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3. Güterrechtliche Auseinandersetzung
51 Als Vorstufe zur Erbteilung ist die güterrechtliche Auseinandersetzung durchzuführen
(ZGB 204 ff und 236 ff), nach welcher der Nachlass erst feststeht. In der Praxis ist dies
nicht selten die kniffligere Aufgabe als die Erbteilung selbst, insbesondere wenn die
Zuordnung von Gütern unklar bleibt. Der Willensvollstrecker hat keine
Entscheidungsbefugnisse (ZR 1992/93, Nr 46 E 4c), sondern vertritt die Erben (JdT 1998,
III 3) beim Abschluss einer Vereinbarung mit dem überlebenden Ehegatten.
4. Vorbereitung der Teilung
52 Für den Zweck der Teilung sind alle im Inventar (N 24) aufgeführten Gegenstände zu
bewerten. Die Bewertung muss entweder den Verkehrswert wiedergeben oder – wenn keine
Interessen von Dritten (wie Vermächtnisnehmern) betroffen sind – von den Erben akzeptiert
werden. Für die Bewertung kann es sinnvoll sein, mit den Erben im Voraus das Verfahren
festzulegen, etwa: (i) Begrenzung auf zwei Schätzungen, (ii) Bestimmung der beiden
Schätzer, (iii) Vereinbarung, dass der Durchschnittswert der Schätzungen jedenfalls
akzeptiert wird.
53 Neben den im Inventar (N 24) aufgeführten Gegenständen muss der Willensvollstrecker auch
Erbvorbezüge/Schenkungen erfassen (N 47) und die Erben auf mögliche Ausgleichs- und
Herabsetzungsansprüche aufmerksam machen (N 46). Er hat sie auch auf Verjährungs- und
Verwirkungsfristen (wie ZGB 521) hinzuweisen.
54 Erbteilung ist Sache der Erben (BGE 102 II 197, 202; 97 II 11, 16; SGGVP 1957, Nr 85
E 5), welche unabhängig vom letzten Willen des Erblassers eine beliebige Lösung
vereinbaren können (N 58 f), bzw des Gerichts aufgrund einer Teilungsklage (N 61). Die davon
abweichende frühere Lehre (ESCHER, ZK ZGB 518 N 17; TUOR, BK ZGB 518 N 16) ist überholt
(BGE 108 II 535, 538).
55 Es kann unter Umständen notwendig sein, (im Hinblick auf die Teilung) das
Nachlassvermögen neu zu strukturieren (BGE 97 II 11, 17 u 20: Parzellierung einer
Liegenschaft; nur mit Zustimmung der Erben sollte der Willensvollstrecker zum Zweck der
Erbteilung liquidieren, etwa Liegenschaften veräussern).
56 Der Willensvollstrecker erarbeitet baldmöglichst Vorschläge für die Teilung der
Erbschaft (Bildung von Losen; ZGB 611, 634). Zu Beginn wird sich der Willensvollstrecker
am Testament (insbes den Teilungsvorschriften) und den gesetzlichen Teilungsregeln (ZGB
610 ff) orientieren (BGE 97 II 11, 16). Er muss sich nach den Wünschen der Erben erkundigen
und diese soweit möglich in seine Vorschläge einarbeiten (BGE 115 II 323, 329; 108 II 535,
538). Dabei hat er strikte auf Unparteilichkeit (BGE 85 II 597, 602) und Gleichbehandlung
der Erben (ZGB 607 I) zu achten.
57 Der Willensvollstrecker entwirft den Erbteilungsvertrag und vermittelt unter den Erben
(BJM 2005, 80: er hat eine «rein dienende, vermittelnde und vorbereitende» Aufgabe). Die
Erben bilden eine Gesamthandsgemeinschaft (ZGB 602) und müssen deshalb an Gesprächen über
die Erbteilung (Erbenkonferenzen) teilnehmen (KARRER, BSK ZGB 518 N 53).
58 Die Erben unterzeichnen den Erbteilungsvertrag (stillschweigende Annahme ist
ausgeschlossen – ZGB 634 II) und bestimmen damit auch den Zeitpunkt der Teilung (anders
ZGGVP 1981, 81). Die Einigung über einen Teilaspekt hindert die Erben vor Unterzeichnung
des Gesamtvertrags nicht, wieder eine andere Meinung einzunehmen (BGE 115 II 323, 330).
Die Erben können sich auch ohne Mitwirkung des Willensvollstreckers (früher) einigen
(anders ZBGR 1981, 281) oder einen Aufschub der Teilung beschliessen.
59 Die Teilung kommt (real) auch durch Entgegennahme von Losen zustande (ZGB 634 I; BGE 102
II 197, 202).
5. Durchführung der Teilung
60 Der Willensvollstrecker vollzieht den von den Erben unterzeichneten Erbteilungsvertrag
(N 58), der für den Willensvollstrecker verbindlich ist, es sei denn er sei rechtswidrig
oder unsittlich (ZGRG 2010, 102 E 2c/bb). Kantonale Teilungsbehörden (ZGB 609 II) werden
(auch entgegen kantonalem Recht) durch den Willensvollstrecker verdrängt (BGE 114 II 418,
420; SGGVP 2001, Nr 99).