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Die Nominaldefinition des Rechts - Das Recht als Begriff 212. Das Recht ist konkrete zwischenpersonale BeziehungIm eigentlichen und strengen Sinne wird als« Recht»immer nur einkonkreter Sachverhalt bezeichnet. Alles andere, was sonst noch irgendwierechtlich genannt wird, erhält diesen Namen nur in Funktion zumkonkreten Sachverhalt. Das Gesetz ist zwar auch etwas Rechtliches,es ist aber nur rechtlich, weil es eine konkrete zwischenpersonale Beziehungregeln soll.Mit diesem Gedanken wird keineswegs behauptet, daß etwa diekonkrete Situation die Norm des Rechts wäre. Es wird lediglich betont,daß sich das Recht erst in der konkreten zwischenmenschlichen Beziehungerfüllt. Die Analyse der realen Ordnung wird dann herausstellen müssen,gemäß welchen Prinzipien der einzelne konkrete Fall rechtlich bestimmtwird. Wir werden dort dann auf die beiden Begriffe Rechtsquelle undRechtsnorm stoßen.3. Das Recht ist eine gesollte konkrete zwischenmenschliche BeziehungDas Recht ist nicht ein reiner Naturprozeß, mag man sich diesennun vorstellen im Sinne einer materiellen oder auch psychischen Kausalität.Eine materielle Kausalität liegt z. B. in dem Falle vor, wo einAutofahrer einen Wagen überholt und dabei mit einem entgegenkommendenFahrzeug zusammenstößt. Dieses Ereignis als solches ist noch nichtsRechtliches. Es wird dies erst in dem Augenblick, wo wir daran denken,daß der überholende Fahrer sich hätte an die Verkehrsvorschriften haltenmüssen, auf ein eventuell entgegenkommendes Fahrzeug zu achten.Den Fall einer rein psychologischen Kausalität finden wir dort, wo einMensch auf Grund einer Zwangsvorstellung, z. B. einer eingeschliffenenGewohnheit, die Handlung spontan vollzieht. Kelsen deutet z. B. dieVorstellung eines überweltlichen Wesens, das sich am Menschen rächt,im Sinne einer reinen Kausalität. Gott erscheint so als die den Menschentragende oder ihn fallenlassende Allgewalt, der man sich unterwirft,wie man etwa dem Nahrungstrieb nachgibt, um nicht zu verhungern.Wir haben in diesem Augenblick noch nicht über diese Erklärung desGott- Mensch-Verhältnisses zu disputieren. Es geht zunächst nur darum,den Naturprozeß in seiner materiellen und psychologischen Kausalitätdarzustellen. Es ist Kelsen und übrigens allen Rechtstheoretikern beizupflichten,daß weder die materielle noch die psychologische Kausalitätausreicht, um das Recht in seinem Wesen zu erklären. Das Recht istkein gewöhnliches Ereignis, auch kein psychologisches. Es ist ein Soll.
22 Die Definition des RechtsIn der Erklärung dieses Solls gehen die Rechtstheoretiker sogar so weit,daß sie das materielle oder psychologische Ereignis vollständig vomRechtlichen trennen und nur das Soll sehen. So erklärt man, und vorallem Kelsen, daß nicht das gegenseitige Verhalten der Menschen selbstin die Definition des Rechts hineingehöre, sondern einzig und allein dieFolge, die auf ein solches Verhalten eintritt, nämlich die sogenannteZwangsvollstreckung. Das will besagen, daß das unvorsichtige Überholendes Autofahrers deswegen rechtliche Bewandtnis erhalten hat,weil sich daran irgendeine Zwangsvollstreckung knüpft. Das Rechtlichebestände danach einzig in der «Unrechtsfolge» auf eine Tatsache odereinen Sachverhalt. Wir haben uns im Augenblick mit der überaus spitzfindigenFrage nicht näher auseinanderzusetzen, ob das Rechtliche alsfreischwebende Relation vom Sein getrennt werden könne, oder ob esdoch vielmehr nur eine Bewandtnis am Sein selbst sei. Das Problembeschäftigt auf höherer Ebene die Ethik, wo es darum geht, Sein undSollen miteinander in Beziehung zu setzen. Verbleiben wir einmal hier,wo es doch nur um die Nominaldefinition geht, bei der naiven «Annahme», daß das Rechtliche etwas am menschlichen Verhalten, und zwaram zwischenmenschlichen Verhalten sei, insofern dieses gesollt ist.Dieser Gedanke, daß das Rechtliche etwas Gesolltes ist, stößt nunbei dem sozialpsychologischen Phänomen des Brauches, dem die Juristendie Bewandtnis der Rechtsquelle zuschreiben, auf eine gewisse Schwierigkeit.Der Brauch ist die in einer bestimmten Gesellschaft kristallisiertegesellschaftliche Lebensform. Man kann sich nun das Rechtliche imsozialen Brauch nicht richtig denken, wenn man diesen einzig und alleinals soziale Verkrustung auffaßt, weil so das Rechtliche mit jedem anderenpsychologischen Druckmittel verwechselt würde. Die Rechtswissenschaftwäre dann nichts anderes als eine Naturwissenschaft. Man kann, wie bereitsgesagt, weder der sittlichen noch auch der rechtlichen Pflicht näherkommen,solange man im reinen Naturprozeß verbleibt. Dem sozialenZwang des Brauches muß also die Bewandtnis der sozialen Verpflichtungverhaftet sein. Das hat selbst Ortega y Gasset gespürt, obwohl er das gesamteRecht im sozialen Brauch aufgehen ließ. Und auch Henri Bergsondeutet den sozialen Zwang des Brauches im Sinne eines Prinzips dersozialen Verpflichtung. Was muß also zum sozialpsychologischen Druck,den der Brauch auf den einzelnen Menschen ausübt, hinzugedacht werden,um dem Begriff des Rechts zu genügen ? Doch wohl nichts anderesals die Vorstellung, daß im Brauch irgendwie eine verpflichtende Stimmespricht. Ohne diese Vorstellung der Pflicht ist der soziale Brauch ent-
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22 Die Definition <strong>de</strong>s RechtsIn <strong>de</strong>r Erklärung dieses Solls gehen die Rechtstheoretiker sogar so weit,daß sie das materielle o<strong>de</strong>r psychologische Ereignis vollständig vomRechtlichen trennen und nur das Soll sehen. So erklärt man, und vorallem Kelsen, daß nicht das gegenseitige Verhalten <strong>de</strong>r Menschen selbstin die Definition <strong>de</strong>s Rechts hineingehöre, son<strong>de</strong>rn einzig und allein dieFolge, die auf ein solches Verhalten eintritt, nämlich die sogenannteZwangsvollstreckung. Das will besagen, daß das unvorsichtige Überholen<strong>de</strong>s Autofahrers <strong>de</strong>swegen rechtliche Bewandtnis erhalten hat,weil sich daran irgen<strong>de</strong>ine Zwangsvollstreckung knüpft. Das Rechtlichebestän<strong>de</strong> danach einzig in <strong>de</strong>r «Unrechtsfolge» auf eine Tatsache o<strong>de</strong>reinen Sachverhalt. Wir haben uns im Augenblick mit <strong>de</strong>r überaus spitzfindigenFrage nicht näher auseinan<strong>de</strong>rzusetzen, ob das Rechtliche alsfreischweben<strong>de</strong> Relation vom Sein getrennt wer<strong>de</strong>n könne, o<strong>de</strong>r ob esdoch vielmehr nur eine Bewandtnis am Sein selbst sei. Das Problembeschäftigt auf höherer Ebene die Ethik, wo es darum geht, Sein undSollen miteinan<strong>de</strong>r in Beziehung zu setzen. Verbleiben wir einmal hier,wo es doch nur um die Nominal<strong>de</strong>finition geht, bei <strong>de</strong>r naiven «Annahme», daß das Rechtliche etwas am menschlichen Verhalten, und zwaram zwischenmenschlichen Verhalten sei, insofern dieses gesollt ist.Dieser Gedanke, daß das Rechtliche etwas Gesolltes ist, stößt nunbei <strong>de</strong>m sozialpsychologischen Phänomen <strong>de</strong>s Brauches, <strong>de</strong>m die Juristendie Bewandtnis <strong>de</strong>r Rechtsquelle zuschreiben, auf eine gewisse Schwierigkeit.Der Brauch ist die in einer bestimmten Gesellschaft kristallisiertegesellschaftliche Lebensform. Man kann sich nun das Rechtliche imsozialen Brauch nicht richtig <strong>de</strong>nken, wenn man diesen einzig und alleinals soziale Verkrustung auffaßt, weil so das Rechtliche mit je<strong>de</strong>m an<strong>de</strong>renpsychologischen Druckmittel verwechselt wür<strong>de</strong>. Die Rechtswissenschaftwäre dann nichts an<strong>de</strong>res als eine Naturwissenschaft. Man kann, wie bereitsgesagt, we<strong>de</strong>r <strong>de</strong>r sittlichen noch auch <strong>de</strong>r rechtlichen Pflicht näherkommen,solange man im reinen Naturprozeß verbleibt. Dem sozialenZwang <strong>de</strong>s Brauches muß also die Bewandtnis <strong>de</strong>r sozialen Verpflichtungverhaftet sein. Das hat selbst Ortega y Gasset gespürt, obwohl er das gesamteRecht im sozialen Brauch aufgehen ließ. Und auch Henri Bergson<strong>de</strong>utet <strong>de</strong>n sozialen Zwang <strong>de</strong>s Brauches im Sinne eines Prinzips <strong>de</strong>rsozialen Verpflichtung. Was muß also zum sozialpsychologischen Druck,<strong>de</strong>n <strong>de</strong>r Brauch auf <strong>de</strong>n einzelnen Menschen ausübt, hinzugedacht wer<strong>de</strong>n,um <strong>de</strong>m Begriff <strong>de</strong>s Rechts zu genügen ? Doch wohl nichts an<strong>de</strong>resals die Vorstellung, daß im Brauch irgendwie eine verpflichten<strong>de</strong> Stimmespricht. Ohne diese Vorstellung <strong>de</strong>r Pflicht ist <strong>de</strong>r soziale Brauch ent-