Newsletter - Buchalik Brömmekamp

AUGUST 2007
&
Newsletter
INHALT
mbb - WIRTSCHAFTLICHES
H.E.A.T Mezzanine 2
Kapitalmarktprogramm
für den Mittelstand
Wenn der Aufschwung
nicht spürbar ist 4
Mittels eines Sales-Up-Programms
den Turnaround im Vertrieb erreichen
bb - RECHTLICHES
Management von Wetterrisiken 5
Wetterderivate zur Absicherung gegen
wetterbedingte Geschäftsrisiken
Betriebsübergangsrecht 7
Informationspflichten beim
Betriebsübergang
Reformpläne zum GmbH-Recht 8
Flexiblere Finanzierung
und mehr Transparenz
IMPRESSUM
Herausgeber
mbb consult GmbH
Prinzenallee 15, 40549 Düsseldorf
Tel.: + 49(0)211 / 82 89 77 - 0
bb sozietät Buchalik Brömmekamp
Prinzenallee 15, 40549 Düsseldorf
Tel.: + 49(0)211 / 82 89 77 - 200
Redaktion
Alexandra Müller
[alexandra.mueller@bb-soz.de]
Marcus Neuhardt
[marcus.neuhardt@mbbgmbh.de]
Haftungsausschluss
Die Beiträge wurden mit sorgfalt recherchiert.
Gleichwohl wird keine Haftung für die Richtigkeit
und Vollständigkeit der Inhalte übernommen. Der
Newsletter stellt keine abschließenden Informationen
bereit und ersetzt nicht eine Beratung im
Einzelfall. Hierfür stehen Ihnen auf Wunsch die mbb
consult und die bb sozietät gerne zur Verfügung.
EDITORIAL
Sehr verehrte Geschäftsfreunde,
die Börsenindizes sind so hoch wie
seit 2000 nicht mehr, der Euro hat
sich gegenüber dem US-Dollar
anscheinend als harte Leitwährung
etabliert und Deutschland kehrt aus
dem Urlaub zurück. Dennoch (oder
deswegen) sind viele Wirtschaftsexperten
positiv für die weitere wirtschaftliche
Entwicklung Deutschlands
gestimmt. Alles wäre prima -
wenn neben der Hypothekenkrise in
den USA nicht auch noch das Wetter
wäre. Wie gerne erinnern wir uns an
den Sommer 2006 zurück: Keine
herausragenden Börsenkurse und
kein deutscher Fußballweltmeister,
aber dennoch eine super Stimmung
und tolles Wetter. Leider ist das
Wetter - entgegen der deutschen
Mentalität - nicht berechenbar und
nur begrenzt vorhersehbar. Angelsächsisches
Hedging oder andere
moderne Finanzinstrumente versagen
hier ihren Dienst, oder? Heute
wohl nicht mehr. In der modernen
Welt stehen Unternehmern oder
anderen interessierten Finanzakrobaten
sogenannte Wetterderivate zur
Absicherung der wetterbedingten
Beeinflussung des Geschäftsbetriebes
und unternehmerischen Erfolges
zur Verfügung. Dies ist auch
wichtig und unterstützt die Weiterentwicklung
der globalen Wirtschaft.
Institute gehen davon aus, dass weltweit
cirka 4/5 aller wirtschaftlichen
Aktivitäten direkt oder indirekt vom
Wetter beeinflusst werden. Weiter
gaben 95% Prozent deutscher Mittelstandsunternehmen
in einer Umfrage
an, im Vorjahr bis zu 10% ihres Gewinns
durch unvorhergesehene Wetterentwicklungen
verloren zu haben.
Nun ist es Unternehmen möglich,
Risiken zu managen, die nicht zu
ihrem Kerngeschäft gehören, die Ergebnisse
aber nachhaltig eintrüben
oder sogar in rote Zahlen bringen können.
Wir stellen Ihnen das Instrument
der Wetterderivate auf den Seiten 5
bis 6 vor.
Aber nicht nur Wetterereignisse stellen
für Unternehmen Risiken dar, die
gemanagt werden müssen. Vor dem
Hintergrund eines nicht immer einfachen
Zugangs zu Kreditmitteln für
Wachstumsfinanzierungen verkörpern
Finanzierungslücken im deutschen
Mittelstand weitere Risiken
welche die erfolgreiche Führung von
Unternehmen in Zeiten voller Auftragsbücher
behindern. Als alternative
Finanzierungsquelle bietet sich
hier Mezzanine-Kapital an.
Mezzanine kombinieren Elemente der
Eigenkapital- und Fremdfinanzierung.
Eigenkapitalbasis und Kreditwürdigkeit
des Unternehmens werden gestärkt.
Hierfür müssen weder Gesellschafteranteile
abgegeben noch
Sicherheiten aus dem Gesellschaftsvermögen
oder dem Privatvermögen
der Gesellschafter gestellt werden.
Zudem ist das künftige Verhalten des
Kapitalgebers im Rahmen der geschlossenen
Verträge vorhersehbar
und beeinflussbar. Eine Tatsache, die
vielen familiengeführten Unternehmen
des Mittelstandes sehr entgegenkommt.
mbb consult ist als Recovery
Manager und Mitglied des Investment
Board für das Kapitalmarktprogramm
H.E.A.T Mezzanine tätig,
welches wir Ihnen auf den nachfolgenden
Seiten kurz vorstellen
möchten.
Welche Themen Unternehmen noch
unter den Nägeln brennen, lesen sie
in unserem aktuellen Newsletter. Ich
wünsche Ihnen viel Spaß mit der
Lektüre.
Ihr
Thomas Schmeinta
Partner der mbb consult GmbH
NEWSLETTER der mbb consult & bb sozietät
1

H.E.A.T MEZZANINE
Kapitalmarktprogramm zur Strukturierung von Mezzanine-Kapital für den Mittelstand
Einleitung
Die Möglichkeiten mittelständischer Unternehmen, sich
durch Kapitalmarktprogramme oder Bankkredite zu finanzieren,
haben sich enorm erweitert. Banken werben mit günstigen
Angeboten und der Wettbewerb um den mittelständischen
Kunden ist größer denn je.
Doch noch vor wenigen Jahren war die Situation völlig
anders. Die Banken machten Branchenrisiken aus und zogen
sich aus der Finanzierung bestimmter Branchen, wie der Bau-,
Textil- oder IT-Branche, zurück. Viele mittelständische Kunden
standen vor einem Scherbenhaufen. Aufgrund verschlechterter
wirtschaftlicher Verhältnisse wurden sie zur Rückführung
der Kredite aufgefordert, ohne über eine Alternative zu verfügen.
Diese Situation hat vermehrt zur kurzfristigen Gefährdung
unternehmerischer Existenzen oder gar in die
Insolvenz geführt.
Derzeit lässt sich hingegen der umgekehrte Trend feststellen.
Die Verfügbarkeit von Liquidität ist groß. Investoren und
Kreditinstitute sind bestrebt, die zur Verfügung stehenden
Mittel am Kapitalmarkt und indirekt wieder in mittelständischen
Unternehmen zu platzieren. Doch die Trendwende
wird mit Sicherheit kommen. Unternehmen, die sich heute
finanzieren, sollten aus der Vergangenheit lernen.
Mezzanine anstelle von Bankkrediten
Mezzanine-Kapitalmarktprogramme werden den klassischen
Bankkredit niemals vollständig ersetzen können. Insbesondere
der Kontokorrentkredit und der zur Immobilienfinanzierung
gewährte Langfristkredit werden weiterhin ihre
Berechtigung haben. Dennoch ist hier Vorsicht geboten.
Ein Kontokorrentkredit sollte nur zur Finanzierung von
Liquiditätsbedarfsspitzen eingesetzt werden und nicht, wie
häufig in der Praxis üblich, den Langfristkredit ersetzen.
Kontokorrentkredite sind vom Grundsatz her jederzeit, zumindest
bei Verschlechterung der wirtschaftlichen Verhältnisse,
kündbar und können kurzfristig fällig gestellt werden.
Dies kann die Leistungsfähigkeit des Mittelständlers überschreiten
und ihn in eine existenzielle Krise katapultieren.
Anders verhält es sich bei Langfristkrediten. Eine Kreditkündigung
ist grundsätzlich nur möglich, wenn der Kreditnehmer
seinen Verpflichtungen aus dem Kreditvertrag nicht
nachkommt und z.B. die vereinbarten Zins- und Tilgungszahlungen
nicht leistet. Tritt eine solche Situation ein, droht
neben der Fälligstellung zur Rückzahlung auch eine Verpflichtung
zur Entrichtung einer Vorfälligkeitsentschädigung.
Die meisten Kreditinstitute nehmen dann wenig Rücksicht
auf die Unternehmensbelange, sondern richten ihr vordergründiges
Interesse selbstverständlich auf die Sicherung der
Kreditmittel.
Spätestens in der Krise wird das Unternehmen dem Kreditinstitut
umfangreiche Sicherheiten stellen müssen, die wiederum
seine Finanzierungsspielräume deutlich einschränken. So
scheidet beispielsweise Factoring aus, wenn die Forderungen
an die Bank abgetreten sind. Auch der Einsatz eines
Sale-and-lease-back-Verfahrens entfällt, wenn die betreffenden
Wirtschaftsgüter des Unternehmens zugunsten des
Kreditinstituts mit Sicherungsrechten belastet sind.
Insbesondere die Erhöhung der kurzfristigen Verbindlichkeiten
führt zu einer deutlichen Verschlechterung der Bonität
des Unternehmens, welche eine Mittelaufnahme erschwert.
Die Aufnahme von Mezzanine-Kapital kann eine Ergänzung
oder Alternative zum Bankkredit sein. Diese Finanzierungsform
kombiniert Elemente der Fremd- und Eigenkapitalfinanzierung
miteinander. Wegen ihres eigenkapitalähnlichen
Charakters können Mezzanine-Mittel - abhängig von der
Restlaufzeit und der konkreten Ausgestaltung - bilanziell als
Eigenkapital ausgewiesen werden.
Beim H.E.A.T-Programm sind die Mittel mit einer echten
Nachrangklausel versehen. Im Falle der Erstellung einer
Überschuldungsbilanz hätte der Nachrang zur Folge, dass die
Mezzanine-Mittel nicht als Fremdverbindlichkeiten zu berücksichtigen
sind und somit nicht zur Überschuldung führen. In
eine solche Situation kann ein Unternehmen mitunter unverhofft
geraten, z.B. im Falle von Wertberichtigungsbedarf, der
das vorhandene Eigenkapital übersteigt.
Einsatz von Mezzanine-Kapital
Mezzanine-Kapital ist ein geeignetes Mittel, um existenzielle
und expansionsbedingte Investitionsbedarfe zu decken oder
Investitionslücken zu schließen. Einsatzmöglichkeiten für
Mezzanine-Kapital bieten sich insbesondere bei Expansionsvorhaben
und bei Unternehmen mit hohem Investitionsbedarf
sowie spät fließenden Erträgen an. Weitere An-
2

Finanzierung mittels Mezzanine
Turnaroundmanagement im Vertrieb
Risikomanagement: Wetterderivate
Arbeitsrecht: Betriebsübergangsrecht
Gesellschaftsrecht: GmbH-Reform
wendungsbereiche liegen in der Ablösung von Gesellschaftern,
im Kauf von Unternehmen, aber unter Umständen
auch in der Ablösung von Bankkrediten.
Chancen und Risiken aus Unternehmenssicht
Der große Vorteil von Mezzanine-Kapital gegenüber dem
Bankkredit liegt darin, dass keine Sicherheiten zu stellen
sind, das Anlage- und Umlaufvermögen deshalb für andere
Finanzierungsformen frei bleibt und aufgrund der Nachrangklausel
die Position der klassischen Kreditgeber deutlich
verbessert wird. Trotz Stärkung der Eigenkapitalbasis bleibt
die Eigentümerstruktur in der bisherigen Form erhalten. Der
Investor erhält keine direkten Mitspracherechte. Steuerlich
wird das Mezzanine-Kapital wie Fremdkapital behandelt; die
steuerliche Abzugsfähigkeit bleibt somit erhalten. Regelmäßig
werden die durchschnittlichen Finanzierungskosten
durch die verbesserte Kreditwürdigkeit gesenkt und die
Abhängigkeit von der Hausbank bei der Kreditvergabe reduziert.
Schließlich eröffnet sich dem Unternehmen indirekt
der Zugang zum Kapitalmarkt. Der Mezzanine-Kapitalgeber
kann aufgrund des eigenkapitalähnlichen Charakters von
Mezzanine-Kapital auch bei wesentlicher Verschlechterung
der wirtschaftlichen Verhältnisse keine Rückführung der Mittel
verlangen, solange das Unternehmen seinen Informationsund
Mitwirkungspflichten nachkommt und keine sonstigen
außerordentlichen Kündigungsrechte (Liquidation, Insolvenz,
Eigentümerwechsel) vorliegen.
Aber auch die Nachteile einer Mezzanine-Finanzierung sollen
nicht verschwiegen bleiben: Im Falle des H.E.A.T- Programms
sind die Mittel nach sieben Jahren zurückzuzahlen. Verfügt
das Unternehmen zum Zeitpunkt der Rückzahlungsfälligkeit
über keine alternative Finanzierung, können hieraus Probleme
resultieren. Ein Ansparprogramm kann das Unternehmen
übermäßig mit Zinsen belasten.
H.E.A.T Mezzanine
Eckdaten des Programms
Bisher sind drei Transaktionen mit einem Gesamtvolumen
von über 800 Millionen Euro erfolgt. Insgesamt haben etwa
140 mittelständische Unternehmen daran teilgenommen.
Das vierte Kapitalmarktprogramm wird im Herbst 2007 aufgelegt
werden.
Das Volumen je Unternehmen kann sich auf bis zu 12
Millionen Euro belaufen. Die Laufzeit beträgt sieben Jahre.
Der Zinssatz entspricht dem 7-Jahres-EUR-Swapsatz des
Kapitalmarktes zum Zeitpunkt des Abschlusses des Nachrangdarlehens
zuzüglich eines bonitätsabhängigen Aufschlages.
Mögliche Teilnehmer und Auswahlprozess
Teilnehmen können etablierte Unternehmen des deutschen
Mittelstandes, deren Umsatz mindestens 15 Millionen Euro
beträgt und die Wachstumspotenzial aufweisen. In Einzelfällen
kommen auch umsatzschwächere Unternehmen in
Betracht. Zudem sollten interessierte Unternehmen über ein
haftendes Eigenkapital von mehr als zwei Millionen Euro verfügen
und erfolgreich den mehrstufigen Bewertungs- und
Auswahlprozess (u. a. Bonitätsbeurteilung nach Moody's KMV
RiskCalc sowie qualitative Analyse durch Team Batege) absolvieren.
Die Mittel werden voraussichtlich Ende 2007 bereitgestellt.
In Zusammenwirken mit einem renommierten Kreditinstitut
kann unter Umständen eine Zwischenfinanzierung dargestellt
werden.
Kontaktaufnahme über mbb consult
mbb consult ist im Rahmen des H.E.A.T Mezzanine Programms
als Recovery Manager tätig. Außerdem stellt mbb
consult einen Vertreter im Investment Board, welches als
unabhängiger Portfolio-Berater die letztliche Auswahlentscheidung
trifft. Bei Interesse an einer Teilnahme können Sie
jederzeit zu den Partnern der mbb consult Kontakt aufnehmen.
Robert Buchalik
Geschäftsführender Gesellschafter
H.E.A.T Mezzanine ist ein Kapitalmarktprogramm zur
Stärkung der wirtschaftlichen Eigenkapitalbasis mittelständischer
Unternehmen, indem Mezzanine-Kapital in Form von
Nachrangdarlehen bereitgestellt wird. Die oben genannten
Vorteile treffen hierauf in vollem Umfang zu.
NEWSLETTER der mbb consult & bb sozietät 3

WENN DER AUFSCHWUNG NICHT SPÜRBAR IST
Mittels eines Sales-Up-Programms den Turnaround im Vertrieb erreichen
Trotz der gegenwärtigen Konjunkturbelebung haben viele
Unternehmen nach wie vor mit Ertragsproblemen zu kämpfen.
Als Hauptgrund wird häufig die negative Entwicklung des
Marktumfeldes genannt. Die Suche nach unternehmensinternen
Gründen wird in der Hektik des Tagesgeschäftes jedoch
meist nicht wahrgenommen. Nach unseren Erfahrungen aber
ist eine Ertragskrise häufig auf eine interne Vertriebskrise zurückzuführen.
Mögliche Krisensymptome in Unternehmen
Für eine sich abzeichnende Vertriebskrise gibt es sowohl
quantitative als auch qualitative Ursachen und Indizien. Eine
stagnierende oder gar rückläufige Umsatzentwicklung ist
ebenso beunruhigend wie geringe Bruttoerträge oder schwindende
Marktanteile. Auch eine angespannte Preissituation
und hoher Wettbewerbsdruck begünstigen die Anfälligkeit für
eine Unternehmenskrise. Hinzu kommen mitunter qualitative
Krisensymptome wie eine geringe Kunden- und/oder Mitarbeiterzufriedenheit.
Derlei Anzeichen werden von den
Unternehmen zwar erkannt, häufig fehlt es aber an konkreten
Ansätzen zur Problembewältigung.
Sales-Up-Programm als Lösungsansatz
Im Rahmen von Projekten haben wir festgestellt, dass sich im
Vertrieb vieler mittelständischer Unternehmen über die Jahre
suboptimale Strukturen gebildet haben. Vertriebsmannschaften
wurden nicht systematisch entwickelt, so dass ein
großes Leistungsgefälle entstand. Zu komplexe Organisationswege
erstickten das Engagement guter Mitarbeiter im
Keim. Statt aktivem Vertrieb erfolgte nur noch "Dienst nach
Vorschrift". Doch neben den Unternehmensleistungen entscheidet
gerade ein zielgerichteter und "schlagkräftiger"
Vertrieb über Erfolg oder Misserfolg im Wettbewerb um
Marktanteile.
Mit Hilfe eines Sales-Up-Programms lassen sich solche
Zusammenhänge ergründen und identifizierte Probleme überwinden.
Das Projekt ist modular aufgebaut und wird sorgfältig
auf die Bedürfnisse sowie individuellen Defizite beim Kunden
abgestimmt. Dabei durchläuft das beteiligte Unternehmen in
enger Zusammenarbeit mit erfahrenen Vertriebsspezialisten
der mbb consult mehrere Projektphasen. Im ersten Schritt
wird ein Status quo ermittelt, der sowohl aktuelle Kennzahlen
und Strukturen als auch die Zielsetzungen der Geschäftsführung
abbildet. Darüber hinaus erfolgen weitere Analysen
innerhalb der Vertriebsabteilung. Soweit möglich, sollten die
Mitarbeiter des Unternehmens die Detailanalyse durchführen,
um das unternehmensinterne Problembewusstsein zu stärken.
Im Rahmen von vorstrukturierten und moderierten Sitzungen
werden vertriebskritische Themen offen diskutiert und
gemeinsam Lösungen zur Überwindung der Vertriebsprobleme
hergeleitet. Die Einbringung der Erfahrungen und Ideen der
einzelnen Mitarbeiter stärkt zusätzlich ihre Motivation.
Kontroverse Diskussionen und eine zielorientierte Moderation
ermöglichen praxisnahe Verbesserungsvorschläge.
Entscheidend: Die Maßnahmenumsetzung
Um die Umsetzung definierter Maßnahmen sicherzustellen,
wendet mbb consult ein mehrstufiges, konsequentes Vorgehen
an. Sämtliche angestrebten Maßnahmen werden systematisch
erfasst und mit einem detaillierten Umsetzungsplan
sowie Zuständigkeiten und Terminen unterlegt. Aus dem
Kreis der Unternehmensmitarbeiter wird jeder Maßnahme ein
Verantwortlicher als Projektleiter sowie ein Pate zugeordnet,
der den Umsetzungsstand verfolgt und der Geschäftsleitung
berichtet. Die Ergebnisse der Sitzungen und Workshops werden
in Protokollen dokumentiert. Zur Überwachung der
Projekterfolge, Aufklärung von Planabweichungen und Herbeiführung
wichtiger Entscheidungen wird ein Lenkungsausschuss
eingerichtet, der in regelmäßigen Abständen tagt.
Auf die beschriebene Weise unterstützt das integrierte
Umsetzungs- und Projektmanagement der mbb consult die
Geschäftsleitung und die Beteiligten im Unternehmen dabei,
die verschiedenen Maßnahmen strukturiert voranzutreiben
und die gesteckten Ziele zu erreichen.
Gerade bei umfangreichen Maßnahmenpaketen kann die
mbb consult auf ein mehrfach erfolgreich eingesetztes Maßnahmen-Management-Tool
zurückgreifen, das die Maßnahmen
übersichtlich in Teilaufgaben unterteilt, den Umsetzungsfortschritt
aufzeichnet und die daraus resultierenden Effekte
für die Unternehmensplanung abbildet. So wird mit Hilfe eines
professionellen Umsetzungscontrollings der nachhaltige Erfolg
des Sales-Up-Programms gewährleistet.
Markus Piehl
Consultant
In der nächsten Ausgabe des Newsletters möchten wir Ihnen die
Restrukturierung und Marktausrichtung des Vertriebs im Rahmen
eines Sales-Up-Programms am Beispiel eines aktuellen Praxisfalls
vorstellen.
4

Finanzierung mittels Mezzanine
Turnaroundmanagement im Vertrieb
Risikomanagement: Wetterderivate
Arbeitsrecht: Betriebsübergangsrecht
Gesellschaftsrecht: GmbH-Reform
MANAGEMENT VON WETTERRISIKEN
Der Einsatz von Wetterderivaten zur Absicherung gegen wetterbedingte Geschäftsrisiken
Einführung
Die Auswirkungen von Witterungsbedingungen auf den
Geschäftserfolg zahlreicher Branchen in Europa sind enorm.
Nach Schätzungen von Ökonomen sind weltweit etwa vierfünftel
aller wirtschaftlichen Aktivitäten vom Wetter beeinflusst.
Wetterderivate sind ein Instrument zur Absicherung
gegen wetterbedingte Geschäftsrisiken.
Während sich in den U.S.A. bereits ein Milliardenmarkt für
Wetterderivate gebildet hat und diese sogar börslich gehandelt
werden, steckt der Abschluss von Wetterderivaten in
Deutschland und Europa noch in den Kinderschuhen. Er
gewinnt jedoch zunehmend an Bedeutung.
Mögliche Einsatzbereiche
Die Einsatzmöglichkeiten von Wetterderivaten sind vielfältig.
Abgesichert wird das Risiko, das von moderaten Wetterentwicklungen
ausgeht (kein Hagel, keine Überschwemmung
etc.):
Erzielt ein Elektrizitätswerk einen Großteil seiner Einnahmen
aus der Belieferung von Bewässerungsanlagen mit Strom,
verringert ein erhöhter Niederschlag im Sommer dessen Einnahmen.
Beim Betreiber einer Kinokette gehen die Einnahmen
in heißen Sommern zurück. Warme Winter wirken
sich negativ auf die Erträge eines Erdgaslieferanten aus.
Niederschlagsmengen und Temperaturen entscheiden
zudem über die Ernteerfolge der Landwirtschaft. Aber auch
der Handel mit Saisonartikeln bzw. mit Gütern, die einem
temperaturabhängigen Konsumverhalten unterliegen (z.B.
Getränke, Eiscreme), steht unter dem Einfluss des Wetters.
Die Beispiele ließen sich beliebig fortsetzen.
Funktionsweise von Wetterderivaten
Der Grundmechanismus
Eine Absicherung wetterbedingter Risiken erfolgt in Europa
bislang auf der Grundlage von Temperatur, Niederschlag und
Wind (Underlying). Die Entwicklung des Underlyings wird in
einem Index dargestellt. Häufigstes Underying ist die
Temperatur. Etabliert hat sich diesbezüglich eine Einteilung in
Gradtage, die Maßeinheit, mit der die Abweichung der täglichen
Durchschnittstemperatur von einer vordefinierten
Basistemperatur angegeben wird. In Europa werden in der
Regel 18°C als Basistemperatur gewählt. Darunter liegende
Durchschnittstemperaturen führen zu einer Erhöhung der
Anzahl von Heating Degree Days (Heizgradtage, kurz "HDDs"),
während darüber liegende Temperaturen eine Erhöhung der
Anzahl von Cooling Degree Days (Kühlungsgradtage, kurz
"CDDs") auslösen. Über den Tick, die kleinstmögliche im
Index abgebildete Einheit, und den Tick Value, dem Geldbetrag
je Tick, lässt sich die Abweichung von einer vordefinierten
Anzahl von Gradtagen mit einem Geldbetrag verknüpfen.
Wie oben erwähnt, wird die Entwicklung des Wetters in
einem definierten Index festgehalten. Als Strike Level (auch
Swap Struck oder Attachement Level) wird - in Abhängigkeit
vom gewählten Underlying - z.B. die Anzahl von Gradtagen
definiert, deren Über- oder Unterschreitung eine Zahlungspflicht
an den Sicherungsnehmer nach sich zieht. Mit
"Sicherungsnehmer" ist die Partei gemeint, die eine
Absicherung begehrt, mit "Sicherungsgeber" die Partei, welche
die Absicherung gewährt. Ein Cap beziffert den vereinbarten
Maximalbetrag, den der Sicherungsgeber an den
Sicherungsnehmer zu zahlen hat.
Für die Absicherung entrichtet der Sicherungsnehmer an den
Sicherungsgeber entweder eine Prämie oder übernimmt im
Gegenzug das wetterbedingte Risiko seines Kontrahenten. Je
nach Ausgestaltung ist auch eine Mixtur möglich. Es gibt
zahlreiche Stellschrauben, um Einfluss auf die Höhe der
Prämie zu nehmen. Die Eintrittswahrscheinlichkeit und der
Umfang der Zahlungsverpflichtung sind hierbei maßgeblich.
Insoweit gilt es, anhand von Umsatzzahlen und Wetterdaten
das wetterbedingte Risiko zu bestimmen und das Ausmaß
der Absicherung im Lichte der Prämie zu ermitteln. Zudem ist
eine Laufzeit zu bestimmen. Kurze Laufzeiten (z.B. ein Tag)
lohnen sich angesichts des hohen Eintrittsrisikos und der
damit verbundenen hohen Prämienlast selten.
Arten von Wetterderivaten
Ähnlich wie bei Finanzderivaten sind auch bei Wetterderivaten
eine Reihe von Ausgestaltungen denkbar, die dem
individuellen Risikoprofil anzupassen sind.
Beim Wetterswap gewähren sich die Parteien eine gegenseitige
Absicherung ihrer wetterbedingten Risiken. Eine
Prämienzahlung entfällt hier. Besonderes Merkmal ist, dass
NEWSLETTER der mbb consult & bb sozietät 5

sich der Swap Struck für beide Parteien auf den gleichen
Indexpunktwert beläuft. Beim Unterschreiten erhält die eine,
beim Überschreiten die andere Vertragspartei eine Zahlung.
Beim Wettercollar findet ebenfalls eine gegenseitige Absicherung
statt. Allerdings bestehen hierbei unterschiedliche
Attachement Level. Zusätzlich zur Übernahme des wetterbedingten
Risikos der Gegenpartei ist eine Prämie zu entrichten.
Korrespondieren die Risikovolumina miteinander, entfällt
die Prämienzahlung (sog. Zero-Cost Wettercollar).
Mit Abschluss einer Wetteroption ist dem Sicherungsgeber
hingegen stets eine Prämie zu zahlen. Im Gegensatz zum
Wetterswap übernimmt der Sicherungsnehmer hier jedoch
nicht das Risiko seines Kontrahenten. So sich das Wetter für
sein Geschäft also positiv entwickelt, verliert er nur die
gezahlte Prämie. Zu unterscheiden ist zwischen der Wetterkaufoption
und der Wetterverkaufoption. Im Falle der Kaufoption
erlangt der Sicherungsnehmer einen Zahlungsanspruch,
wenn der Strike Level überschritten wird. Verkaufsoptionen
gewähren eine Zahlung bei Unterschreitung des
Strike Levels.
In manchen Konstellationen benötigt der Sicherungsnehmer
eine gleichzeitige Absicherung des Über- und Unterschreitens
von bestimmten Indexwerten. Hierfür wird ein Wetterkontrakt
in Form eines Wetterstrangles oder Wetterstraddles geschlossen.
Beim Wetterstrangle vereinbaren die Parteien zwei unterschiedliche
Attachement Level. Insoweit beinhaltet der
Wetterstrangle eine Put-Komponente auf den einen Attachement
Level und eine Call-Komponente auf den anderen
Attachement Level. Der Wetterstraddle vereinigt die Put- und
Call-Komponente auf einem gemeinsamen Indexwert.
Wetterstrangle und Wetterstraddles werden in den U.S.A. in
der Regel von Energieversorgern abgeschlossen, die sich
gleichzeitig gegen wetterbedingte Absatzeinbußen als auch
gegen solche Risiken absichern wollen, die aus einer die
eigene Lieferfähigkeit übersteigenden Nachfrage resultieren.
Übersteigen die abgerufenen Energiemengen das Energievolumen
des Versorgers, muss sich dieser nämlich zusätzlich
über den Spotmarkt zu höheren Preisen mit Energie eindecken.
Bei der Compound-Wetteroption handelt es sich um eine
Option auf eine Wetteroption. Ihr Vorteil liegt in der niedrigen
Prämie. Darüber hinaus gibt es Knock-in- bzw. Barrier- sowie
Knock-out-Wetteroptionen. Hier erlangt bzw. verliert die
Wetteroption ihre Wirksamkeit erst bei Überschreitung eines
festgelegten Indexwertes. Die Digitale Wetteroption unterscheidet
sich von der Wetteroption dadurch, dass der
Auszahlungsbetrag nicht variabel, sondern fix ist.
Praktisches Beispiel
Ein Lieferant von Erdgas verkauft in wärmeren Wintern weniger
Gas und erleidet hierdurch Verluste. Auf Grundlage einer
Analyse entscheidet sich der Lieferant, Verluste von sechs
Millionen Euro (die ab einem Indexwert von 2.600 HDDs eintreten)
hinzunehmen, sich aber für den darüber hinausgehenden
Verlust mit einer Wetterverkaufsoption auf Basis von
HDDs für den Zeitraum vom 01.11. bis 31.03. abzusichern.
Einnahmen und Ausgaben decken sich bei 3.100 HDDs. Der
Attachement Level liegt bei 2.600 HDDs. Ausgezahlt werden
sollen 12.000 Euro je HDD unter 2.600 HDDs. Als Cap sind
13,8 Millionen Euro vereinbart.
Gewinn/Verlust in TEUR
25000
20000
15000
10000
5000
0
-5000
1450 1950 2450 2950 3450 3950 4450
-10000
-15000
-20000
-25000
Die Grafik zeigt die Entwicklung von Gewinn und Verlust vor
und nach Abschluss der Wetterverkaufsoption. A stellt den
Gewinn beziehungsweise Verlust vor der Absicherung, B
nach der Absicherung dar. C bildet das Auszahlungsprofil ab.
Durch die Absicherung erleidet der Gaslieferant in warmen
Wintern mit Werten bis 1450 HDDs maximal einen Verlust
von sechs Millionen Euro. Erst bei Werten unter 1450 HDDs
erhöht sich sein Verlust.
Dr. Mike Rinker
Rechtsanwalt
HDDs
A
B
C
6

Finanzierung mittels Mezzanine
Turnaroundmanagement im Vertrieb
Risikomanagement: Wetterderivate
Arbeitsrecht: Betriebsübergangsrecht
Gesellschaftsrecht: GmbH-Reform
BETRIEBSÜBERGANGSRECHT
Informationspflichten beim Betriebsübergang -
Was der Arbeitgeber nach der neuen Rechtsprechung zu beachten hat
Vor einem Betriebsübergang hat gem. § 613a Abs. 5 BGB entweder
der bisherige Arbeitgeber oder aber der neue Betriebsinhaber
die vom Übergang betroffenen Arbeitnehmer in Textform zu
unterrichten. Im Hinblick auf den Umfang der Unterrichtungspflicht
bestand in der Vergangenheit Unsicherheit. Das
Bundesarbeitsgericht (BAG) hat in letzter Zeit in mehreren
Entscheidungen zum Umfang der Unterrichtungspflicht Stellung
genommen. Wesentliche Inhalte dieser Entscheidungen haben
wir im Folgenden für Sie zusammengefasst.
Gem. § 613 a Abs. 6 BGB können Arbeitnehmer dem Übergang
ihres Arbeitsverhältnisses auf den Betriebserwerber innerhalb
eines Monats nach Zugang der Unterrichtung widersprechen.
Der Arbeitnehmer soll durch die Unterrichtung eine hinreichende
Wissensgrundlage für seine Entscheidung über die Ausübung seines
Widerspruchsrechts erhalten. Daher löst weder eine unterbliebene
noch eine nicht ordnungsgemäße Unterrichtung die einmonatige
Widerspruchsfrist des Arbeitnehmers aus. Die Vollständigkeit
und Ordnungsgemäßheit der Unterrichtung ist folglich
von besonderer Wichtigkeit.
Zwar verlangt die gesetzliche Unterrichtungspflicht nach
Auffassung des BAG keine individuelle Unterrichtung der einzelnen
betroffenen Arbeitnehmer; der Arbeitgeber darf daher ein
Standardschreiben verwenden. Allerdings ist eine konkrete
betriebsbezogene Darstellung in einer für den juristischen Laien
verständlichen Sprache erforderlich. Etwaige Besonderheiten des
Arbeitsverhältnisses (z.B. Mutterschutz, Elternzeit, Betriebsratsmitgliedschaft)
müssen erfasst werden.
Ferner ist dem Arbeitnehmer Klarheit über die Identität des
Erwerbers zu verschaffen. Hierzu gehört grundsätzlich die
genaue Bezeichnung der Firma und die Angabe des Sitzes bzw.
der Adresse des Erwerbers. Die betroffenen Arbeitnehmer müssen
auch über den Grund des Betriebsübergangs unterrichtet
werden. Hiermit ist in der Regel der Rechtsgrund, wie Kaufvertrag,
Pachtvertrag, Umwandlung etc., gemeint. Darüber hinaus
sind die zum Übergang führenden unternehmerischen
Erwägungen, soweit sie sich im Falle eines Widerspruchs auf den
Arbeitsplatz auswirken können, zumindest schlagwortartig anzugeben.
Da der Veräußerer neben dem Erwerber gesamtschuldnerisch für
Verpflichtungen zu haften hat, die vor dem Zeitpunkt des Betriebsübergangs
entstanden sind und vor Ablauf von einem Jahr nach
dem Betriebsübergang fällig werden, ist der Arbeitnehmer hierüber
zu informieren. Sofern Kündigungen im Raum stehen, ist der
Arbeitnehmer auf die kündigungsrechtliche Situation hinzuweisen.
Des Weiteren sind die betroffenen Mitarbeiter über das Schicksal
der tariflichen und betrieblichen Normen aufzuklären. Dies
umfasst auch die Frage, inwieweit beim Veräußerer geltende
Tarifverträge und Betriebsvereinbarungen durch die beim
Erwerber geltenden Tarifverträge und Betriebsvereinbarungen
abgelöst werden. Eine detaillierte Bezeichnung der einzelnen
Tarifverträge und Betriebsvereinbarungen ist dabei entbehrlich.
Erforderlich ist allerdings ein Hinweis darauf, ob die bisherigen
Normen kollektivrechtlich oder aber individualvertraglich fortgelten.
Die betroffenen Arbeitnehmer sind auch über die Folgen zu informieren,
die im Falle eines Widerspruchs gegen den Betriebsübergang
zur Anwendung kommen sollen. Hierunter fällt beispielsweise
die Anwendbarkeit eines Sozialplans.
Nach der gesetzlichen Regelung hat die Unterrichtung vor dem
Übergang zu erfolgen. Eine Unterrichtung nach dem Betriebsübergang
ist nicht unwirksam. In diesem Fall kann der Arbeitnehmer
jedoch weiterhin dem Übergang seines Arbeitsverhältnisses
widersprechen; der Lauf der Widerspruchsfrist setzt nicht
ein und ein späterer Widerspruch des Arbeitnehmers wirkt auf
den Zeitpunkt des Betriebsübergangs zurück.
Trotz unzureichender oder fehlender Unterrichtung kann das
Widerspruchsrecht des Arbeitnehmers allerdings verwirkt werden.
Die Grenzen der Verwirkung sind fließend. Neben einem
beträchtlichen Zeitablauf bedarf es besonderer Umstände, aufgrund
derer Veräußerer und Erwerber davon ausgehen durften,
dass der betroffene Mitarbeiter sein Widerspruchsrecht nicht
mehr ausüben wird. In der Praxis sind derartige Fälle selten.
Es ist ratsam, dass sowohl der Erwerber wie auch der Veräußerer
das Informationsschreiben gemeinsam unterzeichen. Dabei ist
dringend anzuraten, die Informationsschreiben detailliert und
juristisch präzise abzufassen. Andernfalls besteht die Gefahr,
dass der Veräußerer auch noch Jahre später ehemalige
Mitarbeiter weiter zu beschäftigen hat, von denen er glaubte,
dass sie im Rahmen eines Betriebsübergangs längst auf den
Erwerber übergegangen seien.
Jürgen Bödiger
Rechtsanwalt
Fachanwalt für Arbeitrecht
NEWSLETTER der mbb consult & bb sozietät
7

WEITREICHENDE REFORMPLÄNE ZUM GMBH-RECHT
Reformen zielen auf flexiblere Finanzierung und mehr Transparenz
Bundesregierung beschließt Gesetzentwurf
Die Bundesregierung hat am 23.05.2007 ihren Entwurf des
Gesetzes zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur
Bekämpfung von Missbräuchen ("MoMiG") beschlossen. Nach
dem Willen der Bundesregierung soll das Gesetz in der ersten
Hälfte des Jahres 2008 in Kraft treten. Das MoMiG enthält
die umfassendste Reform des GmbH-Rechts, seit die Rechtsform
der GmbH 1892 eingeführt wurde. Deshalb lohnt schon
jetzt ein Blick auf die wesentlichen Änderungen.
Wichtige Auslöser für die Reformbestrebungen sind die gegenwärtig
äußerst komplizierten Regelungen zur Kapitalerhaltung
und zum Eigenkapitalersatz sowie die Konkurrenz durch ausländische
Kapitalgesellschaften, insbesondere durch die englische
"Limited". Darüber hinaus soll auch Kleinunternehmern,
die das bislang erforderliche Stammkapital von 25.000 Euro
nicht aufbringen können, ermöglicht werden, ihre persönliche
Haftung zu beschränken.
Haftungsbeschränkung schon für ein Euro
Nach dem Reformvorhaben würde das Mindeststammkapital
einer GmbH künftig von 25.000 Euro auf 10.000 Euro sinken,
um Existenzgründungen zu erleichtern. Der Entwurf geht
aber noch weiter und führt die sog. "Unternehmergesellschaft"
ein. Dabei handelt es sich um eine "GmbH Light", die
ein Stammkapital von nur einem Euro benötigt. Ob der
Entwurf insoweit jemals Gesetz werden wird, ist jedoch fraglich,
weil sich ein Eigenkapital von quasi Null nicht mit dem
Insolvenztatbestand der Überschuldung in Einklang bringen
lässt.
Gutgläubiger Erwerb von GmbH-Anteilen
In Zukunft soll nur noch derjenige als GmbH-Gesellschafter
gelten, der in die Gesellschafterliste eingetragen ist. Wer
widerspruchslos drei Jahre lang als Gesellschafter in der
Gesellschafterliste eingetragen ist, kann "seinen" Geschäftsanteil
wirksam veräußern, selbst wenn er den Anteil ursprünglich
nicht wirksam erworben hatte. Dadurch werden
Transparenz und Rechtssicherheit erhöht sowie die Transaktionskosten
bei Unternehmenskäufen gesenkt.
Kapitalmaßnahmen
Der von der Rechtsprechung entwickelte und in der Praxis
gefürchtete Tatbestand der verdeckten Sacheinlage soll
erheblich entschärft werden. Wird eine Sacheinlage in Zukunft
zu Unrecht als Bareinlage qualifiziert, haftet der betreffende
Gesellschafter nach dem Gesetzesentwurf nur noch
insoweit, als die Sacheinlage wertmäßig hinter dem Bareinlagebetrag
zurückbleibt.
Hinsichtlich der Kapitalerhaltung sieht der Entwurf die Rückkehr
zu einer rein (handels-)bilanziellen Betrachtungsweise vor.
Gewährt die GmbH einem Gesellschafter ein Darlehen, so soll
dies grundsätzlich ohne Stellung von Sicherheiten zulässig sein.
Dadurch wird der in Konzernen übliche Liquiditätsausgleich zwischen
den einzelnen Konzerngesellschaften (sog. "Cash
Pooling") wieder auf eine juristisch sichere Basis gestellt. Der
BGH hatte dieses Vorgehen in einem vielbeachteten Urteil aus
dem Jahr 2003 in Frage gestellt und dadurch für Unsicherheit
bei der Konzernfinanzierung gesorgt.
Das extrem komplexe Rechtsgebiet des Eigenkapitalersatzes
wird erfreulicherweise dereguliert. Eigenkapital wird in Zukunft
das Kapital sein, das die Gesellschafter bei Gründung oder
Kapitalerhöhung bewusst und gewollt als solches aufbringen.
Andere Finanzierungen, insbesondere Gesellschafterdarlehen,
sollen in der Krise der GmbH nicht länger in Eigenkapital
umqualifiziert werden. Der Begriff der "Krise" ist in der Praxis
meist schwer zu fassen, so dass der Gesetzesentwurf an dieser
Stelle eine echte Vereinfachung des Gesellschaftsrechts bedeutet.
An der Nachrangigkeit von Gesellschafterdarlehen im
Insolvenzverfahren wird sich zu Recht nichts ändern.
GmbH als Exportschlager?
In Zukunft wird es möglich sein, dass die GmbH zwar ihren
satzungsmäßigen Sitz in Deutschland, ihren Verwaltungssitz
aber im Ausland hat. Damit werden deutsche Unternehmen
in die Lage versetzt, mit der ihnen bekannten Rechtsform in
allen EU-Mitgliedstaaten vor Ort tätig zu sein. Dies ist ein aus
Sicht des Exportweltmeisters Deutschland überfälliger
Schritt.
Dr. Eike Knolle, MBA
Rechtsanwalt
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