Scholz, GmbHG, 10. Auflage - Leseprobe - Verlag Dr. Otto Schmidt

Haftung für Zahlungen nach Zahlungsunfähigkeit oder Überschuldung §64
Nicht nur die Masselosigkeit, sondern auch die Überschuldung muss behoben
werden.
Voraussetzung der Rückumwandlung einer aufgelösten Personengesellschaft in
eine werbend tätige Personengesellschaft ist grundsätzlich ein Vertrag oder Beschluss
aller Gesellschafter. Unternehmensfortführung in allseitigem Einverständnis
kann stillschweigende Fortführungsvereinbarung sein mit der Folge,
dass die bestehen bleibende Gesellschaft („das Unternehmen“) nach wie vor aus
den Altverbindlichkeiten schuldet 1 . Hiervon zu unterscheiden ist die Abrede,
dass nur einer der Gesellschafter (auf Grund Liquidation) das Unternehmen fortsetzen
soll 2 . An Stelle einer allseitigen Fortsetzungsvereinbarung genügt ein
Mehrheitsbeschluss (Anh. § 45 Rdnr. 23), wenn sich seine Zulässigkeit mit hinreichender
Deutlichkeit aus dem Gesellschaftsvertrag ergibt (§ 60 Rdnr. 120) 3 .
Die Zulassung eines Mehrheitsbeschlusses bei der GmbH & Co. KG hängt von
der Wahrung des Bestimmtheitsgrundsatzes ab (Anh. § 45 Rdnr. 24). Bei einer
Publikums-KG werden aber, wenn Mehrheitsbeschlüsse allgemein zugelassen
sind, geringere Anforderungen gestellt als bei sonstigen Personengesellschaften
(Anh. § 45 Rdnr. 24 ff.). Der überstimmte Gesellschafter kann dann ggf. seine
Beteiligung an der fortzusetzenden Gesellschaft aus wichtigem Grund kündigen.
Die Fortsetzung der KG setzt voraus, dass sie noch einen hierfür geeigneten
Komplementär hat. Eine GmbH in der Insolvenz ist aber nicht taugliche Komplementärin
einer werbend fortzusetzenden KG. Die GmbH dürfte entweder
überhaupt nicht insolvent sein (ein bei der typischen GmbH & Co. theoretischer
Fall, den es z.B. geben mag, wenn eine Konzernmutter Komplementär-
GmbH ist), oder sie muss ihrerseits fortgesetzt werden (Rdnr. 134 ff.). Anderenfalls
müsste für einen neuen Komplementär gesorgt werden (unpraktisch) 4 .
§64
Haftung für Zahlungen nach Zahlungsunfähigkeit oder
Überschuldung
Die Geschäftsführer sind der Gesellschaft zum Ersatz von Zahlungen verpflichtet,
die nach Eintritt der Zahlungsunfähigkeit der Gesellschaft oder nach Feststellung
ihrer Überschuldung geleistet werden. Dies gilt nicht von Zahlungen,
die auch nach diesem Zeitpunkt mit der Sorgfalt eines ordentlichen Geschäftsmanns
vereinbar sind. Die gleiche Verpflichtung trifft die Geschäftsführer für
Zahlungen an Gesellschafter, soweit diese zur Zahlungsunfähigkeit der Gesellschaft
führen mussten, es sei denn, dies war auch bei Beachtung der in Satz 2
bezeichneten Sorgfalt nicht erkennbar. Auf den Ersatzanspruch finden die Bestimmungen
in § 43 Abs. 3 und 4 entsprechende Anwendung.
1 RGZ 28, 134.
2 KG, JW 1929, 2157 mit Anm. Goldschmit.
3 Zustimmend Lüke, in: Hesselmann/Tillmann/Mueller-Thuns, § 10 Rdnr. 215.
4 S. auch Lüke, in: Hesselmann/Tillmann/Mueller-Thuns, § 10 Rdnr. 215.
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