81. § 9 VOB/A - Beschreibung der Leistung - Oeffentliche Auftraege

Weyand, Praxiskommentar Vergaberecht, 2. Auflage 2007 – Letzte Änderung: 19.04.2010(OLG Düsseldorf, B. v. 17.02.2010 - Az.: VII-Verg 42/09; B. v. 22.10.2009 - Az.: VII-Verg25/09; OLG Frankfurt, B. v. 28.10.2003 - Az.: 11 Verg 9/03; Saarländisches OLG, B. v.29.10.2003 - Az.: 1 Verg 2/03; 2. VK Bund, B. v. 09.08.2006 - Az.: VK 2 - 77/06; VKLüneburg, B. v. 12.05.2005 - Az.: VgK-15/2005; VK Niedersachsen, B. v. 16.11.2009 - Az.:VgK-62/2009; VK Nordbayern, B. v. 09.07.2009 - Az.: 21.VK - 3194 - 15/09; B. v.13.02.2007 – Az.: 21.VK - 3194 - 02/07; B. v. 16.01.2007 - Az.: 21.VK - 3194 - 43/06; VKSchleswig-Holstein, B. v. 28.11.2006 - Az.: VK-SH 25/06). Gründe für die Vorgabe einesbestimmten Fabrikats können insbesondere in technischen Zwängen liegen, gestalterischenGründen folgen oder der Zweckmäßigkeit einer einheitlichen Wartung dienen (OLG Celle, B.v. 22.05.2008 - Az.: 13 Verg 1/08; OLG Frankfurt, B. v. 29.05.2007 - Az.: 11 Verg. 12/06; B.v. 28.10.2003 - Az.: 11 Verg 9/03; 2. VK Bund, B. v. 09.08.2006 - Az.: VK 2 - 77/06; 1. VKHessen, B. v. 10.09.2007 - Az.: 69 d VK – 37/2007; B. v. 10.09.2007 - Az.: 69 d VK –29/2007; B. v. 11.12.2006 – Az.: 69 d VK 60/2006; VK Lüneburg, B. v. 12.05.2005 - Az.:VgK-15/2005; B. v. 29.1.2004 - Az.: 203-VgK-40/2003; VK Münster, B. v. 18.02.2010 - Az.:VK 28/09; VK Nordbayern, B. v. 16.01.2007 - Az.: 21.VK - 3194 - 43/06; VK Schleswig-Holstein, B. v. 28.11.2006 - Az.: VK-SH 25/06; VK Südbayern, B. v. 29.01.2007 - Az.: Z3-3-3194-1-37-11/06; B. v. 19.10.2004, Az.: 120.3-3194.1-60-08/04; VK Thüringen, B. v.08.05.2008 - Az.: 250-4002.20-899/2008-006-G). Auch die Erweiterung eines Gebäudes kannein tragfähiger Grund sein (VK Südbayern, B. v. 28.04.2005 - Az.: 13-03/05). Hat einAuftraggeber jedoch bei der Abfassung der Verdingungsunterlagen aufgrund eigenerVorstellungen oder aufgrund einer Beratung durch den Architekten oder ein Ingenieurbüro einkonkretes Leitfabrikat im Auge, genügt es nicht, die technischen Spezifikationen diesesBaustoffes in allen Einzelheiten in das Leistungsverzeichnis zu übernehmen, weil andereProdukte diese technischen Spezifikationen nicht in Gänze erfüllen könnten. Angebote unterVerwendung anderer Fabrikate könnten dann nur als Nebenangebote gewertet werden, dieaber nicht in allen Punkten gleichwertig wären. Eine derartige Ausschreibungspraxis würdesowohl gegen § 9 Nr. 10 VOB/A als auch gegen den Wettbewerbsgrundsatz des § 2 Nr. 1Abs. 2 VOB/A und das Diskriminierungsverbot des § 2 Nr. 2 VOB/A verstoßen (VKLüneburg, B. v. 30.10.2003 - Az.: 203-VgK-21/2003).4205Die Vorschriften der Verdingungsordnungen schränken die in der Leistungsbeschreibungvorgenommene Festlegung auf ein bestimmtes Produkt oder eine bestimmte Leistunglediglich dahin ein, dass es dafür einer sachlichen Rechtfertigung durch die Art der zuvergebenden Leistung bedarf. Zu einer sachlichen Rechtfertigung bedarf es objektiver, inder Sache selbst liegender Gründe, die sich zum Beispiel aus der besonderenAufgabenstellung des Auftraggebers, aus technischen oder gestalterischen Anforderungen(OLG Düsseldorf, B. v. 17.02.2010 - Az.: VII-Verg 42/09; B. v. 22.10.2009 - Az.: VII-Verg25/09; 2. VK Bund, B. v. 14.10.2009 - Az.: VK 2 – 174/09; 3. VK Bund, B. v. 01.10.2009 -Az.: VK 3 - 172/09; 1. VK Hessen, B. v. 11.12.2006 – Az.: 69 d VK 60/2006 – instruktiverGrenzfall; VK Münster, B. v. 18.02.2010 - Az.: VK 28/09; VK Nordbayern, B. v. 09.07.2009- Az.: 21.VK - 3194 - 15/09; B. v. 13.02.2007 – Az.: 21.VK - 3194 - 02/07; VK Südbayern,B. v. 29.01.2007 - Az.: Z3-3-3194-1-37-11/06; VK Thüringen, B. v. 08.05.2008 - Az.: 250-4002.20-899/2008-006-G) oder auch aus der Nutzung der Sache ergeben können. Allerdingsgenügt, dass sich die Forderung besonderer Leistungsmerkmale, bezogen auf die Art der zuvergebenden Leistung, „rechtfertigen“ lässt, mithin sachlich vertretbar ist, womit demUmstand Rechnung zu tragen ist, dass in die (auch) kaufmännische Entscheidung desAuftraggebers, welche Leistung mit welchen Merkmalen beschafft werden soll, regelmäßigeine Vielzahl von Gesichtspunkten einfließt, die sich etwa daraus ergeben können, dass sichdie auf dem Markt angebotenen Leistungen trotz grundsätzlicher Gleichartigkeit regelmäßigin einer Reihe von Eigenschaften voneinander unterscheiden (OLG Düsseldorf, B. v.17.02.2010 - Az.: VII-Verg 42/09; B. v. 22.10.2009 - Az.: VII-Verg 25/09; VK Münster, B. v.