16.8.2018 – 4 StR 162/18) • Wegen besonders schwerer Brandstiftung wird bestraft, wer einen 

anderen Menschen durch die Tat in die konkrete Gefahr des Todes bringt. Wann eine solche Gefahr 

gegeben ist, entzieht sich exakter wissenschaftlicher Umschreibung. Die Tathandlung muss aber jedenfalls 

über die ihr innewohnende latente Gefährlichkeit hinaus im Hinblick auf einen bestimmten Vorgang in 

eine kritische Situation für das geschützte Rechtsgut geführt haben; in dieser Situation muss – was nach 

der allgemeinen Lebenserfahrung aufgrund einer objektiv nachträglichen Prognose zu beurteilen ist – die 

Sicherheit einer bestimmten Person so stark beeinträchtigt worden sein, dass es nur noch vom Zufall 

abhing, ob das Rechtsgut verletzt wurde oder nicht. Allein der Umstand, dass sich Menschen in enger 

räumlicher Nähe zur Gefahrenquelle befinden, genügt noch nicht zur Annahme einer konkreten Gefahr. 



Umgekehrt wird die Annahme einer Gefahr aber auch nicht dadurch ausgeschlossen, dass ein Schaden 

ausgeblieben ist, weil sich der Gefährdete noch in Sicherheit bringen konnte. Erforderlich ist ein 

Geschehen, bei dem ein unbeteiligter Beobachter zu der Einschätzung gelangt, dass „das noch einmal gut 

gegangen sei“. ZAP EN-Nr. 248/2019 

Strafverfahren/Strafvollstreckung/Strafvollzug 

Ermittlungsrichter: Erreichbarkeit des richterlichen Bereitschaftsdienstes 

(BVerfG, Beschl. v. 12.3.2019 – 2 BvR 675/14) • Aus Art. 13 GG ergibt sich die verfassungsrechtliche 

Verpflichtung der Gerichte, die Erreichbarkeit eines Ermittlungsrichters, auch durch die Einrichtung eines 

Bereitschaftsdienstes, zu sichern. Dieser muss bei Tage, d.h. zwischen 6 Uhr und 21 Uhr, uneingeschränkt 

erreichbar sein. Während der Nachtzeit ist ein solcher Bereitschaftsdienst jedenfalls bei einem Bedarf 

einzurichten, der über den Ausnahmefall hinausgeht. Die Prüfung eines solchen Bedarfs haben die 

Gerichtspräsidien nach pflichtgemäßem Ermessen in eigener Verantwortung vorzunehmen. Für die Art und 

Weise der Bedarfsermittlung steht ihnen ein Beurteilungs- und Prognosespielraum zu. Hinweis: Mit dieser 

Begründung hat das BVerfG auf die Verfassungsbeschwerde eines Beschuldigten hin die eine durch die 

Staatsanwaltschaft angeordnete nächtliche Durchsuchung bestätigenden Gerichtsbeschlüsse aufgehoben 

und die Sache zur erneuten Entscheidung an das LG zurückverwiesen. Die Gerichte, so die Verfassungsrichter, 

hätten nicht geprüft, ob aus dem Richtervorbehalt in Art. 13 Abs. 2 GG eine Verpflichtung zur 

Einrichtung eines ermittlungsrichterlichen Bereitschaftsdienstes für den maßgeblichen Zeitraum folgte. 


Anwaltsrecht/Anwaltsbüro 

Anwaltshaftung: Fristenkontrolle bei Führung eines elektronischen Fristenkalenders 

(BGH, Beschl. v. 28.2.2019 – III ZB 96/18) • Bei der Fristeingabe in den elektronischen Fristenkalender muss 

eine Kontrolle durch einen Ausdruck der eingegebenen Einzelvorgänge oder eines Fehlerprotokolls 

erfolgen. Unterbleibt eine derartige Kontrolle, so liegt ein anwaltliches Organisationsverschulden vor. 

Werden die Fristeingabe in den elektronischen Fristenkalender und die anschließende Eingabekontrolle in 

zwar mehrstufigen, aber ausschließlich EDV-gestützten und jeweils nur kurze Zeit benötigenden 

Arbeitsschritten am Bildschirm durchgeführt, besteht eine erhöhte Fehleranfälligkeit. Den Anforderungen, 

die an die Überprüfungssicherheit der elektronischen Kalenderführung zu stellen sind, wird durch eine 

solche Verfahrensweise nicht genügt. ZAP EN-Nr. 250/2019 

Gebührenrecht 

Kostenerstattung: Einreichung einer Schutzschrift 

(OLG Frankfurt, Beschl. v. 4.1.2019 – 6 W 99/18) • Ist nach Einreichung einer Schutzschrift durch einen 

Rechtsanwalt der Antrag auf Erlass einer einstweiligen Verfügung zurückgewiesen worden und hat die 

hiergegen eingelegte sofortige Beschwerde ebenfalls keinen Erfolg, können dem Rechtsanwalt keine 

Gebührenansprüche für die Vertretung des Antragsgegners im Beschwerdeverfahren entstehen, wenn 

er und der Antragsgegner bis zum Abschluss des Beschwerdeverfahrens von der Beschwerde keine 

Kenntnis hatten. ZAP EN-Nr. 251/2019 

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Familienrecht Fach 11, Seite 1485 

Kindeswohl 

Kindschaftsrecht 

Kindeswohl: Definition, rechtliche Einordnung, Kontrolle der Ermessensausübung, 

Wechselmodell und Hinweise für die Anwaltspraxis 

Von ULRIKE SACHENBACHER, Weitere Aufsicht führende Ri‘inAG, München 

Inhalt 

I. Einführung 

II. Definition und rechtliche Einordnung 

III. Kontrolle der Ermessensausübung 

IV. Kindeswohl im Wechselmodell 

V. Hinweise für die Anwaltspraxis 


Das Kindeswohl ist in keinem Verfahren eine Spielwiese für juristische Spitzfindigkeiten. In Fällen des 

Kindschaftsrechts produzieren verschiedene Instanzen – eventuell auch mit unterschiedlichen Ergebnissen – 

langfristig hohen emotionalen Stress im Familiensystem. Es kommt zu keiner Beruhigung für das betroffene 

Kind. Alle Verfahrensbeteiligten (Instanzgerichte, Eltern mit ihren Verfahrensbevollmächtigten, Verfahrensbeistand 

und Jugendamt) sind daher gehalten, zur Befriedung der Situation auch Kompromisse einzugehen 

und den Fokus ausschließlich auf das Kindeswohl zu richten. Die Praxis bestätigt, dass Verfahren, die nicht 

streitig entschieden werden, sondern in denen mit Hilfe aller Beteiligten im Helfersystem eine neue Elternautarkie 

und Elternkompetenz – auch durch Zwischenvereinbarungen – aufgebaut werden können, dem 

Kindeswohl dienen, da u.a. auch vermieden wird, dass in einer streitigen Eltern- und Paarbeziehung Sieger 

und Verlierer etabliert werden. Zum Erfolg tragen bei die Entwicklung gegenseitigen Vertrauens (auch durch 

Einbau von Kontrollen zum Wiederaufbau des beschädigten Vertrauens) sowie die Zusammenarbeit der 

Professionen, Kommunikationsgeschick in der Vermittlung eventueller Auflagen an die Eltern und das Wissen 

darum, dass ausschließlich juristische Lösungen selten bis nie tragfähige Lösungen sind. 

Eine entscheidende Erfolgskomponente ist aber vor allem die genaue Prüfung des unbestimmten 

Rechtsbegriffs „Kindeswohl“, der im Rahmen einer Ermessensprüfung seitens des Gerichts zunächst im 

Rahmen der Amtsermittlung gem. § 26 FamFG zu ermitteln ist und sodann nachvollziehbar auf Basis 

des korrekt gewählten Kindeswohlbegriffs zu begründen ist. 

II. Definition und rechtliche Einordnung 

Das Gesetz benennt im Rahmen einer Stufenleiter verschiedene Kindeswohlschwellen. In familienpsychologischen 

Sachverständigengutachten (bei Beweisbeschlusserlass und bei der Begutachtung 

selbst) sowie bei jeder gerichtlichen Entscheidung ist zwingend darauf zu achten, dass die gesetzlich 

korrekte Kindeswohlschwelle herangezogen wird. 

Hinweis: 

Ein Gutachten auf Basis einer falschen Einordnung des Kindeswohlbegriffs wegen der Nennung der unrichtigen 

Kindeswohlebene im Beweisbeschluss könnte, wenn der Fehler auf Gerichtsebene entstanden ist, durchaus 

einer Gerichtskostenniederschlagung nach § 20 FamGKG wegen unrichtiger Sachbehandlung zugänglich sein. 


Fach 11, Seite 1486 

Kindeswohl 

Familienrecht 

Die „Stufenleiter der Kindeswohlschwellen“ ist in folgende Skala unterteilt: 

• Die Stufe mit der intensivsten Eingriffsmöglichkeit ist die Kindeswohlgefährdung, zufinden in 

• §§ 1666, 1666a BGB, § 1684 Abs. 4 S. 2 BGB – Umgangseinschränkungen für längere Zeit oder auf 

Dauer, 

• § 1632 Abs. 4 BGB – Verbleibensanordnung zugunsten von Bezugspersonen/Pflegeeltern. 

• Eine extrem selten zu prüfende Ebene ist der unverhältnismäßige Nachteil für das Kind (§ 1748 Abs. 4 

BGB), z.B. Ersetzen der Einwilligung des Vaters bei Adoptionsvereitelung durch den leiblichen Vater 

trotz permanent fehlender Elternverantwortung (BVerfG NJW 2006, 827). 

• Eine für die Praxis sehr bedeutsame Ebene sind die triftigen, das Wohl des Kindes nachhaltig 

berührenden Gründe (§ 1696 BGB für jede Abänderung von Entscheidungen im Sorgerecht, beim 

Umgang und von gerichtlich gebilligten Umgangsvergleichen). Dies bedeutet, dass in zahlreichen 

Fällen der beantragten Umgangsabänderung eine höhere Kindeswohlschwelle gilt und nicht jede 

Kleinigkeit über eine Abänderung begehrt werden kann. 

• Die sehr häufig zugrunde zu legende Schwelle ist das Wohl des Kindes, in § 1697a BGB letztlich 

definiert als „entspricht dem Kindeswohl am besten“. Die Standardfälle sind hier: 

• § 1671 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 BGB – Übertragung der elterlichen Sorge auf Erstantrag, 

• § 1684 Abs. 1 BGB – Entscheidung/Vergleich über den noch nicht gerichtlich geregelten Umgang 

und 

• § 1684 Abs. 4 S. 1 BGB – kurzfristige Umgangseinschränkung, z.B. durch Begleitung. 

Sonderfälle sind: 

• § 1618 Abs. 1 S. 4 BGB – Einbenennung, 

• § 1687 Abs. 2 BGB – Einschränkung der gemeinsamen elterlichen Sorge bei Getrenntleben sowie 

• § 1687b Abs. 3 BGB – Einschränkung der Befugnisse des Ehegatten des allein Sorgeberechtigten, 

selbst nicht Elternteil). 

• Eine weitere Stufe findet sich im Begriff „dient dem Kindeswohl“: 

• § 1685 BGB – Umgang von Bezugspersonen, z.B. Großeltern, und 

• § 1686a Abs. 1 Nr. 1 BGB – Umgangsrecht des leiblichen, nicht rechtlichen Vaters. 

• Die niedrigste Kindeswohlebene formuliert das Gesetz mit „widerspricht nicht dem Kindeswohl“: 

• § 1626a Abs. 2 S. 1 BGB – im Rahmen des Antrags auf gemeinsame elterliche Sorge bei 

nichtehelichen Eltern, 

• § 1686a Abs. 1 Nr. 2 BGB – Auskunftsrecht des leiblichen, nicht rechtlichen Vaters, 

• § 156 Abs. 2 FamFG – gerichtliche Billigung der Umgangsregelung, 

• §§ 1678 Abs. 2, 1680 Abs. 2 BGB – Ruhen der Sorge oder Tod des allein sorgeberechtigten 

Elternteils auf Dauer, 

• § 1686 BGB – Auskunftsanspruch über persönliche Verhältnisse des Kindes. 

Allerdings hebt der BGH auch bei der „negativen“ Kindeswohlprüfung nach § 1626a Abs. 2 S. 1 BGB 

den vorrangigen Maßstab für die Entscheidung auf das Kindeswohl i.S.v. § 1697a BGB auf Basis 

der zur Aufhebung der gemeinsamen Sorge nach § 1671 Abs. 1 S. 2 Nr. 1 BGB entwickelten Grundsätze 

hervor (BGH, Urt. v. 15.6.2016 – XII ZB 419/15 [Ls. 1]). Erst wenn sich nach erschöpfender Sachaufklärung 

nicht feststellen lässt, dass die gemeinsame Sorge dem Kindeswohl widerspricht, ergibt 

sich aus der negativen Formulierung der Kindeswohlprüfung die (objektive) Feststellungslast dahin, 

dass im Zweifelsfall die Übertragung der gemeinsamen elterlichen Sorge auszusprechen ist (BGH, 

Urt. v. 15.6.2016 – XII ZB 419/15 [Ls. 2]). 


Familienrecht Fach 11, Seite 1487 

Kindeswohl 

III. Kontrolle der Ermessensausübung 

Jeder gerichtliche Beschluss ist streng auf die Abwägung von Einzelgesichtspunkten im konkreten Fall 

zu prüfen (BGH FamRZ 2010, 1060). Eine Entscheidung in Kindschaftsverfahren sollte – genauso wie die 

Schriftsätze der beteiligten Elternteile – die gesetzlichen Vorgaben der jeweiligen Kindeswohlschwelle 

gegliedert aufschlüsseln. 

Zur Übertragung der elterlichen Sorge im Rahmen der § 1671 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 BGB oder des § 1626a Abs. 2 

S. 1 BGB sind vorrangig vier Kriterien zu prüfen, die keine Rangfolge darstellen. Der BGH (seit BGH 

FamRZ 1990, 392; FamRZ 2010 1060; FamRZ 2011, 796) wörtlich: „Alle Kriterien stehen aber letztlich nicht 

wie Tatbestandsmerkmale kumulativ nebeneinander; jedes von ihnen kann im Einzelfall mehr oder weniger 

bedeutsam für die Beurteilung sein, was dem Wohl des Kindes am besten entspricht. Diese Entscheidung liegt 

letztlich in der Verantwortung des Tatrichters.“ Die Kriterien lauten wie folgt: 

• Der Kontinuitätsgrundsatz stellt ab auf Einheitlichkeit, Gleichmäßigkeit und Stabilität der Beziehungs- 

und Erziehungsverhältnisse sowie der Lebensumgebung. 

• Sehr wichtig ist der Wille des Kindes, soweit der in der nach § 159 FamFG zwingenden Anhörung 

geäußerte Wille mit dem Kindeswohl vereinbar ist und das Kind nach Reife und Alter zu einer 

Willensbildung im natürlichen Sinn in der Lage ist. Maßstab sind hier die Klarheit, die Konstanz, die 

Nachvollziehbarkeit, die Verständlichkeit sowie die Autonomie des geäußerten Willens einschließlich 

seiner Bildung. 

• Zu prüfen sind ferner die gesunden und angstfreien Bindungen des Kindes an Eltern und 

Geschwister. 

• Im Rahmen des sog. Förderprinzips zählen Eignung, Bereitschaft und Möglichkeit der Eltern zur 

Übernahme der für das Kindeswohl maßgeblichen Erziehung und Betreuung (u.a. Erziehungseignung, 

-kompetenz und Bindungstoleranz), wobei ein Defizit in der Erziehungseignung durch starke 

Bindungen des Kindes an den Elternteil kompensiert werden kann (OLG Hamm FamRZ 2017, 1225). 

IV. Kindeswohl im Wechselmodell 

Auch für die Installation des Wechselmodells, das der BGH im Umgangsrecht verortet hat (Beschl. 

v. 1.2.2017 – XII ZB 601/15, FamRZ 2017, 532 = FF 2017, 152), ist Maßstab jeglicher Regelung dabei das 

im konkreten Einzelfall festzustellende Kindeswohl i.S.v. § 1697a BGB unter Berücksichtigung der 

Grundrechtspositionen der Eltern und bei Prüfung der oben dargestellten anerkannten Kriterien des 

Kindeswohls (BGH, a.a.O., Rn 25). An dieser Stelle lässt der BGH allerdings offen, ob die Anordnung des 

Wechselmodells auch als Sorgerechtsentscheidung möglich sein könnte. 

Grundvoraussetzung für das Kindeswohl im Wechselmodell ist eine auf sichere Bindung beruhende 

tragfähige Beziehung des Kindes zu beiden Elternteilen. Die auf ein paritätisches Wechselmodell 

gerichtete Umgangsregelung setzt nach dem BGH darüber hinaus eine bestehende Kommunikationsund 

Kooperationsfähigkeit der Eltern voraus. Dem Kindeswohl entspricht es daher nicht, ein Wechselmodell 

zu dem Zweck anzuordnen, eine Kommunikations- und Kooperationsfähigkeit erst herbeizuführen 

(BGH, a.a.O., Ls. 2). Ist das Verhältnis der Eltern erheblich konfliktbelastet, so liegt die auf ein 

paritätisches Wechselmodell gerichtete Anordnung i.d.R. nicht im wohlverstandenen Interesse des 

Kindes, wobei das Familiengericht zu einer umfassenden Aufklärung verpflichtet ist, welche Form des 

Umgangs dem Kindeswohl am besten entspricht (BGH, a.a.O., Ls. 3, 4). 

Hinweis: 

Allerdings hält der BGH die gerichtlich angeordnete Installation des Wechselmodells auch gegen den 

Willen eines Elternteils für möglich, wenn es dem Kindeswohl im konkreten Fall am meisten entspricht 

und setzt sich damit in Widerspruch zu einigen Oberlandesgerichten (so z.B. OLG Hamburg, Beschl. v. 

17.12.2015 – 2 UF 106/14, FamRZ 2016, 912). 



Kindeswohl 

Familienrecht 

Das Kindeswohl im paritätischen Wechselmodell setzt aber nach der Mehrheit der jüngst ergangenen 

OLG-Entscheidungen im Regelfall eine bestehende Kommunikations- und Kooperationsfähigkeit der 

Eltern voraus sowie einen Elternkonsens über das Betreuungsmodell (u.a. OLG Brandenburg, Beschl. 

v. 15.2.2016 – 10 UF 213/14, FamRZ 2016, 1473). Ist das Verhältnis der Eltern erheblich konfliktbelastet, so 

liegt die Anordnung des Wechselmodells i.d.R. nicht im wohlverstandenen Interesse des Kindes. Dies gilt 

insbesondere dann, wenn die Wohnorte der Eltern weit auseinanderliegen und eine verlässliche Planung 

wegen ständig wechselnder Arbeitszeiten eines Elternteils nicht möglich ist (OLG Bremen, Beschl. 

v. 20.8.2018 – 4 UF 57/18, FamRZ 2018, 1908). Dies gilt insbesondere ab Einschulung des betroffenen 

Kindes (zur Vermeidung langer Schulwege bei Grundschulkindern und zur Lösung des Problems des 

Schulsprengels). Allerdings hält das OLG Hamm die Anordnung einer nahezu hälftigen Betreuung eines 

Vorschulkindes durch die Eltern auch bei weit entfernten Wohnorten für kindeswohlgerecht, wenn dies 

im Einzelfall beiden Eltern zeitlich und organisatorisch möglich ist (OLG Hamm, Beschl. v. 29.8.2017 – 

11 UF 89/17, FamRZ 2018, 1912). 

Praxishinweis: 

Insgesamt zeigt die Auswertung der obergerichtlichen Rechtsprechung zu den Einzelfällen des Wechselmodells, 

dass das Kindeswohl ausschließlich für den Einzelfall zu prüfen ist unter Auswertung der 

Belastbarkeit des Kindes, des gesamten Familiensystems (z.B. welche Arbeitszeiten, welche Flexibilität 

in den einzelnen Berufen der Eltern?) sowie der Erziehungsansätze der Eltern in ihrer Deckungsgleichheit 

oder Unterschiedlichkeit. Eine für die Beratung im Mandat wirklich gesicherte Leitlinie kann dieser 

Rechtsprechung nicht entnommen werden mit Ausnahme der Tatsache, dass im Hochkonfliktfall das 

Wechselmodell nicht installiert werden kann. 

V. Hinweise für die Anwaltspraxis 

Da es sich bei dem Begriff des „Kindeswohls“ um einen unbestimmten Rechtsbegriff im Gesetz 

handelt, ist die Kontrolle von gerichtlichen Entscheidungen vor allem im Bereich der Auswahl der 

richtigen Kindeswohlschwelle möglich. Insoweit wird angeregt, dass insbesondere Beweisbeschlüsse, 

die ein familienpsychologisches Gutachten anordnen, immer in Bezug auf die gewählte Kindeswohlschwelle 

kontrolliert werden. So lassen sich sehr kostenintensive Fehler langfristig durch die 

Instanzen vermeiden. 

Vorsicht wird im Übrigen angeraten, wenn Schriftsätze oder gerichtliche Entscheidungen nicht 

strukturiert wirken, sondern im Rahmen der Ermessenausübung bei der Bestimmung des Kindeswohls 

einem gehobenen Abituraufsatz im Fach Deutsch ähneln. Hier bedarf es strenger Eigen- und 

Fremdkontrolle, ob die von der Rechtsprechung festgelegten Kriterien tatsächlich getrennt voneinander 

in die Abwägung mit eingeflossen sind. Insbesondere sollte in diesem Bereich im Antragsverfahren 

nach §§ 1671, 1696 BGB darauf geachtet werden, dass die Einzelgesichtspunkte des 

Kindeswohls – Kontinuität, Wille des Kindes, Bindungen des Kindes an Eltern und Geschwister und 

Förderprinzip inkl. Erziehungskompetenz und Bindungstoleranz – getrennt voneinander beurteilt 

werden. 

Egal, welche Rolle der einzelne Verfahrensbeteiligte in einem Kindschaftsverfahren einnimmt, sollte die 

über allem stehende Erkenntnis sein – getragen vom jeweiligen beruflichen Ethos –, dass ausschließlich 

juristische Lösungen im Kindschaftsrecht selten bis nie tragfähig sind. Das Kindeswohl ist nämlich keine 

Spielwiese für juristische Spitzfindigkeiten. 


Arbeitsrecht Fach 17, Seite 1359 

Urlaubsrecht – Update 

Individualarbeitsrecht 

Urlaubsrecht: Aktuelle Hinweise für die anwaltliche Mandatspraxis 

Von Rechtsanwältin und Fachanwältin für Arbeitsrecht Dr. KIRSTIN MAAß, Köln 

Inhalt 

I. Vorbemerkung 

II. Kein „automatischer“ Verfall von Urlaub 

1. Urlaubsanspruch im laufenden Kalenderjahr 

2. Urlaubsanspruch bei Krankheit 

III. Urlaubsabgeltung 

1. Beendigung des Arbeitsverhältnisses 

2. Vererbbarkeit des Anspruchs auf 

Urlaubsabgeltung 

IV. Kürzung des Urlaubs 

1. Elternzeit 

2. Sonderurlaub 

V. Fazit 

I. Vorbemerkung 

Urlaub und die mit ihm in Zusammenhang stehenden Regelungen sind – sowohl in rechtlicher als auch 

in tatsächlicher Hinsicht – in jedem Unternehmen stets ein großes Thema. Weitere Diskussionspunkte 

bietet dabei die aktuelle Rechtsprechung von EuGH und BAG. Selten hat ein arbeitsrechtliches Thema 

wie „Urlaub“ in der europäischen und nationalen Rechtsprechung in den letzten Jahren derart viel 

Aufmerksamkeit erfahren. Der vorliegende Beitrag gibt einen Überblick über die aktuellste arbeitsgerichtliche 

Rechtsprechung. 

Literaturhinweis: 

MÜLLER, Grundzüge des Urlaubsrechts, ZAP F. 17, S. 1255 ff. 

II. 

Kein „automatischer“ Verfall von Urlaub 

1. Urlaubsanspruch im laufenden Kalenderjahr 

Das Bundesurlaubsgesetz (BUrlG) ist – eigentlich – eindeutig. Gemäß § 7 Abs. 3 BUrlG soll der Urlaub 

grundsätzlich im laufenden Kalenderjahr gewährt und genommen werden. Ein Übertragungsanspruch bis 

zum 31.3. des auf das Urlaubsjahr folgenden Jahres oder darüber hinaus kann einzelvertraglich vereinbart 

werden oder ergibt sich teilweise aus Tarifverträgen. Ist die Gewährung des Urlaubs im laufenden Kalenderjahr 

entweder aus dringenden betrieblichen oder aus in der Person des Arbeitnehmers liegenden Gründen, 

z.B. wegen einer Erkrankung, nicht möglich, wird der Urlaub kraft Gesetzes in das erste Kalendervierteljahr 

des Folgejahres übertragen. 

a) Bisherige Rechtsprechung 

Wird der Urlaub von dem Arbeitnehmer weder im laufenden Kalenderjahr noch im Übertragungszeitraum 

beantragt und genommen, galt bisher als fester Grundsatz des deutschen Urlaubsrechts, dass 

nicht genommener Urlaub am Jahresende verfällt, wenn der Arbeitnehmer ihn bis dahin nicht 




Arbeitsrecht 

beantragt hat. Das BAG (Urt. v. 6.8.2013 – 9 AZR 956/11, NZA 2014, 545) vertrat bislang die Auffassung, 

dass Arbeitgeber nicht verpflichtet werden könnten, Arbeitnehmern Urlaub „aufzuzwingen“. Lediglich 

die „Nicht-Gewährung“, also die Verweigerung, von seitens des Arbeitnehmers rechtzeitig verlangtem 

und beantragtem Urlaub führte zu einem Anspruch auf Ersatzurlaub, der sich mit der Beendigung des 

Arbeitsverhältnisses in einen Abgeltungsanspruch des Arbeitnehmers wandelte. Die Initiative lag damit 

bei den Arbeitnehmern, die rechtzeitig zumindest einen Urlaubsantrag stellen mussten, wollten sie zum 

Ende des Jahres ihren Urlaubsanspruch nicht verlieren. 

b) Änderung der Rechtsprechung 

Nach der aktuellen Rechtsprechung des EuGH (Urt. v. 6.11.2018 – C-619/16, „Kreuziger“, ZAP EN- 

Nr. 650/2018 = NZA 2018, 1445 und C-684/16, „Max-Planck-Gesellschaft“, NZA 2018, 1474 und MAAß ZAP 

Anwaltsmagazin 23/2019, S. 1204 f.; vgl. auch schon EuGH, Urt. v. 12.6.2014 – C-118/13, „Bollacke“, NZA 

2014, 651), der sich das BAG (Urt. v. 19.2.2019 – 9 AZR 541/15, bislang nur als Pressemitteilung 9/19 

vorliegend) nunmehr angeschlossen hat, erlischt der Urlaubsanspruch des Arbeitnehmers jedoch nicht 

(mehr) automatisch. Dem Arbeitnehmer darf danach sein Urlaubsanspruch nicht deshalb verwehrt 

werden, weil er ihn zuvor nicht aktiv geltend gemacht hat. Aufgrund seiner unterlegenen Position 

kommt ein Ausschluss allein dann in Betracht, wenn der Arbeitnehmer aus freien Stücken und bei voller 

Kenntnis der Konsequenzen auf die Ausübung seines Rechts auf Urlaub verzichtet hat. 

Infolgedessen muss der Arbeitgeber dafür sorgen, dass der Arbeitnehmer tatsächlich in der Lage ist, 

seinen Jahresurlaub zu nehmen. Der Arbeitgeber muss den Arbeitnehmer hierzu – ggf. förmlich – 

auffordern und ihn rechtzeitig und umfassend darüber aufklären, dass der Urlaub, falls der 

Arbeitnehmer ihn nicht nehmen sollte, verfallen wird. Der Arbeitgeber trägt in diesem Fall die 

Darlegungs- und Beweislast: Er muss nachweisen, dass er mit der entsprechenden Sorgfalt gehandelt 

hat. Allerdings stellen sowohl EuGH als auch BAG klar, dass der Arbeitgeber nicht gezwungen ist, dem 

Arbeitnehmer von sich aus Urlaub zu gewähren. 

Die Rechtsprechung des EuGH bezieht sich sowohl auf den Verfall von Urlaubstagen als auch auf die 

Ansprüche auf finanzielle Vergütung für nicht genommenen Urlaub. Beides darf nunmehr nicht 

automatisch untergehen, weil der Arbeitnehmer vor Beendigung des Arbeitsverhältnisses oder in dem 

Kalenderjahr vor Ablauf des Bezugszeitraums keinen Urlaub beantragt hat. 

Beachte: 

Die Rechtsprechung des EuGH bezieht sich nicht nur auf zukünftige, sondern auch auf bereits erworbene 

Urlaubsansprüche. 

Folglich beziehen sich die Konsequenzen nicht nur auf die (Urlaubs-)Jahre ab 2018, sondern grundsätzlich 

auch auf die Jahre zuvor. Dabei ist auch zu berücksichtigen, dass jedenfalls nach der Rechtsprechung 

des EuGH (Urt. v. 29.11.2017, C-214/16, „King“, NZA 2017, 1591; anders bisher die Rechtsprechung 

des BAG zum sog. Schadensersatzanspruch auf Ersatzurlaubsgewährung: BAG, Urt. v. 

11.4.2006 – 9 AZR 523/05, AP Nr. 28 zu § 7 BUrlG Übertragung) wohl keine Verjährungsvorschriften 

greifen. Der EuGH sprach Herrn King in der vorbenannten Entscheidung einen rückwirkenden Anspruch 

auf Urlaubsabgeltung für 13 (!) Jahre zu. In der Entscheidung fehlt jeglicher Anhaltspunkt dafür, dass 

irgendeine zeitliche Begrenzung der Übertragung durch den EuGH in einem solchen Fall anerkannt 

würde. So stellt der EuGH ausdrücklich klar, dass die Übertragung der Regelfall ist und das Erlöschen 

nach einer gewissen Zeit die Ausnahme, für die sich Gründe ergeben müssen. 

Die vorstehende Rechtsprechung des EuGH hat folglich erhebliche Konsequenzen für den Umgang des 

Arbeitgebers mit den Urlaubsansprüchen der Arbeitnehmer! Werden weder Arbeitnehmer noch 

Arbeitgeber bezüglich des Jahresurlaubs aktiv, verfällt der gesetzliche Jahresurlaub – anders als bislang – 

nicht. 




c) Handlungsempfehlung für Arbeitgeber 

Arbeitgeber müssen ihre Arbeitnehmer künftig 

• ausdrücklich, 

• rechtzeitig und 

• (unmiss-)verständlich 

darüber aufklären, dass ihr Urlaub verfallen wird, wenn sie nicht rechtzeitig einen Urlaubsantrag stellen, 

so dass eine Urlaubsgewährung (noch) erfolgen kann. 

Dabei wird auch ein ausdrücklicher Hinweis auf die Höhe der noch vorhandenen Urlaubstage erforderlich 

werden. Eine bloße Erinnerung in Form eines allgemeinen Hinweises genügt nach den Ausführungen des 

EuGH nicht. Vielmehr ist nach dem EuGH eine „angemessene Aufklärung“ über die Folgen, d.h. den 

möglichen Verlust des Urlaubsanspruchs, erforderlich. Erst wenn der Arbeitnehmer dieser Aufforderung 

immer noch nicht nachkommt, verfallen Urlaubs- bzw. spätere Urlaubsabgeltungsansprüche. 

Darüber hinaus ist zu berücksichtigen, dass Arbeitgeber nach den Ausführungen des EuGH geeignete und 

konkrete organisatorische Maßnahmen zu ergreifen haben, um den Arbeitnehmern den Urlaub zu 

ermöglichen. 

Der bisherige Grundsatz, dass nicht genommener Urlaub zum Jahresende bzw. spätestens mit Ablauf 

des 31.3. des Folgejahrs verfällt, wenn er nicht beantragt wurde, gilt in Bezug auf den gesetzlichen 

Mindesturlaub nicht mehr. Arbeitgebern ist dringend zu empfehlen, ihre betrieblichen Urlaubsregelungen 

auf die neuen Anforderungen hin zu überprüfen und anzupassen. 

Hinweis: 

Arbeitgeber sollten genommene und insbesondere noch nicht genommene Urlaubstage sorgfältig dokumentieren 

und beispielsweise im Rahmen regelmäßiger Wiedervorlagen, aber auch in persönlichen 

Gesprächen mit den Arbeitnehmern in Erinnerung rufen. Um die ordnungsgemäße Aufklärung zu dokumentieren, 

sollten die entsprechenden Hinweise stets schriftlich festgehalten und entsprechende Empfangsbekenntnisse 

von den Arbeitnehmern eingeholt werden. Zudem sollten Arbeitnehmern spätestens 

zum Ende des dritten Jahresquartals unter Mitteilung der konkreter Anzahl ihrer Urlaubstage und der zu 

beachtenden Fristen persönlich, jedenfalls in Textform entsprechend informiert und aufgefordert werden, 

ihren Resturlaub bis zum Jahresende zu nehmen. Dabei sollten Vorkehrungen geschaffen werden, die den 

Zugang der jeweiligen Mitteilung bei dem einzelnen Arbeitnehmer zu Dokumentationszwecken nachweisen 

können. Allein ein Aushang an einem Schwarzen Brett ist insoweit unzureichend. Eine Rund-E-Mail genügt 

nur im Fall einer Lesebestätigung durch den Arbeitnehmer und ist zu Dokumentationszwecken daher nur 

bedingt geeignet. Hinzukommt, dass mit Blick auf die jeweils offenen Urlaubstage je Arbeitnehmer keine 

konkrete Unterrichtung des einzelnen Arbeitnehmers, sondern nur eine pauschale Information aller 

Arbeitnehmer über den Verfall der Urlaubsansprüche in Betracht kommt. 

Nach dem EuGH-Urteil sind weitere Einzelheiten der konkreten Handlungspflichten für den Arbeitgeber 

derzeit nicht geklärt. So werden weitere Entscheidungen der arbeitsgerichtlichen Rechtsprechung die 

Frage zu beantworten haben, welchen konkreten Umfang die den Arbeitgeber treffende Informationspflicht 

hat und wann eine Aufklärung als noch rechtzeitig zu qualifizieren ist. Ferner wird zu klären sein, in 

welcher Art und in welchem Ausmaß organisatorische Vorkehrungen nötig sind, um im Streitfall eine 

Exkulpation zu bewirken und somit etwaige Ansprüche von Arbeitnehmern abwehren zu können. 

Formulierungsbeispiel: 

Betreff: Verfall Ihres Urlaubs zum Ende des Jahres 

Sehr geehrte/r Frau/Herr (…), 

zurzeit beträgt Ihr Resturlaub für das Kalenderjahr (…) insgesamt noch (…) Urlaubstage. Wir möchten Sie 

bitten, diesen Resturlaub bis zum Jahresende in Anspruch zu nehmen. Bitte stimmen Sie Ihren Urlaub mit 

Ihrem Vorgesetzten bzw. Ihren Kollegen für das restliche Jahr zeitnah und verbindlich ab. 




Arbeitsrecht 

Wir weisen ausdrücklich darauf hin, dass Ihr vorgenannter Rest-Urlaubsanspruch grundsätzlich ersatzlos 

verfällt, falls Sie diesen nicht bis zum Jahresende in Anspruch genommen haben. Dies gilt nach § 7 Abs. 3 

S. 2 BUrlG lediglich dann nicht, wenn dringende betriebliche Gründe, wie z.B. termingebundene Aufträge, 

oder in Ihrer Person liegende Gründe, z.B. eine Arbeitsunfähigkeit, dies rechtfertigen. Im Fall der Übertragung 

müssen Sie Ihren Resturlaub bis zum 31.3. (Jahreszahl ergänzen) in Anspruch genommen haben, 

ansonsten verfällt er sodann. 

Für evtl. Rückfragen steht Ihnen Frau/Herr (…) aus unserer Personalabteilung zur Verfügung. 

Mit freundlichen Grüßen 

(Unterschrift) 

2. Urlaubsanspruch bei Krankheit 

a) Langzeiterkrankung 

Bereits vor dieser Entscheidung sorgte der EuGH mit einem Urteil zu einer anderen Fallkonstellation 

zum Verfall von Urlaub für Aufsehen. Nach den Urteilen in den Rechtssachen „Schultz-Hoff“ (EuGH, Urt. 

v. 20.1.2009 – C-350/06, NZA 2009, 135) und „KHS“ (EuGH, Urt. v. 22.11.2011 – C-214/10, NZA 2011, 1333) 

verfällt der Urlaubsanspruch langzeiterkrankter Arbeitnehmer dann nicht, wenn der Arbeitnehmer 

seinen Anspruch auf bezahlten Jahresurlaub krankheitsbedingt während des gesamten Bezugszeitraums 

oder eines Teils nicht ausüben konnte und seine Arbeitsunfähigkeit bis zum Ende des 

Übertragungszeitraums fortgedauert hat. 

b) Ansammeln von Urlaub 

Allerdings hat der EuGH auch eine Grenze für das Ansammeln von Urlaub gesetzt (EuGH, Urt. v. 

22.11.2011 – C-214/10, „KHS“, NZA 2011, 1333). Der langzeiterkrankte Arbeitnehmer kann seine Ansprüche 

auf Mindesturlaub nicht uneingeschränkt über mehrere Jahre ansammeln. Der Verfall von Mindesturlaubsansprüchen 

langzeiterkrankter Arbeitnehmer kann gesetzlich oder tariflich angeordnet werden, 

wenn der entsprechende Übertragungszeitraum hinreichend lang ist, um den Erholungszweck des 

Urlaubs für den Arbeitnehmer sicherzustellen. Als hinreichend lang sieht der EuGH einen Übertragungszeitraum 

von 15 Monaten nach Ablauf des Kalenderjahres an, für das der Mindestjahresurlaub 

entstanden ist. Das BAG (Urt. v. 7.8.2012 – 9 AZR 353/10, NZA 2012, 1216) hat sich dieser Rechtsprechung 

angeschlossen. 

Setzt ein langzeiterkrankter Arbeitnehmer nach seiner Genesung die Arbeit fort, gehen nach einer 

Entscheidung des BAG (Urt. v. 9.8.2011 – 9 AZR 425/10, NZA 2012, 29) während der Arbeitsunfähigkeit 

angesammelte Ansprüche mit dem Ende des laufenden Kalenderjahres unter, in dem der Arbeitnehmer 

nach seiner Genesung die Arbeit fortsetzt. Dies gilt jedoch nur dann, wenn der Arbeitnehmer im 

aktuellen Urlaubsjahr so rechtzeitig wieder gesund wird, dass er seinen Urlaub in der verbleibenden Zeit 

noch nehmen kann. Dann muss er – um den Verfall des Urlaubs zu verhindern – seinen gesamten, 

während der Krankheitszeit angesammelten Urlaub im selben Kalenderjahr bzw. ggf. spätestens zum 

Ablauf des Übertragungszeitraums geltend machen. 

Hinweis: 

Der Erhalt der Urlaubsansprüche im Falle einer unterbliebenen Aufklärung seitens des Arbeitgebers in 

Bezug auf den Verfall von Urlaub zum Jahresende wirft Folgeprobleme im Hinblick auf die Gleichstellung 

zu langzeiterkrankten Arbeitnehmern auf. Um ein „Ansparen“ von Urlaubsansprüchen bei längerer Erkrankung 

zeitlich zu begrenzen, galt bislang, dass in Krankheitsfällen angesparter Urlaub spätestens 

15 Monate nach dem Ende des Urlaubsjahres verfällt (BAG, Urt. v. 7.8.2012 – 9 AZR 353/10, NZA 2012, 1216). 

In der Konsequenz würde dies jedoch zu einer Schlechterstellung führen. Auch hier besteht möglicherweise 

noch Klärungsbedarf. 





Die vorgestellten europarechtlichen Vorgaben beziehen sich nur auf den gesetzlichen Mindesturlaub 

von vier Wochen jährlich (vgl. § 3 BUrlG). Weitergehender vertraglicher Mehrurlaub kann arbeitsvertraglich 

anderweitig geregelt werden (vgl. BAG, Urt. v. 12.11.2013 – 9 AZR 551/12, NZA 2014, 383). 

Hinweis: 

So sollte arbeitsvertraglich geregelt werden, dass der von dem Arbeitnehmer bereits genommene Urlaub 

zuerst auf den gesetzlichen Mindesturlaub angerechnet wird. Sodann sollte ausdrücklich vereinbart 

werden, dass nicht genommener vertraglicher Mehrurlaub grundsätzlich mit Ende des Jahres verfällt, 

unabhängig davon, ob der Arbeitgeber den Arbeitnehmer dazu auffordert, den vertraglichen Mehrurlaub 

bis zum Ende des Kalenderjahres in Anspruch zu nehmen. 

Fehlt hingegen eine ausdrückliche arbeitsvertragliche Differenzierung zwischen gesetzlichen Mindesturlaub 

und den vertraglichen Mehrurlaub, ist von einer einheitlichen Handhabung entsprechend der 

europarechtlichen Vorgaben auszugehen. 

III. Urlaubsabgeltung 

Urlaub dient grundsätzlich der Erholung und ist daher in natura zu nehmen. Im bestehenden 

Arbeitsverhältnis darf der Urlaub nicht durch eine Urlaubsabgeltung ersetzt werden. 

1. Beendigung des Arbeitsverhältnisses 

Endet das Arbeitsverhältnis und kann der Urlaub dadurch nicht mehr gewährt und genommen werden, 

wandelt sich der Urlaubanspruch gem. § 7 Abs. 4 BUrlG in einen Urlaubsabgeltungsanspruch. Die 

Abgeltung von nicht in Anspruch genommenen Urlaub ist daher nur unter bestimmten Voraussetzungen 

bei Beendigung des Arbeitsverhältnisses möglich. Endet das Arbeitsverhältnis durch eine 

Kündigung oder einvernehmlich, ergeben sich regelmäßig keine Probleme mit der Abgeltung. 

2. Vererbbarkeit des Anspruchs auf Urlaubsabgeltung 

a) Arbeitsverhältnis zum Zeitpunkt des Todesfalls beendet 

Problematisch ist jedoch, was mit noch nicht in natura genommenen Urlaubsansprüchen passiert, wenn 

das Arbeitsverhältnis durch den Tod des Arbeitnehmers beendet wird. Grundsätzlich gilt, dass das 

gesamte Vermögen der verstorbenen Person auf den bzw. die Erben übergeht (sog. Gesamtrechtsnachfolge). 

Dies schließt bereits vom verstorbenen Arbeitnehmer erworbene Ansprüche auf Abgeltung 

von Urlaubsansprüchen mit ein. Das BAG hatte folglich in den Fällen, in denen das Arbeitsverhältnis, z.B. 

durch eine Kündigung oder einen Aufhebungsvertrag, bereits beendet war, als der Arbeitnehmer 

verstarb, einen Übergang des Urlaubsabgeltungsanspruchs auf die Erben anerkannt. Nach der Aufgabe 

der sog. Surrogationstheorie (BAG, Urt. v. 19.6.2012 – 9 AZR 652/10, NZA 2012, 1087) sah das BAG in dem 

Abgeltungsanspruch nicht mehr ein Surrogat des Urlaubsanspruchs, sondern einen reinen Geldanspruch, 

der im Wege der Universalsukzession gem. § 1922 BGB auf die Erben des Arbeitnehmers 

übergehen kann. In der beschriebenen Konstellation, dass das Arbeitsverhältnis zum Zeitpunkt des 

Todesfalls schon beendet ist, ist der Urlaubsabgeltungsanspruch bei Beendigung des Arbeitsverhältnisses 

entstanden und geht als Bestandteil des Gesamtvermögens des Verstorbenen auf die Erben über 

(BAG, Urt. v. 22.9.2015 – 9 AZR 170/14, NZA 2016, 37). 

b) Bestehendes Arbeitsverhältnis zum Zeitpunkt des Todes 

Anders entschied das BAG bislang in Bezug auf den Urlaubsanspruch des verstorbenen Arbeitnehmers. 

Aufgrund der Rechtsnatur des Urlaubs – Freistellung von der höchstpersönlichen Arbeitsverpflichtung – 

ging das BAG lange Zeit davon aus, dass der zum Zeitpunkt des Todes (noch) bestehende Urlaubsanspruch 

untergehe, weil mit dem Tod des Arbeitnehmers die Verpflichtung zur Arbeit unter- und nicht 

auf die Erben übergehe (BAG, Urt. v. 20.9.2011 – 9 AZR 416/10, NZA 2012, 326). Erben könnten nicht von 

der Erbringung der Arbeitsleistung freigestellt werden. Konsequenterweise konnte bei dieser Betrachtung 

auch kein Abgeltungsanspruch der Erben entstehen. Dies beruhe auf dem Umstand, dass der 




Arbeitsrecht 

Zeitpunkt des Versterbens wenigstens um eine logische Sekunde vor dem Ende des Arbeitsverhältnisses 

liege und damit in dem Zeitpunkt, der für den Übergang der Erbmasse auf die Erben relevant ist, de facto 

kein Urlaubsabgeltungsanspruch bestehe. Bestandteil der Erbmasse war danach „lediglich“ der Anspruch 

des verstorbenen Arbeitnehmers auf Gewährung von bezahltem Urlaub, das heißt Befreiung von 

der Arbeitspflicht unter Zahlung der Urlaubsvergütung. 

Bereits durch die Entscheidung des EuGH in Sachen „Bollacke“ (EuGH, Urt. v. 12.6.2014 – C-118/13, NZA 

2014, 651) wurde diese Rechtsprechung jedoch aufgebrochen. In diesem Fall verstarb der Arbeitnehmer 

während des laufenden Arbeitsverhältnisses und besaß noch offene Urlaubsansprüche (nicht: Urlaubsabgeltungsansprüche!). 

Nach dem Urteil des EuGH geht auch in dieser Konstellation der Urlaubsanspruch 

des verstorbenen Arbeitnehmers auf die Erben über. Der EuGH wies insbesondere darauf hin, 

dass der einschlägige Art. 7 der Richtlinie 2003/88/EG (Arbeitszeitrichtlinie) nicht dahin ausgelegt 

werden könne, dass der Anspruch durch den Tod des Arbeitnehmers untergehe. Der EuGH urteilte, der 

Anspruch auf bezahlten Jahresurlaub sei ein besonders bedeutsamer Grundsatz des Sozialrechts der 

Europäischen Union, von dem nicht abgewichen werden dürfe. Es könne nicht entscheidend sein, ob der 

Verstorbene bereits bei seinem Arbeitgeber einen Antrag auf Abgeltung gestellt habe. 

Das BAG legte sodann dem EuGH die Frage vor, ob Art. 7 der Richtlinie 2003/88 oder Art. 31 Abs. 2 der 

Charta dem Erben eines während des Arbeitsverhältnisses verstorbenen Arbeitnehmers einen 

Anspruch auf einen finanziellen Ausgleich für den dem Arbeitnehmer vor seinem Tod zustehenden 

Mindestjahresurlaub einräume, was nach § 7 Abs. 4 BUrlG i.V.m. § 1922 Abs. 1 BGB ausgeschlossen sei. 

Diese Frage bejahte der EuGH in den Sachen „Bauer“ und „Willmeroth“ mit den Urteilen vom 6.11.2018 

(C-569/16, „Bauer“ und C-570/16, „Willmeroth“, ZAP EN-Nr. 643/2018 = NZA 2018, 1467). Der EuGH 

führte aus, dass die entsprechenden nationalen Regelungen entweder richtlinienkonform ausgelegt 

werden oder aber für den Fall, dass dies nicht möglich sei, unangewendet bleiben müssen. Er bekräftigte 

erneut, dass der Urlaubsanspruch zwei gleichgewichtige Komponenten beinhalte – zum 

einen die Befreiung von der Arbeitspflicht zwecks Erholung und Entspannung des Arbeitnehmers und 

zum anderen die Bezahlung auf der anderen Seite. Im Falle des Todes des Arbeitnehmers während der 

Fortdauer des Arbeitsverhältnisses gehe nur der erste Teil unter, der zweite bleibe jedoch bestehen. 

Voraussetzung für den Zahlungsanspruch sei lediglich die Beendigung des Arbeitsverhältnisses und 

das Bestehen der Urlaubsansprüche zu diesem Zeitpunkt. Die Ursache der Beendigung sei dagegen 

unerheblich. 

Ausgehend von dieser Rechtsprechung des EuGH hat sich nunmehr das BAG in seinem Urt. v. 22.1.2019 

(9 AZR 45/16, bislang nur als Pressemitteilung 1/19 vorliegend) entschieden, das deutsche Urlaubsrecht 

unionsgerecht auszulegen. Die nach dem europäischen Unionsrecht gebotene Auslegung der §§ 1, 7 

Abs. 4 BUrlG ergebe, dass der Resturlaub auch dann abzugelten sei, wenn das Arbeitsverhältnis durch 

den Tod des Arbeitnehmers ende. Der EuGH habe entschieden, dass der durch Art. 7 Abs. 1 der Richtlinie 

2003/88/EG gewährleistete Anspruch auf bezahlten Mindestjahresurlaub nicht mit dem Tod des 

Arbeitnehmers im laufenden Arbeitsverhältnis untergehen dürfe, ohne dass ein Anspruch auf finanzielle 

Vergütung für diesen Urlaub bestehe, der im Wege der Erbfolge auf den Rechtsnachfolger des 

Arbeitnehmers überzugehen hat. Daraus folge für die richtlinienkonforme Auslegung von §§ 1, 7 Abs. 4 

BUrlG, dass die Vergütungskomponente des Anspruchs auf den vor dem Tod nicht mehr genommenen 

Jahresurlaub als Bestandteil des Vermögens Teil der Erbmasse werde. 

Folglich ist zukünftig bei einem Versterben des Arbeitnehmers der nicht genommene Urlaub – wie bei 

einer Beendigung des Arbeitsverhältnisses durch Kündigung oder Aufhebungsvertrag – durch Zahlung 

an den oder die Erben abzugelten. Zu berücksichtigen ist dabei auch, dass infolge der weiteren aktuellen 

Entscheidungen des EuGH bzw. des BAG zur Frage des Urlaubsverfalls ohne Urlaubsantrag und bei 

länger andauernder Erkrankung des (später versterbenden) Arbeitnehmers das Erbe mit Blick auf den 

Urlaub durchaus einen finanziell nicht unerheblichen Punkt darstellen kann. 





Will der Arbeitgeber verhindern, dass noch nach längerer Zeit die Erben seines ehemaligen Arbeitnehmers 

Urlaubsabgeltungsansprüche geltend machen, sollten in Arbeitsverträgen Ausschlussfristen 

vereinbart werden. Solche Klauseln sehen vor, dass alle Ansprüche aus dem Arbeitsverhältnis innerhalb 

einer bestimmten Frist – von mindestens drei Monaten – geltend zu machen sind. Während Urlaubsansprüche 

von Ausschlussfristen nicht erfasst werden, da sie einem eigenständigen Fristenregime 

unterliegen, unterfallen ihnen hingegen Ansprüche auf Urlaubsabgeltung. Bei Verwendung wirksamer 

Ausschlussfristen besteht folglich nur für einen überschaubaren, kurzen Zeitraum eine Unsicherheit 

für den Arbeitgeber darüber, ob er einen finanziellen Ausgleich für nicht genommenen Urlaub des 

verstorbenen Arbeitnehmers an dessen Erben zu zahlen hat. Für die Erben des verstorbenen 

Arbeitnehmers bedeutet eine solche Regelung, dass sie Ansprüche auf finanziellen Ausgleich rechtzeitig 

vor Ablauf der vertraglichen Ausschlussfrist geltend machen müssen. 

Hinweis: 

Darüber hinaus kann der Arbeitgeber für den arbeitsvertraglichen Mehrurlaub vertraglich regeln, dass 

etwaige Resturlaubsansprüche nicht vererblich sind. Hierzu ist allerdings – wie bei dem Verfall von Urlaubsansprüchen 

zum Ende eines Kalenderjahres – eine Differenzierung zwischen dem gesetzlichen Mindesturlaub 

und dem vertraglich vereinbarten Mehrurlaub in der Arbeitsvertragsbestimmung erforderlich. 

IV. 

Kürzung des Urlaubs 

1. Elternzeit 

Der Arbeitgeber muss vor Beginn der Elternzeit nicht in Anspruch genommenen Urlaub nach der 

Elternzeit im laufenden oder im darauffolgenden Kalenderjahr gewähren. Endet das Arbeitsverhältnis 

während der Elternzeit oder direkt im Anschluss an die Elternzeit, so muss der noch nicht genommene 

Urlaub abgegolten werden. 

Allerdings kann der Arbeitgeber gem. § 17 Abs. 1 BEEG für jeden vollen Kalendermonat der Elternzeit den 

Urlaubsanspruch um ein Zwölftel kürzen, sofern der Arbeitnehmer während der Elternzeit keine 

Teilzeitbeschäftigung bei ihm ausübt. Dazu muss der Arbeitgeber von dieser Kürzungsbefugnis 

Gebrauch machen. Eine automatische Kürzung tritt nicht ein! Die Kürzung muss während des 

bestehenden Arbeitsverhältnisses und kann vor, während und nach der Elternzeit erklärt werden. 

Mit der Entscheidung in der Sache „Dicu“ vom 4.10.2018 hat der EuGH nunmehr bestätigt, dass eine 

solche Kürzungsmöglichkeit mit dem Unionsrecht vereinbar ist (EuGH, Urt. v. 4.10.2018 – C-12/17, Dicu, 

NZA 2018, 1323). 


Es bietet sich an, mit Bestätigung der Elternzeit (vgl. § 16 Abs. 1 S. 6 BBEG) bereits eine entsprechende 

Kürzungserklärung auszusprechen. 

Das BAG hat in einem aktuellen Urteil (v. 19.3.2019 – 9 AZR 362/18, bislang nur als Pressemitteilung 

16/19 vorliegend) die vorstehende Kürzungsmöglichkeit und damit seine bisherige Rechtsprechung 

nochmals bestätigt: In dem zugrunde liegenden Urteil hatte die Arbeitnehmerin bis Ende 2015 

Elternzeit in Anspruch genommen. Das Arbeitsverhältnis endete zum 30.6.2016. Im März 2016 

beantragte die Arbeitnehmerin Urlaub unter Einbeziehung der während der Elternzeit entstandenen 

Urlaubsansprüche. Der Arbeitgeber erteilte im April den im ersten Halbjahr des Jahres 2016 

entstandenen Urlaub, den auf die Elternzeit entfallenden Urlaub lehnte er ab. 

Das BAG gab dem Arbeitgeber recht: Die Kürzungsmöglichkeit der Urlaubsansprüche während der 

Elternzeit sei europarechtskonform. Das Kürzungsrecht erfasst auch den vertraglichen Mehrurlaub, 




Arbeitsrecht 

wenn die Arbeitsvertragsparteien für diesen keine von § 17 Abs. 1 BEEG abweichende Regelung getroffen 

haben. Die Ablehnung des Urlaubs noch im laufenden Arbeitsverhältnis legte der Senat als Kürzungserklärung 

aus. 

Hinweis: 

Zu beachten ist zudem, dass nur für volle Monate der Elternzeit eine Kürzung des Urlaubsanspruchs 

erfolgen darf, nicht aber für solche, die nur anteilig in die Elternzeit fallen. 

Schließt sich an eine Elternzeit eine weitere Elternzeit an, so verfällt der Urlaubsanspruch nicht. 

Vielmehr erhöht sich der zu übertragende Urlaubsanspruch um die Kalenderjahre, die Elternzeit 

genommen werden. Er ist auch in diesem Fall im laufenden oder nächsten Kalenderjahr vom Arbeitnehmer 

zu nehmen bzw. vom Arbeitgeber zu gewähren. 

2. Sonderurlaub 

In einer weiteren Entscheidung hat das BAG (Urt. v. 19.3.2019 – 9 AZR 315/17, bislang nur als 

Pressemitteilung 15/19 vorliegend) nunmehr seine bisherige Rechtsprechung zum gesetzlichen 

Urlaubsanspruch bei unbezahlten Sonderurlaub geändert. 

Nach der bisherigen Rechtsprechung des BAG (Urt. v. 6.5.2014 – 9 AZR 678/12, NZA 2014, 959) konnten 

gesetzliche Urlaubsansprüche auch dann entstehen, wenn der Arbeitnehmer sich auf (seinen eigenen 

Wunsch hin) im unbezahlten Sonderurlaub befand. Dieser Sichtweise hat das BAG nunmehr eine Absage 

erteilt. Nimmt ein Arbeitnehmer für ein Kalenderjahr durchgehend unbezahlten Sonderurlaub, dann 

steht ihm mangels einer Arbeitspflicht kein Anspruch auf Erholungsurlaub zu. Zu berücksichtigen sei, 

dass die Arbeitsvertragsparteien ihre Hauptleistungspflichten durch die Vereinbarung von Sonderurlaub 

vorübergehend ausgesetzt haben. 

In dem jetzt entschiedenen Fall gewährte die Arbeitgeberin der seit vielen Jahren bei ihr beschäftigten 

Arbeitnehmerin wunschgemäß in der Zeit vom 1.9.2013 bis zum 31.8.2014 unbezahlten Sonderurlaub, der 

einvernehmlich bis zum 31.8.2015 verlängert wurde. Nach Beendigung des Sonderurlaubs verlangt die 

Arbeitnehmerin von der beklagten Arbeitgeberin, ihr den gesetzlichen Mindesturlaub von 20 Arbeitstagen 

für das Jahr 2014 zu gewähren. Das BAG lehnte den von der Arbeitnehmerin geltend gemachten 

Urlaubsanspruch ab und gab somit der Arbeitgeberin recht. 

Hinweis: 

Ausgehend von der Pressemitteilung des BAG ist mit Blick auf die Praxis entscheidend, dass die Arbeitnehmerin 

nicht (nur) „einseitig“ durch die Arbeitgeberin von ihrer Arbeitspflicht vorübergehend befreit 

wurde, sondern dass diese vorübergehende Freistellung von der Arbeitsleistung auf einer mit der Arbeitgeberin 

abgeschlossenen Vereinbarung beruhte. In diesem Fall haben beide Arbeitsvertragsparteien 

gemeinsam die Hauptleistungspflichten suspendiert. In der Praxis sollte auf eine entsprechende Dokumentation 

geachtet werden, da das BAG offenbar auf den Willen beider Vertragsparteien abstellt. 

V. Fazit 

Der vorstehende Rechtsprechungsüberblick zeigt, dass der EuGH immer wieder die Systematik des 

deutschen Urlaubsrechts geradezu auf den Kopf stellt. Im Rahmen der Ausarbeitung von Arbeitsvertragsregelungen 

ist daher zu raten, die aktuelle europarechtliche und höchstrichterliche deutsche 

Rechtsprechung stets im Blick zu haben und die sich daraus ergebenden Vorgaben – bezogen auf das 

jeweilige Arbeitsverhältnis – sorgfältig umzusetzen. Denn auch wirtschaftlich erlangt die Urlaubsthematik 

mehr und mehr an Bedeutung. 


Verfassungsrecht/Verwaltungsrecht Fach 19, Seite 905 

Vorläufiger Rechtsschutz (§ 80 Abs. 5 VwGO) 

Verwaltungsprozessrecht 

Vorläufiger Rechtsschutz nach § 80 Abs. 5 VwGO 

Von Richter am BVerwG DR. STEPHAN GATZ, Leipzig 

Inhalt 


II. System des § 80 VwGO 

1. Grundsatz des § 80 Abs. 1 VwGO 

2. Ausnahmen nach § 80 Abs. 2 VwGO 

3. Regelungen des § 80 Abs. 5 VwGO 

III. Aussetzungsantrag in der gerichtlichen 

Prüfung 

1. Zulässigkeit des Antrags 

2. Begründetheit des Antrags 

3. Tenorierung 

4. Dauer der aufschiebenden Wirkung 

5. Beschwerdeverfahren 

6. Änderungsverfahren 

7. Streitwert 


Die Verwaltungsgerichtsordnung gewährt vorläufigen Rechtsschutz gegenüber behördlichen Einzelakten 

nach den §§ 80 bis 80b VwGO und nach § 123 Abs. 1 VwGO, wobei die §§ 80 ff. VwGO Spezialregelungen 

gegenüber dem Auffangtatbestand des § 123 Abs. 1 VwGO sind. Dies folgt unmittelbar aus § 123 Abs. 5 

VwGO, der die Geltung des § 123 Abs. 1 bis 3 VwGO für die Fälle der §§ 80, 80a VwGO ausschließt. 

Die primäre Funktion des vorläufigen Rechtsschutzes, der durch die §§ 80 ff. VwGO und § 123 Abs. 1 VwGO 

lückenlos gewährleistet wird, besteht darin, die Effektivität des Hauptsacherechtsschutzes zu sichern. Der 

Rechtsschutzsuchende soll davor geschützt werden, dass vor Abschluss des Hauptsacheverfahrens irreversible 

Zustände geschaffen werden, die eine Entscheidung in der Hauptsache nicht mehr zulassen (BVerfG NJW 1995, 

950, 951). Daneben hat der vorläufige Rechtsschutz eine interimistische Funktion. Soll das Hauptsacheverfahren 

zur Gewährleistung effektiven Rechtsschutzes offen gehalten werden, bedarf es abschließender gerichtlicher 

Zwischenentscheidungen, die den Zeitraum bis zur Entscheidung der Hauptsache überbrücken. Das 

Gericht hat vorläufige Anordnungen zu treffen, die den zwischen den Beteiligten bestehenden Streit über die 

Hauptsache für die Dauer dieses Zwischenstadiums endgültig regeln und ihn damit zugleich auf Zeit befrieden. 

Die Rechtsprechung zum vorläufigen Rechtsschutz ist in der Rechtsprechung weitestgehend gefestigt 

und, wie in anderen Rechtsgebieten auch, teilweise von unterschiedlichen Auffassungen geprägt. Hierauf 

hat sich der Rechtsuchende einzustellen. 

II. System des § 80 VwGO 

1. Grundsatz des § 80 Abs. 1 VwGO 

§ 80 VwGO enthält in Absatz 1 Satz 1 die Grundregel, dass Widerspruch und Anfechtungsklage aufschiebende 

Wirkung haben. Bei einem Verwaltungsakt als allein statthaftem Gegenstand dieser Rechts- 





mittel (§§ 42 Abs. 1, 68, 69 VwGO), der dem Adressaten eine Geldleistung, ein Tun, Dulden oder Unterlassen 

auferlegt, bedeutet aufschiebende Wirkung, dass für deren Dauer der angefochtene Verwaltungsakt nicht 

befolgt zu werden braucht (BVerwGE 63, 74, 77) und nicht vollzogen werden darf (BVerwGE 99, 109, 112). Die 

Behörde darf den mit aufschiebender Wirkung angefochtenen Verwaltungsakt auch nicht zum Anlass für 

Folgemaßnahmen nehmen. Zum Beispiel darf sie den ausgewiesenen Ausländer nicht daran hindern, erneut 

in das Bundesgebiet einzureisen und sich darin aufzuhalten (OVG Schleswig NVwZ-RR 1993, 437, 438). 

§ 80 Abs. 1 S. 2 VwGO stellt klar, dass die aufschiebende Wirkung von Widerspruch und Anfechtungsklage 

auch für rechtsgestaltende und feststellende Verwaltungsakte gilt. Rechtsgestaltend ist ein 

Verwaltungsakt, durch den Rechtsbeziehungen unmittelbar begründet, aufgehoben oder geändert 

werden, beispielweise die Aufhebung einer Genehmigung im Wege des Widerrufs oder der Rücknahme. 

Der feststellende Verwaltungsakt dient der Feststellung von Tatsachen oder Rechtsfolgen, z.B. der 

Feststellung, dass ein Beamtenverhältnis wegen einer strafgerichtlichen Verurteilung des Beamten gem. 

§ 24 Abs. 1 S. 1 BeamtStG kraft Gesetzes zu einem bestimmten Zeitpunkt erloschen ist. Durch die 

aufschiebende Wirkung wird der Fortbestand der bisherigen Rechtslage fingiert, d.h. die Behörde hat 

jede Maßnahme zu unterlassen, die den Eintritt der in dem rechtsgestaltenden Verwaltungsakt 

verfügten Rechtsänderung voraussetzt (BVerwG BUCHHOLZ 310 § 80 VwGO Nr. 23), bzw. darf aus der 

getroffenen Feststellung keine rechtlichen oder tatsächlichen Folgen ziehen (VGH Mannheim DVBl. 1976, 

548, 549). So wird die Behörde durch den Suspensiveffekt beispielweise daran gehindert, nach 

widerrufener Gaststättenerlaubnis gem. § 31 GastG i.V.m. § 15 Abs. 2 S. 1 GewO die Gaststätte zu 

schließen. Da der Gaststättenbetreiber so zu behandeln ist, als wäre er noch Erlaubnisinhaber, liegt ein 

ungenehmigter Betrieb als Voraussetzung für die Verhinderung seiner Fortsetzung nicht vor. Im Fall der 

Feststellung der Beendigung des Dienstverhältnisses nach § 24 Abs. 1 S. 1 BeamtenStG zwingt der 

Suspensiveffekt dazu, den ehemaligen Beamten als dienstlich noch aktiven Beamten zu behandeln. 

Nach § 80 Abs. 1 S. 2 VwGO haben Widerspruch und Anfechtungsklage ferner beim Verwaltungsakt mit 

Doppelwirkung (§ 80a VwGO) aufschiebende Wirkung. Der Verwaltungsakt mit Doppelwirkung ist ein 

Verwaltungsakt, der entweder den Adressaten begünstigt und gleichzeitig einen anderen belastet oder den 

Adressaten belastet und dadurch einen anderen begünstigt. Die aufschiebende Wirkung bedeutet: Ficht der 

von einer Baugenehmigung (begünstigender Verwaltungsakt) nachteilig in seinen Rechten betroffene 

Nachbar die Genehmigung an, so darf von ihr für die Dauer der aufschiebenden Wirkung kein Gebrauch 

gemacht und das genehmigte Vorhaben nicht verwirklicht werden. Ficht der von einer Betriebsuntersagung 

(belastender Verwaltungsakt) Betroffene die Untersagungsverfügung an, darf der emittierende Betrieb, der 

das Objekt der angeordneten Schließung bildet, unter dem Schutz der aufschiebenden Wirkung vorerst 

weitergeführt werden und bleiben die Nachbarn bis auf Weiteres den schädlichen Immissionen ausgesetzt. 

Hinweis: 

Umstritten ist, ob dem unzulässigen Hauptsacherechtsbehelf aufschiebende Wirkung zukommt (s. im 

Einzelnen FINKELNBURG/DOMBERT/KÜLPMANN, Vorläufiger Rechtsschutz im Verwaltungsstreitverfahren, 7. Aufl. 

2017, Rn 646 ff.). Für die bedeutsamste Fallgestaltung, den verfristeten Rechtsbehelf, hat sich die Meinung 

in Rechtsprechung und Literatur (BVerwGE 20, 240, 243; VGH Kassel ESVGH 21, 97, 99; VGH Mannheim 

VBlBW 1992, 152; OVG Weimar LKV 1994, 408; KOPP/SCHENKE, VwGO, 24. Aufl. 2018, § 80 Rn 130; SCHOCH/ 

SCHNEIDER/BIER, VwGO, § 80 Rn 84) dahingehend verfestigt, dass ein verfristeter Rechtsbehelf keine aufschiebende 

Wirkung hat, weil es zu keiner gerichtlichen Überprüfung des Verwaltungsakts mehr kommen 

kann und deshalb für die Sicherung der Effektivität des Rechtsschutzes in der Hauptsache kein Raum ist. 

Etwas anderes ist lediglich dann anzunehmen, wenn der durch einen bestandskräftigen Verwaltungsakt 

Belastete einen noch nicht beschiedenen, nicht offensichtlich aussichtslosen Antrag auf Wiedereinsetzung 

in den vorigen Stand gestellt hat (KOPP/SCHENKE, a.a.O., § 80 Rn 130). 

2. Ausnahmen nach § 80 Abs. 2 VwGO 

In den in § 80 Abs. 2 VwGO abschließend aufgezählten Fällen ist die aufschiebende Wirkung ausgeschlossen. 

Die Regelung dient der Sicherung der Erfüllung öffentlicher Aufgaben durch Sicherstellung 

408 ZAP Nr. 8 17.4.2019



der Vollziehbarkeit der dafür erforderlichen Verwaltungsakte. Auch soll sich der Adressat seinen Verpflichtungen 

nicht einfach durch Einlegung eines Rechtsmittels entziehen können. 

a) Anforderung von öffentlichen Abgaben und Kosten 

Nach § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 VwGO entfällt die aufschiebende Wirkung bei der Anforderung von 

öffentlichen Abgaben und Kosten. Die Bestimmung soll in erster Linie gewährleisten, dass die Finanzierung 

notwendiger öffentlicher Aufgaben nicht gefährdet wird. 

Öffentliche Abgaben i.S.v. § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 VwGO sind nicht alle einem öffentlichen Gemeinwesen 

geschuldeten Leistungen, sondern nur diejenigen, die eine Finanzierungsfunktion für den öffentlichen 

Haushalt haben und damit dem öffentlichen Interesse an einem steten Zufluss der zur Finanzierung der 

öffentlichen Haushalte bestimmten Abgaben den Vorrang vor dem Interesse des Abgabenschuldners 

einräumen, nicht vor Eintritt der Bestandskraft des Heranziehungsbescheids zahlen zu müssen. Abgaben 

sind hiernach Steuern, soweit für sie der Verwaltungsrechtsweg gegeben ist, also die Gemeindesteuern (z.B. 

Grundsteuer, Zweitwohnungssteuer), Gebühren (z.B. Kanalbenutzungsgebühren, Kindergartengebühren) 

und Beiträge (z.B. Erschließungsbeiträge einschließlich der Vorauszahlungen nach §§ 127 ff. BauGB, Beiträge 

für die Mitgliedschaft in berufsständischen Interessenvertretungen). Sonstige nach festen Sätzen bestimmte 

öffentlich-rechtliche Geldleistungen fallen unter § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 VwGO, wenn sie zumindest in 

nennenswertem Umfang der Deckung des Finanzierungsbedarfs eines Gemeinwesens dienen, wie z.B. die 

Kreisumlage (OVG Saarlouis KStZ 1994, 112). 

Keine Abgaben i.S.d. § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 VwGO sind Geldforderungen, die primär anderen Zwecken als 

der Finanzierung des öffentlichen Haushalts dienen. Dazu gehört der Anspruch einer Gemeinde auf 

Erstattung von Kosten einer Hausanschlussleitung zum öffentlichen Kanalnetz, d.h. der Leitungsstrecke 

auf dem Privatgrundstück zwischen Kontrollschacht/Übergabestelle an der Grundstücksgrenze 

und dem Gebäude. Bei diesem Anspruch handelt es sich nämlich um einen satzungsrechtlich geregelten, 

dem zivilrechtlichen Aufwendungsersatz für eine Geschäftsführung ohne Auftrag nachgebildeten 

Anspruch. Er gilt dem Ersatz von Aufwendungen, die bei der Wahrnehmung einer Verpflichtung des 

Schuldners, der Herstellung von Hausanschlussleitungen in Erfüllung seiner Anschlussverpflichtung, 

entstanden sind. Diese Kosten stellen einen reinen Durchlaufposten dar, nicht eine Einnahmequelle, aus 

der ganz allgemein Ausgaben bestritten werden können (OVG Greifswald NVwZ-RR 2001, 401, 402). 


Dies wird in der anwaltlichen Praxis gelegentlich übersehen, weil die Kosten für die Hausanschlussleitungen 

nicht unterschieden werden von den Kanalbaubeiträgen, d.h. den Beiträgen für das öffentliche 

Kanalnetz (Hauptsammler, Klärwerk etc.), deren Anforderung nach § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 VwGO sofort 

vollziehbar ist. 

Ebenfalls nicht zu den Abgaben i.S.d. § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 VwGO zählt die Ausgleichsabgabe, die 

Arbeitgeber gem. § 160 Abs. 1 S. 1 SGB IX für jeden unbesetzten Pflichtarbeitsplatz für schwerbehinderte 

Menschen entrichten müssen, solange sie die vorgeschriebene Zahl schwerbehinderter Menschen nicht 

beschäftigen. Die Ausgleichsabgabe soll den Arbeitgeber zur Erfüllung der Quote veranlassen und dient 

dem Kostenausgleich zwischen den Arbeitgebern, die ihre Pflicht zur Beschäftigung Schwerbehinderter 

erfüllen, und denen, die dieser Pflicht nicht nachkommen. Einnahmeerzielung ist nicht ihr Zweck. 

Der Begriff der öffentlichen Kosten bezieht sich allein auf die Verwaltungsgebühren und Auslagen, die in 

einem Verwaltungsverfahren für die öffentlich-rechtliche Tätigkeit einer Behörde nach Maßgabe des jeweils 

anzuwenden Verwaltungskostenrechts und den dort normierten Tatbeständen entstanden sind (OVG 

Magdeburg NVwZ-RR 2017, 347 Rn 9). Deshalb unterfallen der Nr. 1 weder die Kosten, die die Polizeibehörde 

für die unmittelbare Ausführung von Maßnahmen ohne einen vorausgegangenen Verwaltungsakt gegen 

den Störer geltend macht (VGH Mannheim NVwZ 1986, 933), noch die Kosten, die im Rahmen der 

Vollstreckung eines Verwaltungsakts anfallen (FINKELNBURG/DOMBERT/KÜLPMANN, a.a.O., Rn 690). 


Fach 19, Seite 908 



b) Unaufschiebbare Anordnungen und Maßnahmen von Polizeivollzugsbeamten 

§ 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 2 VwGO schließt die aufschiebende Wirkung bei unaufschiebbaren Anordnungen und 

Maßnahmen von Polizeivollzugsbeamten aus. Zur Vollzugspolizei sind Schutz- und Bereitschaftspolizei 

zu rechnen, nicht jedoch die polizeilichen Ordnungsbehörden (OVG Münster OVGE 34, 240, 242, betr. 

Kreisordnungsbehörde). Ihre Verwaltungsakte sind unaufschiebbar, wenn der mit ihnen beabsichtigte 

Zweck mit hoher Wahrscheinlichkeit nur bei sofortiger Durchsetzung erreichbar ist. Dies ist u.a. bei 

verkehrsregelnden Maßnahmen oder der Auflösung einer Versammlung der Fall. Den verkehrsregelnden 

Maßnahmen von Polizeivollzugsbeamten stehen die Verkehrsregelungen durch Verkehrszeichen gleich 

(BVerwG NJW 1982, 348; NVwZ 1988, 623). 

c) Sonstige durch Bundes- oder Landesgesetz vorgeschriebene Fälle 

Nach § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 3 VwGO entfällt die aufschiebende Wirkung in den durch Bundesgesetz oder 

durch Landesgesetz vorgeschriebenen Fällen, insbesondere für Widersprüche und Klagen Dritter gegen 

Verwaltungsakte, die Investitionen oder die Schaffung von Arbeitsplätzen betreffen. 

Der Bundesgesetzgeber hat die aufschiebende Wirkung namentlich in ordnungsrechtlichen (z.B. § 84 

Abs. 1 AufenthG, § 75 AsylG), wirtschaftsrechtlichen (z.B. § 6a Abs. 2 S. 3 VermG, § 12 Abs. 1 InVorG), 

fachplanungsrechtlichen (§ 18e Abs. 2 S. 1 AEG, § 43e Abs. 1 S. 1 EnWG, § 17 Abs. 2 S. 9 FStrG, § 10 Abs. 4 S. 1 

LuftVG, § 29 Abs. 6 S. 2 PBefG, § 5 Abs. 2 S. 1 VerkPBG, § 14e Abs. 2 S. 1 WaStrG), bau- und 

raumordnungsrechtlichen (z.B. § 212a Abs. 1, Abs. 2 BauGB, § 12 Abs. 3 ROG) sowie wehrrechtlichen (z.B. 

§35S.1WPflG, § 74 ZDG) Bestimmungen ausgeschlossen. Nicht unter Nr. 3 fallen die Ermächtigungen zu 

vorläufigen Regelungen, z.B. die Ermächtigung zur Erteilung vorläufiger Erlaubnisse für den Linienverkehr 

nach § 20 PBefG. Bei ihnen handelt es sich nicht um Regelungen der Vollziehbarkeit von 

Verwaltungsakten, sondern um Vorschriften, die den Erlass vorläufiger Verwaltungsakte ermöglichen, 

die ihrerseits in vollem Umfang dem § 80 VwGO unterliegen (KOPP/SCHENKE, a.a.O., § 80 Rn 67). 

Der wichtigste Regelungsbereich, in dem die Länder den Suspensiveffekt regelmäßig ausgeschlossen 

haben, ist derjenige der Verwaltungsvollstreckung. Soweit es um die Vollstreckung von Verwaltungsakten 

geht, die unter Anwendung von Bundesrecht erlassen worden sind, ist die Ermächtigung zum 

Ausschluss des Suspensiveffekts in § 80 Abs. 2 S. 2 VwGO enthalten. Maßnahmen der Verwaltungsvollstreckung 

sind Verwaltungsakte nach Maßgabe der Verwaltungsvollstreckungsgesetze, d.h. Androhung, 

Anordnung und Festsetzung von Zwangsmitteln, Anforderung des Kostenvorschusses für die 

Ersatzvornahme, Pfändung von Forderungen oder Sachen sowie sonstige Vollstreckungsakte, die ihre 

Rechtsgrundlagen im sonstigen Bundes- oder Landesrecht haben. 

d) Anordnung der sofortigen Vollziehung durch eine Behörde 

§ 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 4 VwGO ermächtigt die (Ausgangs- und Widerspruchs-)Behörde, imkonkreten Fall 

die aufschiebende Wirkung ganz oder teilweise, befristet, mit einer Auflage, unter einer Bedingung usw. 

durch Anordnung der sofortigen Vollziehung auszuschließen. Voraussetzung ist ein besonderes 

öffentliches oder überwiegendes Interesse eines Beteiligten hieran. Dieses Interesse ist nicht identisch 

mit dem öffentlichen Interesse, das dem Erlass eines jeden Verwaltungsakts zugrunde liegt, sondern 

geht darüber hinaus (BVerfG NVwZ 2005, 1053, 1054). Die Vollziehung des Verwaltungsakts muss so 

dringlich sein, dass es gerechtfertigt ist, den Anspruch des Einzelnen auf vorläufige Bewahrung des 

Status quo zurückzustellen. Ob das der Fall ist, ist im Wege der Abwägung zu ermitteln, in die alle mit 

dem Vollzug des Verwaltungsakts unmittelbar verbundenen bzw. dem Vollzug entgegenstehenden 

Interessen einzustellen sind. 

3. Regelungen des § 80 Abs. 5 VwGO 

a) Aussetzungsantrag gem. § 80 Abs. 5 S. 1 VwGO 

Nach § 80 Abs. 5 S. 1 VwGO kann das Gericht der Hauptsache – das ist das Gericht, bei dem die 

Hauptsache bereits anhängig ist bzw. wenn noch keine Klage erhoben ist, dort, wo die Klage zu erheben 

wäre – auf Antrag die aufschiebende Wirkung von Widerspruch und Anfechtungsklage in den Fällen des 




§ 80 Abs. 5 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 bis 3 VwGO ganz oder teilweise anordnen, im Fall des § 80 Abs. 5 Abs. 2 S. 1 

Nr. 4 VwGO ganz oder teilweise wiederherstellen. Die Regelung nimmt ihrem Wortlaut und ihrer 

Zielrichtung nach Bezug auf § 80 Abs. 1 S. 1 VwGO (OVG Münster DÖV 1983, 1024, 1025). Aus dessen 

Formulierung, wonach Widerspruch und Anfechtungsklage aufschiebende Wirkung haben, ergibt sich, 

dass nur der der Anfechtungsklage vorausgehende Widerspruch, d.h. der Anfechtungswiderspruch, 

gemeint ist. An einen Verpflichtungswiderspruch kann grundsätzlich kein Aussetzungsantrag geknüpft 

werden. Es ist deshalb verfehlt, wenn sich ein Betroffener gegen die Versagung einer Genehmigung mit 

Widerspruch und Aussetzungsantrag in der Erwartung zur Wehr setzt, die genehmigungsbedürftige 

Tätigkeit für die Dauer des Hauptsacheverfahrens ausüben zu dürfen. Die Erhebung eines Widerspruchs 

gegen die Versagung einer Genehmigung ändert nichts daran, dass die zur Genehmigung gestellte 

Tätigkeit verboten bleibt. Vorläufiger Rechtsschutz ist hier nur über § 123 Abs. 1 VwGO zu erreichen. 

Hinweis: 

Etwas anderes gilt allerdings dort, wo die Ablehnung eines beantragten Verwaltungsakts eine über sie 

hinausreichende Belastungswirkung entfaltet. Dies ist nur ausnahmsweise der Fall, z.B. bei der Ablehnung 

eines Antrags auf Erteilung oder Verlängerung einer ausländerrechtlichen Aufenthaltsgenehmigung. Die 

Ablehnung hat zur Folge, dass die Fiktion des erlaubten Aufenthalts nach § 81 Abs. 3 S. 1, Abs. 4 S. 1 AufenthG 

endet. Hier muss ein Antrag nach § 80 Abs. 5 S. 1 VwGO gegen die Versagung der Aufenthaltsgenehmigung 

gerichtet werden, damit durch die Suspendierung der Versagung die Fiktion wieder aufleben kann (OVG 

Bremen EzAR-NF 33 Nr. 27). 

b) Folgenbeseitigung nach § 80 Abs. 5 S. 3 VwGO 

Ist der Verwaltungsakt im Zeitpunkt der gerichtlichen Entscheidung schon vollzogen – was auch der Fall 

ist, wenn der Betroffene unter dem Druck drohender Vollstreckung von sich aus den Verwaltungsakt 

befolgt hat (VGH Kassel NVwZ 1995, 1027, 1029) –, kann das Gericht nach § 80 Abs. 5 Abs. 5 S. 3 VwGO 

die Aufhebung der Vollziehung anordnen. Die Bestimmung ermächtigt das Gericht zur Folgenbeseitigung. 

Sie hat rein verfahrensrechtliche Bedeutung (OVG Greifswald GewArch 1996, 76, 77), 

während die materielle Grundlage der allgemeine Folgenbeseitigungsanspruch i.V.m. dem einschlägigen 

materiellen Recht ist (OVG Münster a.a.O.). 

Hinweis: 

Zu beachten ist, dass sich ein Eilantrag nicht auf die Aufhebung von Vollzugsmaßnahmen nach Satz 3 beschränken 

darf. Es bedarf zusätzlich eines – nur auf Antrag zulässigen – Ausspruchs über die Aussetzung der 

Vollziehung nach Satz 1, weil die Aufhebung der Vollziehung notwendig auch die Beseitigung der Vollziehbarkeit 

des Verwaltungsakts, die die Grundlage der Vollziehung gebildet hat, voraussetzt (VGH Mannheim 

NJW 1979, 2528). 

Die Aufhebung der Vollziehung eines erledigten Verwaltungsakts ist allerdings nicht mehr möglich, da 

ein solcher Verwaltungsakt nicht mit einem Aussetzungsantrag angegriffen werden kann (FINKELNBURG/ 

DOMBERT/KÜLPMANN, a.a.O., Rn 1024). 

III. Aussetzungsantrag in der gerichtlichen Prüfung 

Wie bei einer Klage nimmt das Gericht auch bei einem Aussetzungsantrag eine zweigeteilte Prüfung 

nach Zulässigkeit und Begründetheit vor. 

1. Zulässigkeit des Antrags 

a) Allgemeine Zulässigkeitsvoraussetzungen 

Die Zulässigkeit eines Aussetzungsantrags setzt voraus, dass der Verwaltungsrechtsweg (§ 40 Abs. 1 

VwGO) gegeben ist. Da der Antrag auf Anordnung oder Wiederherstellung des Suspensiveffekts von 

Widerspruch und Anfechtungsklage abzielt, muss er gegen einen nach § 80 Abs. 2 VwGO sofort 

vollziehbaren Verwaltungsakt (§ 35 VwVfG) gerichtet sein. Ausnahmsweise kann auch ein Verwaltungs- 





akt, der nicht sofort vollziehbar ist, Gegenstand eines Aussetzungsantrags sein, und zwar dann, wenn die 

Behörde die aufschiebende Wirkung des Widerspruchs in Frage stellt. Gegenüber drohenden 

Verwaltungsakten ist nicht das Aussetzungsverfahren, sondern allenfalls das Verfahren nach § 123 Abs. 1 

VwGO statthaft. Erforderlich ist ferner die Antragsbefugnis in analoger Anwendung des § 42 Abs. 2 VwGO. 

b) Besondere Zulässigkeitsvoraussetzungen 

aa) Vorherige oder gleichzeitige Einlegung eines Rechtsbehelfs zur Hauptsache 

Streitig ist, ob die Zulässigkeit eines Aussetzungsantrags von der vorherigen oder gleichzeitigen 

Einlegung eines Rechtsbehelfs in der Hauptsache abhängig ist (bejahend OVG Münster NVwZ-RR 1996, 

184; OVG Weimar LKV 1994, 408; OVG Koblenz NJW 1995, 1043; REDEKER/VON OERTZEN, VwGO, 16. Aufl. 

2014, § 80 Rn 54; verneinend VGH München DVBl. 1988, 590, 591; VGH Mannheim DVBl. 1995, 303; KOPP/ 

SCHENKE, a.a.O., § 80 Rn 139). Richtig ist, dass jedenfalls zum Zeitpunkt der gerichtlichen Entscheidung ein 

Rechtsbehelf in der Hauptsache eingelegt sein muss (EYERMANN, VwGO, 15. Aufl. 2019, § 80 Rn 51); denn 

die Anordnung oder Wiederherstellung des Suspensiveffekts von Widerspruch und Anfechtungsklage 

setzt die Einlegung eines solchen Rechtsmittels denkgesetzlich voraus. Die Annahme, ein Gericht werde 

die aufschiebende Wirkung eines noch einzulegenden Rechtsbehelfs anordnen oder wiederherstellen, 

wäre lebensfremd. Realistischerweise hat das Gericht die beiden Optionen, entweder den Antrag sofort 

mangels Rechtsschutzbedürfnisses abzulehnen oder die Einlegung des Rechtsbehelfs abzuwarten. Ein 

Zeitgewinn lässt sich mit einem vorgezogenen Eilantrag nicht erzielen. 

bb) Antragsgegner 

Richtiger Antragsgegner ist in analoger Anwendung des § 78 Abs. 1 VwGO grundsätzlich die Körperschaft 

oder, wenn das Landesrecht dies vorsieht, deren Behörde, die den angefochtenen Verwaltungsakt erlassen 

hat. Ob dies auch gilt, wenn die Widerspruchsbehörde die sofortige Vollziehung angeordnet hat, wird 

kontrovers beurteilt. Während die überwiegende Meinung in Rechtsprechung und Schrifttum wegen des 

akzessorischen Charakters des Eilverfahrens zum Hauptsacheverfahren auch hier die Ausgangsbehörde 

als richtigen Antragsgegner ansieht (VGH Kassel NVwZ 1990, 677; OVG Lüneburg NJW 1989, 2147, 2148; 

VGH Mannheim NVwZ 1995, 1220, 1221; VGH München BayVBl. 1984, 598; FINKELNBURG/DOMBERT/KÜLPMANN, 

a.a.O., Rn 903), ist nach der gegenteiligen Auffassung der Aussetzungsantrag gegen die Widerspruchsbehörde 

zu richten, weil diese hinsichtlich des Erlasses der Vollzugsanordnung Ausgangsbehörde sei (OVG 

Münster NJW 1995, 2242; VG Dessau LKV 1997, 264; REDEKER/VON OERTZEN, a.a.O., § 80 Rn 56b). 

cc) Antragsfrist 

Die VwGO setzt für einen Aussetzungsantrag keine Frist. Es gibt aber andere Gesetze, die (unterschiedlich 

lange) Fristen vorsehen. So muss etwa ein Aussetzungsantrag gegen eine Abschiebungsanordnung 

innerhalb einer Woche nach Bekanntgabe gestellt werden (§ 34a Abs. 2 S. 1 AsylG). Für Aussetzungsanträge 

gegen Planfeststellungsbeschlüsse gilt eine Frist von einem Monat nach Zustellung (§ 18e Abs. 2 

S. 2 AEG, § 43e Abs. 1 S. 2 EnWG, § 17e Abs. 2 S. 2 FStrG, § 10 Abs. 4 S. 2 LuftVG, § 29 Abs. 6 S. 3 PBefG, § 5 

Abs. 2 S. 2 VerkPBG, § 14e Abs. 2 S. 2 WaStrG). In der Rechtsmittelbelehrung ist auf die jeweilige Frist 

hinzuweisen. Fehlt der Hinweis, wird die spezialgesetzlich normierte Frist jedenfalls dann durch die 

Jahresfrist des § 58 Abs. 2 S. 1 VwGO ersetzt, wenn die Geltung des § 58 VwGO ausdrücklich angeordnet 

ist, wie in § 18e Abs. 2 S. 4 AEG, § 43a Abs. 1 S. 4 EnWG, § 17e Abs. 2 S. 4 FStrG, § 10 Abs. 4 S. 3 LuftVG, § 14e 

Abs. 3 S. 3 WaStrG. Die Frage, ob bei Fehlen einer spezialgesetzlichen Verweisung, wie in § 34a AsylG, § 29 

PBefG, § 5 VerkPBG, § 58 VwGO entsprechend anwendbar ist, wird unterschiedlich beantwortet (dafür 

KOPP/SCHENKE, a.a.O., § 58 Rn 5; a.A. OVG Lüneburg NVwZ-RR 1995, 177, 178: keine planwidrige 

Regelungslücke). 

dd) Behördliches Vorverfahren? 

Die gerichtliche Entscheidung über einen Aussetzungsantrag hat grundsätzlich nicht zur Voraussetzung, 

dass der Antragsteller zuvor bei der Ausgangs- oder Widerspruchsbehörde erfolglos um 

vorläufigen Rechtsschutz nachgesucht hat. Eine Ausnahme ist nach § 80 Abs. 6 S. 1 VwGO für den Fall 

eines Aussetzungsantrags gegen die Anforderung von öffentlichen Abgaben und Kosten vorgesehen, 




und zwar auch dann, wenn ein Vorverfahren nach § 68 Abs. 1 S. 2 VwGO nicht erforderlich ist (VGH 

Kassel NVwZ-RR 1995, 235). Das in § 80 Abs. 6 S. 1 VwGO vorgeschriebene besondere Vorverfahren wird 

durch Klage und Einlassung der Verwaltung darauf zur Sache nicht ersetzt (KOPP/SCHENKE, a.a.O., § 80 

Rn 184) und kann als Zugangsvoraussetzung auch nicht nachgeholt werden (VGH Kassel DVBl. 1994, 

805, 806; OVG Berlin-Brandenburg NVwZ 2006, 356). 

2. Begründetheit des Antrags 

Nach dem Wortlaut des § 80 Abs. 5 S. 1 VwGO, wonach das Gericht der Hauptsache die aufschiebende 

Wirkung von Widerspruch und Anfechtungsklage anordnen bzw. wiederherstellen „kann“, ist die 

Entscheidung in das Ermessen des Gerichts gestellt. Kennzeichnend für eine Ermessensentscheidung ist 

eine Interessenabwägung. Nach welchen Maßstäben diese vorzunehmen ist, sagt § 80 Abs. 5 S. 1 VwGO 

nicht. In Rechtsprechung und Literatur ist allerdings geklärt, dass es allein oder zumindest auch auf die 

Erfolgsaussichten des Widerspruchs oder der Anfechtungsklage ankommt. Zu prüfen ist also in erster 

Linie, ob sich der Verwaltungsakt im Hauptsacheverfahren voraussichtlich als rechtmäßig oder 

rechtswidrig erweisen wird. Die Rechtmäßigkeitsprüfung hat dabei im Regelfall nur summarisch zu 

erfolgen (OVG Bautzen LKV 1995, 121; VGH Mannheim NVwZ 1995, 716). Dem Charakter eines 

Eilverfahrens ist eine ins Einzelne gehende Klärung des Sachverhalts und von Rechtsfragen fremd. Etwas 

anderes hat dann zu gelten, d.h. die Sach- und Rechtslage ist abschließend zu prüfen, wenn das 

Eilverfahren vollständig die Bedeutung des Hauptsacheverfahrens übernimmt und eine endgültige 

Verhinderung der Grundrechtsverwirklichung eines Beteiligten droht, z.B. im Fall einer vorzeitigen 

Besitzeinweisung zugunsten eines Braunkohletagebaus, es sei denn, dass ausnahmsweise überwiegende, 

besonders gewichtige Gründe entgegenstehen (BVerfG NVwZ 2017, 149 Rn 20). 

a) Begründetheit in den Fällen des § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 bis 3 VwGO 

Nach § 80 Abs. 4 S. 3 VwGO hat die Aussetzung der Vollziehung bei öffentlichen Abgaben und Kosten 

zu erfolgen, wenn ernstliche Zweifel an der Rechtmäßigkeit des angegriffenen Verwaltungsakts 

bestehen oder wenn die Vollziehung für den Abgaben- oder Kostenpflichtigen eine unbillige, nicht durch 

überwiegende öffentliche Interessen gebotene Härte zur Folge hätte. Diese Regelung, die sich an die 

Ausgangs- und die Widerspruchsbehörde richtet, findet bei der gerichtlichen Anordnung des 

Suspensiveffekts in den Fällen des § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 VwGO entsprechende Anwendung (BVerwG 

BayVBl. 1982, 442; OVG Hamburg NVwZ-RR 1992, 318, 319; OVG Schleswig NVwZ-RR 1992, 106, 107). 

Nach Auffassung des OVG Hamburg (a.a.O.), des OVG Koblenz (DVBl. 1984, 1134, 1135), des VGH 

Mannheim (VBlBW 1983, 246), des OVG Münster (NVwZ-RR 1994, 617) und des OVG Saarlouis 

(DÖV 1987, 1115) ist die Rechtmäßigkeit eines Heranziehungsbescheids ernstlich zweifelhaft, wenn 

der Erfolg des Rechtsmittels im Hauptsacheverfahren wahrscheinlicher ist als der Misserfolg. 

Demgegenüber halten es das BVerwG (a.a.O.), das OVG Lüneburg (NVwZ-RR 1989, 328) und das 

OVG Schleswig (a.a.O.) für ausreichend, wenn der Erfolg ebenso wahrscheinlich ist wie der Misserfolg. 

Eine unbillige Härte ist anzunehmen, wenn durch die sofortige Vollziehung für den Betroffenen 

Nachteile entstehen, die über die eigentliche Zahlung hinausgehen und die nicht oder nur schwer 

wiedergutzumachen sind (VGH München BayVBl. 1988, 727). Das ist beispielsweise der Fall, wenn die 

Vollziehung zum Konkurs oder zur Existenzvernichtung des Pflichtigen führen würde. § 80 Abs. 4 S. 3 

VwGO lässt eine Aussetzung zur Vermeidung persönlicher Härten nicht auch aus allgemeinen 

sachlichen Billigkeitsgründen zu (OVG Münster NVwZ-RR 1999, 210, 211). 

Nicht nur im Fall des § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 VwGO, sondern auch in den Konstellationen des § 80 Abs. 2 S. 1 

Nr. 2 und 3 VwGO hat der Gesetzgeber die Abwägung zwischen dem öffentlichen Interesse an der 

sofortigen Vollziehung des Verwaltungsakts und dem Aussetzungsinteresse des Rechtsmittelführers 

regelmäßig zugunsten des öffentlichen Interesses vorgenommen (BVerfG NVwZ 2004, 93, 94). Wenn er 

im Fall des § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 VwGO die Risikoverteilung zugunsten des Rechtsmittelführers bei 

ernstlichen Zweifeln an der Rechtmäßigkeit des Verwaltungsakts umkehrt, so gibt es keinen einleuchtenden 

Grund, in den Fällen der Nr. 2 und 3 anders zu verfahren. Die Annahme ist deshalb berechtigt, 





dass § 80 Abs. 4 S. 3 VwGO keine auf § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 VwGO begrenzte Sonderregelung darstellt (VGH 

Mannheim VBlBW 1992, 433; VGH München BayVBl. 1986, 24; a.A. OVG Lüneburg NVwZ-RR 1989, 328; 

KOPP/SCHENKE, a.a.O., § 80 Rn 116). 

Hinweis: 

Auch in den Fällen der Nr. 2 und 3 besteht an der sofortigen Vollziehung kein öffentliches Interesse, wenn 

ernstliche Zweifel an der Rechtmäßigkeit des Verwaltungsakts bestehen. Einer nochmaligen Interessenabwägung 

im Einzelfall bedarf es nicht, weil sie schon vom Gesetzgeber generalisierend antizipiert worden ist. 

Dass das Gesetz im Falle des § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 3 VwGO den Sofortvollzug eines Verwaltungsakts, 

dessen Rechtmäßigkeit nicht ernstlich zweifelhaft ist, nur im Regelfall und nicht stets als geboten 

erachtet, hat der 4. Senat des BVerwG betont (BUCHHOLZ 407.4 § 17 FStrG Nr. 98). Der gesetzliche 

Ausschluss der aufschiebenden Wirkung eines Rechtsbehelfs hat lediglich zur Folge, dass die Behörde 

von der Pflicht nach § 80 Abs. 3 S. 1 VwGO entbunden wird, das öffentliche Interesse an der sofortigen 

Vollziehung im Verwaltungsverfahren besonders zu begründen. Sie muss aber im gerichtlichen 

Verfahren näher darlegen, aus welchen Interessenpositionen sie für sich die Befugnis ableitet, den 

Verwaltungsakt vor dem Abschluss des Hauptsacheverfahrens zu vollziehen. 

b) Begründetheit im Fall des § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 4 VwGO 

aa) Verstoß gegen § 80 Abs. 3 S. 1 VwGO 

Anders als in den Fällen des § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 bis 3 ist im Fall der Nr. 4 der Interessenabwägung die 

Prüfung vorgelagert, ob die Behörde dem formalen Erfordernis des § 80 Abs. 3 S. 1 VwGO gerecht 

geworden ist. Danach ist das besondere Interesse an einem behördlich angeordneten Sofortvollzug 

schriftlich zu begründen. Hiervon kann gem. § 80 Abs. 3 S. 2 VwGO nur abgesehen werden, wenn die 

Behörde bei Gefahr im Verzug, insbesondere bei drohenden Nachteilen für Leben, Gesundheit oder 

Eigentum vorsorglich eine als solche bezeichnete Notstandsmaßnahme im öffentlichen Interesse trifft. 

§ 80 Abs. 3 S. 1 VwGO enthält zum einen eine formelle Komponente, indem er eine eigenständige, 

äußerlich erkennbare Begründung für die Vollziehungsanordnung verlangt (vgl. OVG Hamburg 

InfAuslR 1986, 203). Der Adressat und das Gericht brauchen den Bescheid nicht dahingehend 

durchzukämmen, ob sich irgendwo zwischen den Gründen für den Erlass des Verwaltungsakts auch 

die Gründe für die Anordnung der sofortigen Vollziehung finden. Auch wenn die Gründe für die 

Anordnung des Sofortvollzugs dem Adressaten bereits bekannt oder ohne Weiteres erkennbar sind, ist 

eine eigenständige Begründung nicht entbehrlich (OVG Hamburg InfAuslR 1984, 72, 73; OVG Weimar 

ThürVBl. 1994, 137, 139). 

§ 80 Abs. 3 S. 1 VwGO verlangt zum anderen einen bestimmten Mindestinhalt. Die Behörde hat die 

wesentlichen tatsächlichen oder rechtlichen Gründe darzulegen, die im konkreten Fall ein Interesse 

am Sofortvollzug ergeben und die zu ihrer Entscheidung geführt haben, wegen dieses besonderen 

Interesses von der Befugnis nach § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 4 VwGO Gebrauch zu machen (VGH München 

BayVBl. 1982, 756, 757). Als Begründung genügt namentlich nicht eine bloße Wiederholung der den 

Verwaltungsakt tragenden Gründe, die Berufung auf die Rechtmäßigkeit des Verwaltungsakts (VGH 

Kassel NVwZ 1985, 918), die Verwendung stereotyper, formelhafter, allgemeiner und daher nichtssagender 

Wendungen oder die Wiederholung des Textes des § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 4 VwGO (VGH 

Mannheim NJW 1977, 165). 

Die Anforderungen des § 80 Abs. 3 S. 1 VwGO sind allerdings weniger streng, wenn, was insbesondere 

bei Verwaltungsakten der Gefahrenabwehr vorkommen kann, sich die für den Erlass des Verwaltungsakts 

maßgebenden Gründe mit denen für den Sofortvollzug decken. In diesen Fällen ist der Vorschrift 

genügt, wenn die Behörde auf die Begründung des Verwaltungsakts verweist und deutlich macht, dass 

sich aus den Gründen für den Erlass des Verwaltungsakts im konkreten Fall auch das Vollziehungsinteresse 

ergibt (VGH Kassel DÖV 1974, 605). 




Ob in analoger Anwendung des § 45 Abs. 2 VwVfG eine fehlende Begründung nachgeholt oder eine 

fehlerhafte Begründung durch eine fehlerfreie ersetzt werden kann, ist umstritten (bejahend OVG 

Greifswald NVwZ-RR 1999, 409; einschränkend OVG Koblenz DVBl. 1985, 1077, 1078: Nachholung nur bis zur 

Stellung des Aussetzungsantrags möglich; verneinend OVG Hamburg a.a.O.; OVG Lüneburg RdL 1987, 335). 

Der Grundsatz des fairen Verfahrens gebietet es, dass die Gerichte, die eine Heilung eines Begründungsmangels 

noch im gerichtlichen Verfahren für zulässig halten, denjenigen Antragstellern, die einen 

Aussetzungsantrag allein wegen fehlender oder fehlerhafter Begründung gestellt haben, nach der Heilung 

die Gelegenheit geben, zur Abwendung der Kostenfolge des § 154 Abs. 1, 2 VwGO die Hauptsache für erledigt 

zu erklären. 

bb) Interessenabwägung bei § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 4 Alt. 1 VwGO 

§ 80 Abs. 5 VwGO beschränkt die Befugnis des Gerichts nicht auf die Prüfung, ob die von der Behörde 

aufgezeigten Gründe die Anordnung der sofortigen Vollziehung rechtfertigen. Das Gericht muss eigenständig 

und losgelöst von der vorangegangenen behördlichen Vollzugsanordnung entscheiden, ob der Suspensiveffekt 

von Widerspruch und Anfechtungsklage wiederherzustellen ist (VGH München GewArch 1993, 170). 

Auch im Fall des § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 4 Alt. 1 VwGO hat sich das Gericht an den Erfolgsaussichten des 

Hauptsacherechtsbehelfs zu orientieren. Dabei gilt, dass das Aussetzungsinteresse des Betroffenen 

umso gewichtiger ist, je größer die Erfolgsaussichten sind. Je geringer diese sind, umso höher müssen die 

erfolgsunabhängigen Interessen des Antragstellers sein, um eine Aussetzung zu rechtfertigen (VGH 

Mannheim VBlBW 1997, 391). 

Ergibt eine summarische Prüfung des Gerichts, dass Widerspruch und Anfechtungsklage wegen 

offensichtlicher Rechtmäßigkeit des Verwaltungsakts erfolglos bleiben werden, werden mit anderen 

Worten die Erfolgsaussichten mit Null bewertet, soll nach wohl überwiegender Meinung in der 

Rechtsprechung (BVerwG DVBl. 1974, 566; VGH München GewArch 1982, 238, 239; OVG Münster 

OVGE 35, 125, 126) das Vollziehungsinteresse der Behörde überwiegen, weil es nicht Aufgabe des 

Eilverfahrens sei, Rechtspositionen einzuräumen oder zu bewahren, die einem Hauptsacheverfahren 

erkennbar nicht standhalten. Mit dem Gesetz vereinbar ist diese Ansicht nicht (VGH Mannheim a.a.O.; 

VGH Kassel MDR 1992, 315; OVG Lüneburg GewArch 1984, 380). § 80 Abs. 1 VwGO nimmt es hin, dass 

auch einem Rechtsbehelf gegen einen offensichtlich rechtmäßigen Verwaltungsakt aufschiebende 

Wirkung zukommt, während § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 4 VwGO den Ausschluss des Suspensiveffekts von einem 

besonderen öffentlichen Interesse an der sofortigen Vollziehung abhängig macht. Das allgemeine 

öffentliche Interesse an der Vollziehung eines erkennbar rechtmäßigen Verwaltungsakts genügt nicht. 

Ist nach summarischer Prüfung der Hauptsacherechtsbehelf offensichtlich erfolgreich, soll das Suspensivinteresse 

des Betroffenen jedes öffentliche Vollzugsinteresse überwiegen (OVG Hamburg NJW 1981, 1750; 

VGH Kassel a.a.O.). Auch gegen diese Meinung bestehen Bedenken. So kann z.B. eine für sofort vollziehbare 

Regelung der Dienstbereitschaft eines Apothekers nach § 23 ApBetrO – aus welchen Gründen immer – 

offensichtlich rechtswidrig sein; gleichwohl kann es geboten sein, den Sofortvollzug (befristet) zu 

bestätigen, um eine akute Gefährdung der Arzneimittelversorgung der Bevölkerung zu verhindern. Das 

BVerwG wertet den voraussichtlichen Erfolg des Hauptsacherechtsbehelfs denn auch nur als wesentliches 

Indiz dafür, dass die Vollziehung des Verwaltungsakts bis zur Entscheidung in der Hauptsache suspendiert 

werden muss (BVerwG BauR 2015, 968, 969 zu § 47 Abs. 6 VwGO). 

Die Erfolgsaussichten des Hauptsacherechtsbehelfs sind – von den Einschränkungen abgesehen, die das 

BVerfG (a.a.O.) formuliert hat – nach alledem nur ein abwägungserheblicher Belang und entbinden nicht 

davon, anhand zusätzlicher Kriterien zu ermitteln, wessen Interesse für die Dauer des Hauptsacheverfahrens 

der Vorrang gebührt. Erforderlich ist insoweit eine Ermittlung, Gegenüberstellung und Gewichtung 

der Nachteile, die zu Lasten des Allgemeininteresses eintreten, wenn die Vollziehung des 

Verwaltungsakts während des Hauptsacheverfahrens unterbleibt, und der Nachteile eines sofortigen 

Vollzugs für den Betroffenen. Zu dessen Gunsten fällt insbesondere der etwaige Umstand in die Waagschale, 

dass der Sofortvollzug irreparable oder nur schwer rückgängig zu machende Folgen bei ihm auslöst. 





cc) Interessenabwägung bei § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 4 Alt. 2 VwGO 

Ist der angefochtene Verwaltungsakt offensichtlich rechtmäßig, ist der Aussetzungsantrag zurückzuweisen 

(VGH Mannheim VBlBW 1982, 267, 269). Ist der Verwaltungsakt offensichtlich rechtswidrig, so 

ist der Antrag erfolgreich, wenn der Verwaltungsakt offensichtlich die Rechte des anfechtenden Dritten 

verletzt (FINKELNBURG/DOMBERT/KÜLPMANN, a.a.O., Rn 1068). Bei offenem Ausgang der Hauptsache hat das 

Gericht unter Abwägung aller Umstände, insbesondere der Vollzugs- und Suspensivfolgen, zu prüfen, 

ob das Interesse des Begünstigten am Sofortvollzug das Interesse des Drittbetroffenen an der 

aufschiebenden Wirkung seines Rechtsbehelfs überwiegt. Dabei darf vom Gericht zugunsten des 

Begünstigten auch ein eventuell bestehendes Interesse der Öffentlichkeit oder sonstiger Beteiligter an 

der Anordnung der sofortigen Vollziehung berücksichtigt werden (BVerfGE 51, 268, 280; OVG Lüneburg 

DVBl. 1979, 693, 695). 

c) Zeitpunkt der Sach- und Rechtslage 

Der für die Sach- und Rechtslage maßgebliche Zeitpunkt der Prüfung, ob der angefochtene 

Verwaltungsakt im Hauptsacheverfahren voraussichtlich Bestand haben wird, richtet sich nach dem 

materiellen Recht (BVerwG DÖV 1991, 297 und BVerwGE 120, 246, 250). Kommt es hiernach auf den 

Zeitpunkt der letzten Verwaltungsentscheidung an, gilt dies grundsätzlich auch für das Aussetzungsverfahren. 

Ist der erforderliche Widerspruchsbescheid noch nicht ergangen, ist auf die Sach- und 

Rechtslage zur Zeit der gerichtlichen Entscheidung über den Aussetzungsantrag abzustellen (VGH 

Kassel NVwZ 1992, 393; a.A. VGH München NVwZ-RR 1993, 327: Zeitpunkt der behördlichen 

Ausgangsentscheidung). Der Zeitpunkt der gerichtlichen Entscheidung ist auch generell maßgebend 

für die erfolgsunabhängige Interessenabwägung (VGH Kassel NVwZ 1991, 88, 90 ff.) und die Beurteilung 

eines besonderen Vollzugsinteresses (VGH Mannheim GewArch 1993, 291). 

3. Tenorierung 

In den Fällen des § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 bis 3 VwGO ordnet das Gericht, wenn der Aussetzungsantrag 

zulässig und begründet ist, die aufschiebende Wirkung des Widerspruchs oder der Anfechtungsklage 

ganz oder teilweise an. Die Anordnung kann von der Leistung einer Sicherheit oder von anderen 

Auflagen abhängig gemacht sowie befristet werden. Insoweit gilt § 80 Abs. 5 S. 4 und 5 VwGO 

entsprechend (VGH Kassel ESVGH 24, 194, 195). 

Im Fall des § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 4 VwGO stellt das Gericht, ggf. nach Maßgabe des § 80 Abs. 5 S. 4 und 5 

VwGO, die aufschiebende Wirkung des Widerspruchs ganz oder teilweise wieder her. Ob dies auch gilt, 

wenn der Aussetzungsantrag wegen eines Verstoßes gegen § 80 Abs. 3 S. 1 VwGO Erfolg hat, ist streitig 

(dafür VGH Kassel NVwZ-RR 1989, 627; OVG Magdeburg DVBl. 1994, 808; dagegen VGH Mannheim 

VBlBW 1996, 297, 298; OVG Schleswig NVwZ-RR 1996, 148, 149; OVG Weimar DÖV 1994, 1014: 

Aufhebung der Vollziehungsanordnung). 

Die aufschiebende Wirkung nur des Widerspruchs wird sowohl angeordnet oder wiederhergestellt, 

wenn der Verwaltungsakt noch nicht Gegenstand einer Anfechtungsklage geworden ist, als auch, 

wenn eine Anfechtungsklage bereits erhoben ist oder während des Eilverfahrens erhoben wird. Nur 

wenn der Klage kein Widerspruchsverfahren vorausgeht, wird die aufschiebende Wirkung der Klage 

angeordnet oder wiederhergestellt. Der Suspensiveffekt wird bei den unter § 80 Abs. 1 VwGO 

fallenden Verwaltungsakten von dem ersten mit aufschiebender Wirkung ausgestatteten Rechtsbehelf 

ausgelöst und dauert nach Maßgabe des § 80b VwGO bis zum Eintritt der Unanfechtbarkeit 

des Verwaltungsakts an. 


Gelegentlich begegnet den Gerichten der Antrag, die aufschiebende Wirkung des Widerspruchs und der 

(bereits erhobenen oder ggf. noch zu erhebenden) Anfechtungsklage anzuordnen oder wiederherzustellen. 

Ein solcher Antrag ist insoweit nicht erforderlich, als er die Anfechtungsklage einbezieht. 




Berühmt sich die Behörde zu Unrecht der sofortigen Vollziehbarkeit eines Verwaltungsakts, stellt das 

Gericht fest, dass der Widerspruch oder die Anfechtungsklage aufschiebende Wirkung hat (OVG 

Hamburg NVwZ-RR 1999, 145). 

Zwischen dem Erlass eines Verwaltungsakts, der kraft Gesetzes sofort vollziehbar ist, oder der 

Anordnung der sofortigen Vollziehung durch die Behörde und der Entscheidung des Gerichts über 

einen Eilantrag vergeht i.d.R. eine gewisse Zeitspanne. Das ist insbesondere dann der Fall, wenn es mit 

einer summarischen Prüfung der Sach- und Rechtslage nicht sein Bewenden haben kann, sondern 

eine abschließende Prüfung der Sach- und Rechtslage angezeigt ist (vgl. dazu BVerfG NVwZ 2017, 

149 Rn 20). Um zu verhindern, dass in der Zwischenzeit irreparable Nachteile für den Betroffenen 

eintreten, ist es geboten, dass das Gericht die Behörde auffordert, bis zur Entscheidung im 

Eilverfahren auf Vollstreckungsmaßnahmen zu verzichten. Kommt die Behörde der Aufforderung 

nicht nach, obliegt es dem Gericht, den Verzicht durch einen sog. Hängebeschluss förmlich 

aufzugeben (BVerfG NVwZ 2014, 363 Rn 8). Der Tenor lautet dann, dass die aufschiebende Wirkung 

des Rechtsbehelfs zur Hauptsache bis zur Entscheidung des Gerichts über den Eilantrag angeordnet/ 

wiederhergestellt wird. 

4. Dauer der aufschiebenden Wirkung 

Die aufschiebende Wirkung beginnt rückwirkend mit dem Erlass des Verwaltungsakts (BVerwG 

DÖV 1973, 787). Sie endet nach § 80b Abs. 1 S. 1 Alt. 1 VwGO auf jeden Fall mit seiner Unanfechtbarkeit. 

Hiervon gibt es keine Ausnahme. Vor Eintritt der Bestandskraft endet der Suspensiveffekt, wenn die 

Anfechtungsklage im ersten Rechtszug abgewiesen worden ist, gem. § 80b Abs. 1 S. 1 Alt. 2 VwGO 

spätestens drei Monate nach Ablauf der gesetzlichen Begründungsfrist des gegen die abweisende 

Entscheidung gegebenen Rechtsmittels. 

Hinweis: 

Gemeint ist hier die zweimonatige Begründungsfrist des § 124a Abs. 3 S. 1 VwGO bzw. die einmonatige 

Begründungsfrist des § 124a Abs. 6 S. 1 VwGO und nicht die zweimonatige Frist des § 124a Abs. 4 S. 4 

VwGO für die Begründung des Antrags auf Zulassung der Berufung (VGH München DVBl. 1997, 663, 664; 

BADER/FUNKE-KAISER/STUHLFAUTH/VON ALBEDYLL, VwGO, 7. Aufl. 2018, § 80b Rn 9; a.A. OVG Münster NVwZ 

2002, 76). 

Dies gilt nach § 80b Abs. 1 S. 2 VwGO auch, wenn die Vollziehung durch die Behörde ausgesetzt oder die 

aufschiebende Wirkung durch das Gericht wiederhergestellt oder angeordnet worden ist, es sei denn, 

die Behörde hat die Vollziehung bis zur Unanfechtbarkeit ausgesetzt. 

§ 80b Abs. 2 VwGO ermächtigt das OVG, auf Antrag die Fortdauer der aufschiebenden Wirkung 

anzuordnen. Um keine Lücke im vorläufigen Rechtsschutz entstehen zu lassen, kann der Antrag schon 

vor Wegfall des Suspensiveffekts gleichzeitig mit dem Antrag auf Zulassung der Berufung gestellt 

werden (OVG Greifswald a.a.O.). In Fällen, in denen eine Berufung nicht statthaft ist, sondern nur eine 

Revision zum BVerwG in Betracht kommt, wäre es allerdings unsinnig, wenn das OVG, das in der 

Hauptsache mit dem angefochtenen Verwaltungsakt nicht befasst ist, als entscheidungsbefugt 

angesehen werden würde. Deshalb muss hier das für das Rechtsmittel in der Hauptsache zuständige 

Gericht, also das BVerwG, zuständig sein. „Oberverwaltungsgericht“ ist bei § 80b Abs. 2 VwGO also so 

zu verstehen, dass das Rechtsmittelgericht gemeint ist (BVerwGE 129, 58 Rn 11; KOPP/SCHENKE, a.a.O., 

§ 80b Rn 14). 

5. Beschwerdeverfahren 

Sofern die Beschwerde nicht spezialgesetzlich ausgeschlossen ist (z.B. durch § 80 AsylG), ist sie nach 

§ 146 Abs. 1 VwGO statthaft und muss nach § 146 Abs. 4 S. 1 VwGO innerhalb eines Monats nach 

Bekanntgabe der Entscheidung des VG begründet werden. Die Begründung ist, sofern sie nicht bereits 

mit der Beschwerde vorgelegt worden ist, beim OVG einzureichen (§ 146 Abs. 4 S. 2 VwGO). Sie muss 





einen bestimmten Antrag enthalten, die Gründe darlegen, aus denen die Entscheidung abzuändern 

oder aufzuheben ist, und sich mit der angefochtenen Entscheidung auseinandersetzen (§ 146 Abs. 4 

S. 3 VwGO). 

Hinweis: 

Gemäß § 146 Abs. 4 S. 6 VwGO prüft das OVG nur die dargelegten Gründe. Sein Beschluss ist unanfechtbar. 

Eine Beschwerde zum BVerwG ist wegen § 152 Abs. 1 VwGO unzulässig. 

6. Änderungsverfahren 

Gemäß § 80 Abs. 7 S. 1 VwGO kann das Gericht der Hauptsache Beschlüsse über Anträge nach 

§ 80 Abs. 5 VwGO jederzeit aufheben oder ändern. Ist die Hauptsache noch bei dem Gericht anhängig, 

das den Beschluss nach § 80 Abs. 5 VwGO gefasst hat, so hat dieses Gericht über die Änderung zu 

entscheiden. Die Zuständigkeit für die Entscheidung über die Änderung verlagert sich auf das 

Rechtsmittelgericht zu dem Zeitpunkt, zu dem es selbst zum Gericht der Hauptsache wird (BVerwGE 

124, 201, 203). Für die Entscheidung des Rechtsmittelgerichts gelten die gleichen Grundsätze wie für eine 

Entscheidung nach § 80 Abs. 5 VwGO. Das bedeutet, dass das Rechtsmittelgericht eine eigene 

Abwägungsentscheidung trifft und sich nicht auf die Prüfung beschränkt, ob die vorangegangene 

Entscheidung formell und materiell richtig ist; denn die Entscheidung nach § 80 Abs. 7 S. 1 VwGO 

ist keine Rechtsmittelentscheidung gegen die in der Vorinstanz im Verfahren des einstweiligen 

Rechtsschutzes getroffene Entscheidung (BVerwG BauR 2016, 1770). 

Gemäß § 80 Abs. 7 S. 2 VwGO kann jeder Beteiligte die Änderung oder Aufhebung wegen veränderter 

oder im ursprünglichen Verfahren ohne Verschulden nicht geltend gemachter Umstände beantragen. 

Maßgeblich für die Stellung der Beteiligten in einem Änderungsverfahren ist die Interessenlage in 

diesem Verfahren, nicht die Beteiligtenstellung im vorausgegangenen Aussetzungsverfahren nach 

§ 80 Abs. 5 VwGO (BVerwG NVwZ-RR 2016, 357 Rn 4). Das kann zu einem Rollenwechsel führen. Wer 

als Nachbar nach § 80 Abs. 5 VwGO gegen eine Baugenehmigung vorgeht, sieht sich mit der 

Baugenehmigungsbehörde als Antragsgegnerin und dem Bauherrn als notwendig Beizuladendem 

(§ 65 Abs. 2 VwGO) konfrontiert. Hat der Antragsteller Erfolg, muss der Beigeladene die Bauarbeiten 

einstellen. Ändert sich später die Sach- oder Rechtslage, kann der Beigeladene im Wege eines 

Änderungsantrags versuchen, den gerichtlichen Eilbeschluss aus der Welt zu schaffen. Weil das 

Änderungsverfahren kein Rechtsmittelverfahren ist, ist die Stellung der Verfahrensbeteiligten 

eigenständig zu bestimmen. Angreifer und damit Antragsteller im Änderungsverfahren ist der 

Bauherr, der den vorausgegangenen Eilbeschluss bekämpft. Der Nachbar als Nutznießer dieses 

Beschlusses wird Antragsgegner, die Baugenehmigungsbehörde notwendig Beigeladene (KÜLPMANN 

jurisPR-BVerwG 6/2016 Anm. 4). 

7. Streitwert 

Nach Nr. 1.5 des aktuellen Streitwertkatalogs für die Verwaltungsgerichtsbarkeit (NVwZ 2004, 1327), 

der zwar nicht verbindlich ist, an den sich die Verwaltungsgerichte aber im Interesse der Einheitlichkeit 

und Berechenbarkeit der Rechtsprechung zu halten pflegen, beträgt der Streitwert in 

Eilverfahren i.d.R. ½, in den Fällen des § 80 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 VwGO und bei allen anderen auf bezifferte 

Geldleistungen gerichteten Verwaltungsakten ¼ des für das Hauptsacheverfahren anzunehmenden 

Streitwerts. In Eilverfahren, die die Entscheidung in der Sache ganz oder teilweise vorwegnehmen, 

kann der Streitwert bis zur Höhe des für das Hauptverfahren anzunehmenden Streitwerts angehoben 

werden.

ZAP-2019-08

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