Scholz, GmbHG, 10. Auflage - Leseprobe - Verlag Dr. Otto Schmidt

Rechtsstellung bei Gesellschafterwechsel Nachtrag MoMiG § 16
c) Rechte an Geschäftsanteil
Auch Rechte an einem Geschäftsanteil können gutgläubig erworben werden.
Hierunter fallen das Pfandrecht (§ 1274 BGB) und der Nießbrauch an Geschäftsanteilen
(§ 1068 BGB) 1 . Die Unterbeteiligung an einem Geschäftsanteil oder die
Einräumung einer Treugeberstellung im Rahmen einer Vereinbarungstreuhand
sind hingegen keine tauglichen Gegenstände des gutgläubigen Erwerbs, denn in
diesen Fällen findet keine Änderung der dinglichen Rechtslage bezogen auf den
Geschäftsanteil statt2 .
d) Nicht existenter Geschäftsanteil
Die Regelung des § 16 Abs. 3 gewährt ausweislich der insoweit eindeutigen
Regierungsbegründung3 keinen Gutglaubensschutz im Hinblick auf einen in
der Gesellschafterliste zwar ausgewiesenen, tatsächlich aber nicht existenten
Geschäftsanteilen4 . Der fehlende Gutglaubensschutz hinsichtlich der Existenz
von Geschäftsanteil ist im Gesetzgebungsverfahren vereinzelt und insbesondere
unter Hinweis auf das praktische Bedürfnis bei nichtigen Kapitalerhöhungen
kritisiert worden5 69
. Vor dem Hintergrund der geringen praktischen Relevanz
nichtiger Kapitalerhöhungen und den gravierenden Auswirkungen zum Nachteil
aller in der betreffenden GmbH verbleibenden Gesellschafter (nämlich
durch Verwässerung deren Mitgliedsschaftsrechte) ist von einer Ausdehnung
des Verkehrsschutzes durch Erweiterung des Gutglaubensschutzes auf die Existenz
von Geschäftsanteilen auch rechtspolitisch abzusehen. Es verbleibt alleine
1 Vgl. BR-Drucks. 354/07, S. 87 = Begr. RegE zu § 16; Bayer, in: Lutter/Hommelhoff,
Rdnr. 57; Altmeppen, in: Roth/Altmeppen, Rdnr. 56; Heidinger, in: Heckschen/Heidinger,
Die GmbH in der Gestaltungs- und Beratungspraxis, § 13 Rdnr. 127; Gottschalk,
DZWiR 2009, 45, 49; Kort, GmbHR 2009, 169, 174.
2 Ebenso Bayer, in: Lutter/Hommelhoff, Rdnr. 57; Altmeppen, in: Roth/Altmeppen,
Rdnr. 56; Heidinger, in: Heckschen/Heidinger, Die GmbH in der Gestaltungs- und
Beratungspraxis, § 13 Rdnr. 128 und 129; D. Mayer, DNotZ 2008, 403, 419.
3 BR-Drucks. 354/07, S. 88 = Begr. RegE zu § 16; („Geschützt wird nur der gute Glauben
an die Verfügungsbefugnis. Nicht existente Geschäftsanteile können demnach nicht
gutgläubig erworben werden“).
4 Ebenso Bayer, in: Lutter/Hommelhoff, Rdnr. 58; Altmeppen, in: Roth/Altmeppen,
Rdnr. 51; Wiersch, S. 225 f.; Götze/Bressler, NZG 2007, 894, 897; Hamann, NZG 2007,
492, 494; Heidinger, in: Heckschen/Heidinger, Die GmbH in der Gestaltungs- und
Beratungspraxis, § 13 Rdnr. 77 und 137; Gottschalk, DZWiR 2009, 45, 49; Kögel, RPfleger
2008, 605, 608; Kort, GmbHR 2009, 169, 174; Lips/Randel/Werwigk, DStR 2008,
2220, 2224; Schockenhoff/Höder, ZIP 2006, 1841, 1844; Vossius, DB 2007, 2299, 2300;
Wachter, in: Römermann/Wachter, GmbH-Beratung nach dem MoMiG, GmbHR-Sonderheft
2008, S. 51, 59; Zessel, GmbHR 2009, 303; obiter jetzt OLG München, ZIP
2009, 1911.
5SoGrunewald, Der Konzern 2007, 13, 14; Klöckner, NZG 2008, 841, 844; im Grundsatz
auch D. Mayer, DNotZ 2008, 403, 430 (Ausweitung des Gutglaubensschutzes in Bezug
auf die Existenz von Anteilen, aber Ausnahme für den Fall der Nichtigkeit einer Kapitalerhöhung,
um zu verhindern, dass die Summe der Nennbeträge aller Geschäftsanteile
die Stammkapitalziffer übersteigt); jetzt auch nach Inkrafttreten des MoMiG Kort,
GmbHR 2009, 169, 174; ausdrücklich dagegen Wiersch, S. 226 ff.; Haas/Oechsler, NZG
2006, 806, 812; Wälzholz, MittBayNot 2008, 425, 436; wohl auch Götze/Bressler, NZG
2007, 894, 897.
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