Deutsch

Kommentar zu Art. 517-518 ZGB
von
Hans Rainer Künzle
in:
Handkommentar zum Schweizer Privatrecht
Band Erbrecht (Art. 457-640 ZGB)
herausgegeben von
Peter Breitschmid und
Alexandra Rumo-Jungo
2. Auflage
Zürich 2012
zitiert: CHK-Künzle, ZGB 517/518 N ....

Art. 517
Fünfter Abschnitt: Die Willensvollstrecker
A. Erteilung des Auftrages
1 Der Erblasser kann in einer letztwilligen Verfügung eine oder mehrere handlungsfähige Personen mit der Vollstreckung seines
Willens beauftragen.
2 Dieser Auftrag ist ihnen von Amtes wegen mitzuteilen, und sie haben sich binnen 14 Tagen, von dieser Mitteilung an gerechnet,
über die Annahme des Auftrages zu erklären, wobei ihr Stillschweigen als Annahme gilt.
3 Sie haben Anspruch auf angemessene Vergütung für ihre Tätigkeit.
1
Le testateur peut, par une disposition testamentaire, charger de l’exécution de ses dernières volontés une ou plusieurs perso nnes capables
d’exercer les droits civils.
2
Les exécuteurs testamentaires sont avisés d’office du mandat qui leur a été conféré et ils ont quatorze jours pour déclarer s’ils entendent
l’accepter; leur silence équivaut à une acceptation.
3
Ils ont droit à une indemnité équitable.
1
Il testatore può, mediante disposizione testamentaria, incaricare dell’esecuzione della sua ultima volontà una o più persone aventi l’esercizio
dei diritti civili.
2
L’incarico dev’esser loro comunicato d’officio ed esse devono pronunciarsi sulla accettazione entro quattordici giorni. Il silenzio vale
accettazione.
3
Esse hanno diritto ad un equo compenso per le loro prestazioni.
1
In his last will the testator can appoint one or more persons with capacity to act to execute his will.
2
The probate authority notifies such persons of the appointment of its own accord and they must state whether they accept it within 14 days
of such notification, silence being deemed tacit acceptance.
3
They are entitled to adequate recompense for their activities.
Art. 518
B. Inhalt des Auftrages
1 Die Willensvollstrecker stehen, soweit der Erblasser nichts anderes verfügt, in den Rechten und Pflichten des amtlichen
Erbschaftsverwalters.
2 Sie haben den Willen des Erblassers zu vertreten und gelten insbesondere als beauftragt, die Erbschaft zu verwalten, die Schulden
des Erblassers zu bezahlen, die Vermächtnisse auszurichten und die Teilung nach den vom Erblasser getroffenen Anordnungen oder
nach Vorschrift des Gesetzes auszuführen.
3 Sind mehrere Willensvollstrecker bestellt, so stehen ihnen diese Befugnisse unter Vorbehalt einer anderen Anordnung des
Erblassers gemeinsam zu.
1
Si le disposant n’en a ordonné autrement, les exécuteurs testamentaires ont les droits et les devoirs de l’administrateur officiel d’une
succession.
2
Ils sont chargés de faire respecter la volonté du défunt, notamment de gérer la succession, de payer les dettes, d’acquitter les legs et de
procéder au partage conformément aux ordres du disposant ou suivant la loi.
3
Lorsque plusieurs exécuteurs testamentaires ont été désignés, ils sont réputés avoir reçu un mandat collectif.
1
Salvo contraria disposizione del testatore, gli esecutori testamentari hanno gli stessi diritti e doveri dell’amministratore ufficiale di una
successione.
2
Essi devono far rispettare la volontà del defunto e sono particolarmente incaricati di amministrare la successione, di pagarne i debiti, di
soddisfare i legati e di procedere alla divisione conformemente alle disposizioni del testatore o a tenor di legge.
3
Se sono nominati più esecutori testamentari, essi esercitano il loro ufficio in comune, salvo contraria disposizione del testatore.
1
Unless otherwise provided by the testator, the executors have the same rights and duties as an official estate administrator.
2
The executors’ function is to represent the testator’s wishes and, in particular, to administer the estate, settle debts left by the testator,
distribute legacies and divide the estate in accordance with the testator’s instructions or as required by law.
3
Where more than one executor has been appointed, these powers are exercised jointly unless the testator has provided otherwise.
Literaturverzeichnis
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Die Erbschaftsteilung als Erfüllungs- und Verfügungsgeschäft, in: FS Engel, Lausanne 1989, 443 ff;
WETZEL CLAUDE, Interessenkonflikte des Willensvollstreckers, Zürich 1985; WOLF STEPHAN, Die Teilung der
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Zürich 2006, 107 ff; ZWEIFEL MARTIN, Steuerrechtliche Fragen, in: Willensvollstreckung – Aktuelle
Rechtsprobleme (2), Zürich 2006, 177 ff.
I. Begriff und Rechtsstellung
1 Zweck: Der Willensvollstrecker ist die Vertrauensperson des Erblassers, welche den
Nachlass verwaltet (N 21 ff) und den letzten Wille des Erblassers umsetzt, indem er
Vermächtnisse ausrichtet (N 49), unter den Erben vermittelt (N 56 ff) und den
Erbteilungsvertrag vollzieht (N 60 ff; ZGB 518 II). Er kann nicht ermächtigt werden (N 39),
den letzten Willen des Erblassers zu ergänzen oder zu konkretisieren, etwa die
Begünstigten auszuwählen und/oder die Höhe der auszurichtenden Beträge zu bestimmen
(BGE 5C.163/2003; 89 II 278, 282; 81 II 22, 32; 68 II 155, 166; ZGRG 2010, 101 E 2c/bb).
2 Rechtsnatur: Der Willensvollstrecker untersteht dem Bundeszivilrecht (ZGB 517 – 518),
Zuständigkeiten (Einsetzung) und Verfahren (Aufsicht) sind aber kantonal geregelt (N 9, 16
und 84). Er ist ein Institut eigener Art (privatrechtliches Amt). Im Verhältnis zu den
Erben steht das Auftragsverhältnis (OR 394 ff) im Vordergrund, im Verhältnis zu Dritten
die Regeln über die gesetzliche Vertretung (ZGB 554 f und 595 ff) und im Verhältnis zu den
Vermächtnisnehmern die Regeln der Treuhand (KÜNZLE, BK ZGB N 63 Vorbem 517 – 518).
3 Abgrenzung: Der Willensvollstrecker ist abzugrenzen vom Erbschaftsverwalter (ZGB 554),
welcher bei besonderen Konstellationen unter den Erben zum Einsatz kommt, vom
Erbschaftsliquidator (ZGB 595), welcher bei einer Überschuldung des Nachlasses zum Zug
kommt, und vom Erbenvertreter (ZGB 602 III), welcher bei Konflikten unter den Erben
eingesetzt wird. Bei der Durchsetzung eines Patiententestaments (dazu BREITSCHMID, Einsatz,
55) ist häufig die gleiche Person im Einsatz, allerdings (noch) nicht als
Willensvollstrecker.
4 Wann ist es besonders ratsam, einen Willensvollstrecker einzusetzen? (i) Wenn Erben
geschäftsunerfahren sind, (ii) wenn sie keinen näheren Kontakt zum Erblasser pflegen
und/oder keine nähere Kenntnis vom Nachlass haben, (iii) wenn komplizierte tatsächliche
oder rechtliche Verhältnisse vorliegen: (a) wenn zu erwarten ist, dass sich die Erben ohne
Unterstützung nicht einigen werden, (b) wenn sich Nachlassvermögen im Ausland befindet,
(c) wenn grössere Nachlassvermögen zu teilen sind.

II. Inbesitznahme der Erbschaft
1. Ernennbare Personen
5 Der Erblasser kann eine oder mehrere bestimmte oder bestimmbare natürliche oder
juristische Personen oder Personengesellschaften als Willensvollstrecker ernennen, welche
handlungsfähig sein müssen und sich nicht in einer Interessenkollision (N 92) befinden
dürfen (zu Einzelheiten s KÜNZLE, BK ZGB 517 – 518 N 7 ff). Weitere Anforderungen werden
vom Gesetz (ZGB 517 I) nicht genannt, sind in der Praxis aber erforderlich (BGE
5A_111/2008: Fehlen notwendiger Fähigkeiten; AB-SH 1997, 143: «fachlich wie sachlich
gehörige Mandatsführung»).
2. Ernennung des Willensvollstreckers
6 Der Erblasser kann den Willensvollstrecker nur in einer letztwilligen Verfügung (nicht
in einem Erbvertrag; ZBJV 1944, 39) ernennen. Beispiel: «Mit der Willensvollstreckung
beauftrage ich X.»
7 Nur der Erblasser kann (aus beliebigen Gründen; ABRECHT, successio 2008, 184) einen Ersatz
des Willensvollstreckers bestimmen (Extraits 1962, 25; anders GIGER, in: FS Heini, 140) und
zwar auf gleiche Weise wie bei dessen Ernennung (N 6). Beispiel: «Wenn der
Willensvollstrecker das Mandat nicht annimmt oder niederlegt, (…)». Zu den
«Büronachfolgeklauseln» s BGE AJP 1996, 85; AGVE 2001, 30.
8 Ernennt der Erblasser mehrere Willensvollstrecker (BGE 110 II 183, 184), kann er ihre
Aufgaben und Kompetenzen selbst festlegen (BGE 89 II 438; 78 II 123, 128). Unterbleibt
dies, handeln die Willensvollstrecker gemeinsam (ZGB 518 III; einstimmige Beschlüsse,
Aufteilung der Ausführung) und haften solidarisch (N 70). Eine (interne) Geschäftsordnung
teilt die Verantwortung nicht (KARRER, BSK ZGB 518 N 92). Das Honorar für mehrere
Willensvollstrecker ist entweder ein Gesamthonorar, welches aufgeteilt wird, oder es setzt
sich ansonsten aus mehreren Honoraren zusammen, wobei die Gesamtsumme den sonst üblichen
Rahmen (N 67) nur unwesentlich überschreiten darf. Scheidet ein Willensvollstrecker aus,
setzen die übrigen ihre Tätigkeit (alleine) fort.
3. Anfang der Willensvollstreckung
a. Einreichung des Testaments an die zuständige Behörde
9 Nach dem Tod des Erblassers ist die letztwillige Verfügung der zuständigen kantonalen
Behörde (s dazu KÜNZLE, BK ZGB 517 – 518 N 24) am letzten Wohnsitz des Erblassers (ZGB 538)
zur Eröffnung einzureichen (ZGB 556).
10 Die zuständige kantonale Behörde (s dazu KÜNZLE, BK ZGB 517 – 518 N 25) teilt dem
Ernannten von Amtes wegen seine Ernennung mit und setzt ihm eine Frist von 14 Tagen,
innert welcher er das Amt annehmen oder ablehnen kann (ZGB 517 II). Die Mitteilung erfolgt
umgehend (vor der Eröffnung; ZR 1974, Nr 3) und formfrei (schriftlich oder mündlich). Ihr
Inhalt richtet sich nach kantonalem Recht (KARRER, BSK ZGB 517 N 12). Eine bedingte
Ernennung wird erst nach Eintritt der Bedingung mitgeteilt (ZR 1967, Nr 100 E 2). Die
Frist läuft ab dem Eintreffen der Fristansetzung beim Ernannten, ihr Ende wird nach OR
76 ff berechnet (ESCHER, ZK ZGB 517 N 8).
11 Der Willensvollstrecker kann vor seinem Entscheid Einsicht in die letztwilligen
Verfügungen nehmen (ZBGR 1950, 173). Die uneingeschränkte Einsicht (LGVE 2006 III, 421)
wird etwa dann durchbrochen, wenn er nur einen beschränkten Auftrag hat. Ihm sind auch
nachträglich eröffnete Verfügungen zuzustellen (ZR 1955, Nr 172 E 4).
b. Annahme durch den Willensvollstrecker
12 Der Willensvollstrecker nimmt sein Amt durch eine formfreie (mündliche oder
schriftliche) Erklärung gegenüber der zuständigen kantonalen Behörde (N 9) an (nach KARRER,
BSK ZGB 517 N 17, bestimmt das kantonale Recht die Form; dafür ist aber kein Raum, weil
ZGB 517 II ausdrücklich Stillschweigen [OR 6] zulässt). Tätigwerden als
Willensvollstrecker in Kenntnis der Ernennung ist als konkludente Annahme auszulegen. Die
Annahme kann schon mit der Einreichung des Testaments an die Eröffnungsbehörde erklärt
werden (WEBER, AJP 1997, 554).

13 Die Annahme ist unteilbar und bedingungsfeindlich. Es besteht keine Pflicht zur
Übernahme des Amtes (SCHULER-BUCHE, 17). Die Nichtannahme muss nicht begründet werden.
14 Die Annahme wirkt ab Eintreffen der Erklärung bei der zuständigen Behörde (N 9). Die
Wirkung wird durch eine Ungültigkeitsklage zwar nicht gehindert (BGE 74 I 423, 425), der
Willensvollstrecker hat aber in diesem Fall nur die notwendigsten Verwaltungshandlungen
vorzunehmen (BGE 91 II 177, 181; ZR 1977, Nr 66 E2). Der Willensvollstrecker wird in
seinem Amt sistiert für die Dauer einer Erbschaftsverwaltung (ZGB 554), eines öffentlichen
Inventars (ZGB 580 ff) und einer amtlichen Liquidation (ZGB 596 f) sowie wenn alle Erben
ausgeschlagen haben (ZGB 573; PKG 1989, Nr 61 E 3b). Wenn dringende Sicherungsmassnahmen
notwendig sind (N 27), hat der Willensvollstrecker möglicherweise schon vor dem
eigentlichen Amtsantritt zu handeln.
15 Der Willensvollstrecker hat sein Amt persönlich zu führen (OR 398 III; BGE AJP 1996, 84
f; anders BRACHER, 35), soweit nicht ohnehin eine juristische Person bestimmt wurde. Er
darf bzw muss Fachleute beiziehen (Anwalt, Steuerberater, Vermögensverwalter,
Liegenschaftsverwalter, Kunstsachverständiger, Auktionator, Schätzer), welche er frei
wählen kann (KGer GR, Entscheid ZF 08 2 vom 4.3.2008), und Hilfspersonen einsetzen
(Buchhalter, Sekretärin; OGer ZH, AJP 1996, 89). Unzulässig ist allerdings eine völlige
Substitution (AGVE 1971, 39; anders GIGER, in: FS Heini, 135 ff), zumal es weder eine
Abtretung des Amtes noch die Ernennung eines Ersatzes durch den Willensvollstrecker (N 7)
gibt.
c. Willensvollstrecker-Ausweis
16 Die zuständige kantonale Behörde (KÜNZLE, BK ZGB 517 – 518 N 35) stellt dem
Willensvollstrecker auf sein Begehren einen Willensvollstrecker-Ausweis (eine
Bescheinigung) aus (BGE 91 II 177, 181), dessen Inhalt vom kantonalen Recht bestimmt wird
(WETZEL, 122). Bei mehreren Willensvollstreckern kann dies zu Unklarheiten führen
(AGVE 2002, 33). Der Ausweis wird üblicherweise auch ausgestellt, wenn seine Einsetzung
umstritten ist (Rep 1999, 166; KÜNZLE, BK ZGB 517 – 518 N 35 ff). Der Willensvollstrecker
kann auch eine Erbbescheinigung benützen, in welcher er erwähnt ist (Rep 1940, 465). Zu
den Ausweisen ausländischer Vollstrecker s N 100.
17 In dringenden Fällen kann sich der Willensvollstrecker mit dem (Original-)Testament
oder einem beglaubigten Testamentsauszug (allenfalls zusammen mit dem Todesschein)
ausweisen (BRACHER, 36 f).
4. Eigentum
18 Das Eigentum geht mit dem Ableben des Erblassers von Gesetzes wegen auf die Erben über
(ZGB 560). Diese bilden eine Gesamthandsgemeinschaft (ZGB 602). Der Willensvollstrecker
erwirbt kein Eigentum (BGE 84 II 324, 327), auch kein fiduziarisches (BGE 90 II 376, 381).
5. Besitz
19 Die Erben erwerben mit dem Eigentumserwerb (N 18) auch Besitz am Nachlass (ZGB 560 II).
Um seine Aufgabe erfüllen zu können, hat der Willensvollstrecker Anspruch auf
unselbständigen Besitz (ZGB 920 II) am Nachlass (SJZ 1947, 111), welchen er notfalls
klageweise (BGE 86 II 355, 359) beim ordentlichen Gericht (BGE 77 II 122, 125; N 92)
gestützt auf ZGB 518 II (Verwaltung der Erbschaft) geltend macht. Er wird den Besitz
allerdings nur soweit notwendig und sinnvoll ausüben. Daneben kann er ein Retentionsrecht
geltend machen (BGE 86 II 355, 360).
6. Grundbuch
20 Bei Grundstücken können die Erben oder der Willensvollstrecker (unter Vorweisung des
Erbscheins) die Erbengemeinschaft ins Grundbuch eintragen lassen (PFÄFFLI, successio 2009,
37). Seit der Teilrevision des Immobiliarsachen- und Grundbuchrechts vom 9.12.2009 (in Kraft
seit 1.1.2012) kann sich nach ZGB 962 der Willensvollstrecker im Grundbuch anmerken lassen
(«2. […] und der Willensvollstrecker auf ihr Begehren und auf Begehren eines Erben oder der
zuständigen Behörde»), was unberechtigte Verfügungen verhindern kann. Zur provisorischen
Erbbescheinigung s BezGer Meilen, ZBGR 1986, 207 = SJZ 1984, 304. Der Willensvollstrecker
kann auch den Vollzug von Vermächtnissen im Grundbuch anmelden (PFÄFFLI, successio 2009,

44).
III. Verwaltung der Erbschaft
1. Grundlagen für die Tätigkeit
21 Grundlagen für die Tätigkeit des Willensvollstreckers sind das Gesetz (insbes ZGB 517
f: Generalexekution), die letztwillige Verfügung (Spezialexekution; BGE 4A_55/2010
Sachverhalt B; SJZ 1939/40, 126) und die (einstimmigen; BGE 5P.440/2002 E 2.3)
Beschlüsse der Erben (soweit nicht Rechte Dritter tangiert werden). Der
Willensvollstrecker geniesst einen grossen Ermessensspielraum (CHRIST, PKE ZGB 518 N 49)
und sollte soweit möglich und sinnvoll die Erben einbeziehen (ZR 1995, Nr 51 E 4.3). Auf
die Willensvollstreckung ist ergänzend und analog Auftragsrecht anwendbar (BGE AJP 1996,
82; BGE 101 II 47 E 2; 90 II 380 E 2).
22 Der Willensvollstrecker muss mit seiner Vermögensverwaltung den Nachlass (sowohl
Aktiven als auch Passiven) soweit möglich in natura erhalten (BGE 108 II 535 E 3; 94 II
231; ZR 1917, Nr 88: Willensvollstrecker darf Aktivum, das ein Erbe übernehmen möchte,
nicht verkaufen). Zu weit geht es, wenn der Willensvollstrecker kurz nach dem Tod alle
Wertschriften verkauft (anders BJM 1963, 203). Gleichzeitig sollte er den Nachlass
möglichst in einen teilungsfähigen Zustand bringen, sodass Lose (ZGB 611, 634) gebildet
werden können (BGE 97 II 11 E 3).
23 Der Willensvollstrecker muss von Anfang an bestrebt sein, so rasch als möglich die
Teilung herbeizuführen. Dies gebietet Zurückhaltung beim Abschluss von
Verpflichtungsgeschäften (KARRER, BSK ZGB 518 N 16, 27 und 34; zu eng AGVE 1968, 286:
Aufnahme einer Hypothek nur mit ausdrücklicher Ermächtigung des Erblassers).
2. Inventaraufnahme
24 Der Willensvollstrecker beginnt seine Tätigkeit mit der Inventaraufnahme (ZR 1967, Nr
103 E 8; BREITSCHMID, Stellung, 115: 15 Bundesordner voller Belege sind kein Status). Diese
Pflicht ist zwingend (ZR 1992/93, Nr 64 E IV5b; anders WETZEL, 134). Das Inventar dient der
Bestandesaufnahme und ist laufend nachzuführen; Bewertungen sind nicht in jedem Fall
notwendig.
25 Grundlage für das Inventar sind die Steuererklärung des Erblassers und (später) das
Steuerinventar (DBG 154 ff; N 43). Der Willensvollstrecker schreibt alle bekannten Banken
und Gläubiger an (privater Rechnungsruf ohne Ausschlusswirkung; KARRER, BSK ZGB 518 N 16).
26 Die Einrichtung einer Nachlassbuchhaltung, welche nach kaufmännischer Art zu führen und
nachvollziehbar sein muss (BGE 4A_547/2009; KassGer ZH, Entscheid AA080146 vom 24.9.2010),
ist bei grösseren Nachlässen notwendig (ZR 1992/93, Nr 64 E IV5c), bei kleineren
Nachlässen genügt dagegen eine Ablage von Bankauszügen.
3. Beginn der Abwicklung
27 Zu Beginn der Tätigkeit kann es notwendig sein, dass der Willensvollstrecker
Sicherungsvorkehren veranlasst (Siegelung [ZGB 552; BGE 60 II 24], Inventar [ZGB 553],
Erbschaftsverwaltung [ZGB 554]) oder Sofortmassnahmen erlässt (Widerruf von Vollmachten
[dazu ZR 1992/93, Nr 46 E 4c/bb], Umgang mit verderblicher Ware oder risikoreichen
Wertpapieren, Sicherstellung gefährdeter Ansprüche, Erhebung von Mängelrügen,
Unterbrechung der Verjährung usw). Dazu ist der Willensvollstrecker nur berechtigt, soweit
er betroffen ist (BGE 5A_309/2009); keine Berechtigung besitzt der Willensvollstrecker zur
Einlegung von Rechtsmitteln gegen Sicherungsmassnahmen (BOSON, RVJ 2010, 107), zur
Beantragung der Erbenermittlung und zur Anfechtung der Erbbescheinigung (ZGRG 2010, 100 E
2c/cc und aa) sowie zur Beantragung eines öffentlichen Inventars (ZGB 580 ff; AB-OW 1998 –
1999, Nr 8). Der Antrag des Willensvollstreckers (und gleichzeitigen Erben) zur
Ausstellung der Erbbescheinigung führt nicht zur Verwirkung der Ausschlagung (BGE 133 III
1 E 3.3.2, Bem VÖLK, successio 2007, 131).
28 Zu Beginn (vor Ausrichtung der Vermächtnisse; BGE 61 I 382, 383; N 49) hat der
Willensvollstrecker dafür zu sorgen, dass die (fälligen) Schulden des Nachlasses bezahlt
werden, insbesondere die Krankheits- und Todesfallkosten, aber auch Unterhaltsbeiträge und

die Erbschaftssteuern (BGE 101 II 47, 56; N 42). Nicht fällige und bestrittene Schulden
sind nicht zu bezahlen, und es ist zu prüfen, ob nicht ein Erbe die Schulden im Rahmen der
Erbteilung übernehmen kann (BREITSCHMID, Stellung, 129).
29 Der Willensvollstrecker zieht fällige Guthaben ein (Ansprüche gegen den Arbeitgeber,
Privat- und Sozialversicherungen, fällige Obligationen usw; BGE 105 II 104: Rückforderung
einer Anweisung von CHF 100 000, welche kurz vor dem Tod ohne gültiges
Schenkungsversprechen erfolgte; EGV-SZ 1971, 73 E 3).
30 Zur laufenden Verwaltung gehört die Abwicklung von pendenten Geschäften (KARRER, BSK ZGB
518 N 3 und 35a) und von Dauerverträgen (s auch N 32 ff): Auflösung des Haushalts, Kündigung
des Mietvertrags, Entlassung des Hauspersonals, Einzug von Zinsen, Dividenden, Mieten,
Lizenzen usw, aber auch die Fortführung von Zivilprozessen und Verwaltungsverfahren
(N 80).
31 Der Willensvollstrecker kann (und muss; ZR 1992/93, Nr 46 E 4d/aa) den Erben Vorschüsse
gewähren (BJM 1963, 203) und hat dabei zu beachten, dass die Erben gleich behandelt werden
(KARRER, BSK ZGB 518 N 46) und die Erbteilung in keiner Weise präjudiziert wird (PKG 2003,
Nr. 35 E 3b). Er wird dazu entsprechende Vereinbarungen mit dem einzelnen Erben
abschliessen. Als Alternative kann der Willensvollstrecker den Erben ein verzinsliches
Darlehen gewähren (PKG 2003, Nr 35 E 3b).
4. Betreuung des Nachlasses
32 Der Willensvollstrecker muss für die Erhaltung des Nachlasses sorgen. Wenn in grösserem
Umfang Wertschriften vorhanden sind, muss er sich beraten lassen und den Erben eine
Anlagestrategie vorschlagen (wenn diese sich darüber nicht einigen, auch selbst festlegen;
BGE 5P.440/2002 E 2.3), einen Vermögensverwaltungsvertrag abschliessen bzw fortführen und
den Vermögensverwalter überwachen (KÜNZLE, in: FS Rey, 469 ff). Das Vermögen muss nicht in
mündelsichere Papiere umgeschichtet werden (ZR 1992/93, Nr 64 E 6), sondern die
Anlagestrategie des Erblassers darf fortgesetzt werden (BGE 5P.440/2002 E 2.3), sofern
davon ausgegangen werden kann, dass die Abwicklung des Nachlasses innert spätestens ein
bis drei Jahren abgeschlossen sein wird (KÜNZLE, successio 2009, 62), andernfalls hat sich
der Willensvollstrecker an BVV2 49 ff zu orientieren (KÜNZLE, successio 2009, 63).
33 Wenn sich im Nachlass Liegenschaften befinden, muss der Willensvollstrecker dafür
sorgen, dass diese instand gehalten und entsprechend ihrer Beschaffenheit verwendet
(vermietet oder durch die Erben benützt) werden können. Dazu gehören Unterhaltsarbeiten
(EGV-SZ 1979, 76), die Kündigung bestehender (Rep 1973, 96) und der Abschluss neuer Mietund
Pachtverträge (BGE 125 III 219: Erbenvertreter), das Inkasso der Mietzinse, die
Ausweisung (RB TG 1998, Nr 3 E 2a) sowie die Beteiligung an öffentlich-rechtlichen
Verfahren, wie Baubewilligungsverfahren oder Zonenplanungen (BGE 102 Ia 430, 432; SGK BZ
2009, 2; AGVE 1994, 173). Neu-, Um- und Anbauten erfordern in der Regel die Zustimmung der
Erben (Ausnahme: Dringlichkeit; LGVE 1979 III, Nr 21 E 6). Bei grösseren Beständen ist eine
professionelle Betreuung notwendig (KARRER, BSK ZGB 518 N 30).
34 Ein Unternehmen im Nachlass wird vom Willensvollstrecker in dem Sinne fortgeführt, als
er die Eigentümerrechte (etwa Aktienstimmrecht) ausübt (BGE C 171/1967 E 4; Rep 1976, 229;
ZR 1995, Nr 51) und die exekutiven Organe bestimmt und überwacht. Der Erblasser kann den
Willensvollstrecker anweisen, wie er zu stimmen hat und insbesondere wem die
Unternehmensleitung zu übertragen ist (KÜNZLE, BK ZGB 517 – 518 N 186). Die gleichzeitige
Tätigkeit als Verwaltungsrat kann zu Interessenkollisionen führen (ZR 1990, Nr 104; N 92).
Die Anzeige der Überschuldung (OR 725) gehört nicht zu den Aufgaben des
Willensvollstreckers (ZR 1995, Nr 51 E 4.3).
5. Vertretung und Verfügung
35 Die (externe) Vertretungs- und Verfügungsmacht umfasst alle Handlungen bzw Verfügungen,
welche die Aufgabe des Willensvollstreckers mit sich bringen kann (PIOTET, SPR IV/1, 161;
zu Einzelheiten s KÜNZLE, BK ZGB 517 – 518 N 202 u 210); sie ist gutgläubigen Dritten
gegenüber fast unbeschränkt (Rep 1983, 54 E 1). Zum Verkauf von Liegenschaften s BGE 101
II 47, 54; 97 II 11, 17; 74 I 423, 424; 61 I 382. Die Erben können in jedem Fall eine
Versteigerung verlangen (ZGB 612 III). Der Willensvollstrecker bestimmt im Streitfall die

Art der Versteigerung (BGE 97 II 11, 20). Einen Freihandverkauf wird der
Willensvollstrecker nur dann durchführen, wenn er einen Preis erzielen kann, der über dem
Schätzwert liegt (BGE 108 II 535, 539). Nicht gedeckt sind unentgeltliche Verfügungen (ZR
1988, Nr 129 E 3; mit Ausnahme der üblichen Trinkgelder, Gratifikationen und sonstigen
kleinen Zuwendungen an das Personal), bloss moralische/sittliche Pflichten (BGE 48 II 308,
312; anders DRUEY, § 14 N 35), Geschäfte durch Selbstkontrahieren oder Doppelvertretung (ZR
1992/93, Nr 64 E 4b/b) und unerlaubte Handlungen.
36 Die (interne) Vertretungs- und Verfügungsbefugnis ist beschränkt durch (i) das Gesetz,
insbes die Teilungsregeln von ZGB 610 I (Naturalteilung) u ZGB 613 (Familienschriften,
Erinnerungsstücke), (ii) das Prinzip der schonenden Rechtsausübung (BGE 108 II 535) und
(iii) die konkreten Umstände des Einzelfalles. Sie kann durch Testament (weiter)
beschränkt (Spezialexekution), aber auch erweitert werden. Der Willensvollstrecker muss
keine Weisungen der Erben befolgen, wird sich einstimmigen Anliegen der Erben aber kaum
entziehen können (gegen den Willen der Erben kann er etwa Schulden bezahlen [N 28] oder
Vermächtnisse ausrichten [N 49]).
37 Die Fähigkeiten (nicht Rechte; so aber KARRER, BSK ZGB 518 N 6) des Willensvollstreckers
(N 35) sind in dem Sinne exklusiv, als die Erben von denjenigen Geschäften ausgeschlossen
sind, welche dem Willensvollstrecker zustehen (BGE 118 Ia 44 E 5; 97 II 11, 15). Häufig
überlässt der Willensvollstrecker den Erben aber gewisse Bereiche freiwillig (zB
Mobilien). Nicht tangiert von der Exklusivität sind sodann folgende Rechte der Erben: (i)
Beantragung von Sicherungsmassregeln (ZGB 551 ff; ZR 1958, Nr 112); (ii)
Annahme/Ausschlagung der Erbschaft (ZR 1984, Nr 15 E 1b); (iii) Erhebung von
Ungültigkeits- und Herabsetzungsklagen; (iv) freie Verfügung über den Erbteil (dazu BGE 97
I 221).
38 Wenn der Willensvollstrecker über den Nachlass verfügt, tut er dies im eigenen Namen
(mit Wirkung für den Nachlass), wenn er Verträge abschliesst (Vertretung), tut er dies in
fremdem Namen («als Willensvollstrecker im Nachlass X»).
39 Der Erblasser kann dem Willensvollstrecker folgende Befugnisse nicht übertragen (N 1):
(i) authentische Interpretation des Testaments (KARRER, BSK ZGB 518 N 19; anders WETZEL, 134,
betr verfügbare Quote), (ii) Teilung nach eigenem Ermessen (BGE 81 II 22, 28: Bestimmung
eines Vermächtnisnehmers).
40 Bei Unklarheiten sollte der Willensvollstrecker – wenn möglich und sinnvoll –
Rücksprache mit den Erben aufnehmen (s auch N 49).
6. Steuern
41 Der Willensvollstrecker wirkt in allen Kantonen bei der Aufnahme des Steuerinventars
mit (ZWEIFEL, 188; zu Einzelheiten s KÜNZLE/LYK, StR 2010, 130 f). Nachträglich entdecktes
Vermögen muss er innert zehn Tagen nachmelden (DBG 157 III). Die Verletzung der
Deklarationspflicht ist strafbar (DBG 178; LGVE 2002 II, Nr 20). Das Berufsgeheimnis
hindert den Willensvollstrecker nicht an einer Bekanntgabe (KARRER, BSK ZGB 518 N 33a).
42 Bei der Einkommens- und Vermögenssteuer hat der Willensvollstrecker die noch offenen
Einschätzungen des Erblassers zu erledigen (ZWEIFEL, 184). Soweit möglich hat er auch
Rechtsmittel zu ergreifen und er haftet für die Bezahlung der Steuern in den meisten
Kantonen (zu Einzelheiten s KÜNZLE/LYK, StR 2010, 127 f).
43 Für Nachsteuern gelten entsprechende Regeln wie bei der Einkommens- und Vermögenssteuer
(BGE 2C_629/2008 E 1.3; zu Einzelheiten s KÜNZLE/LYK, StR 2010, 183 f). Seit dem 1.1.2010
gelten neue Regeln für eine vereinfachte Nachbesteuerung in Erbfällen (BG vom 20.3.2008
über die Vereinfachung der Nachbesteuerung in Erbfällen und die Einführung der straflosen
Selbstanzeige, SR 642.11). Der Willensvollstrecker kann neu selbst ein vereinfachtes
Nachsteuerverfahren verlangen (DBG 153a IV u StHG 53 IV) und ist im Umgang mit Schwarzgeld
somit nicht mehr von den Erben abhängig.
44 Bei der Erbschaftssteuer ist der Willensvollstrecker in den meisten Kantonen am
Verfahren beteiligt, weil es für die Steuerbehörden einfacher ist, und er haftet in den
meisten Kantonen, weil er es in der Hand hat, die Zahlung der Erbschaftssteuer vor der
Erbteilung selbst vorzunehmen (zu Einzelheiten s KÜNZLE/LYK, StR 2010, 187).

7. Auskunft
45 Der Willensvollstrecker hat jedem Erben innert nützlicher Frist Auskunft über den Stand
des Nachlasses und seine Tätigkeit zu geben und ihnen entsprechende Akteneinsicht bzw -
edition zu gewähren (BGE 90 II 365, 372; 82 II 555, 567; ZR 1992/93 Nr 46 E 4a; BJM 1990,
86). Die Auskunftspflicht gilt auch gegenüber provisorischen, enterbten und
testamentarisch ausgeschlossenen gesetzlichen Erben, solange deren Status nicht endgültig
geklärt ist (BREITSCHMID, Aufsicht, 174). Wie bei den Banken (BGE 135 III 599 E 3.1, Bem
DORJEE-GOOD, successio 2010, 300, und Bem FARGNOLI, AJP 2010, 380) gehören
Vermögensdispositionen an sich zu denjenigen Informationen, welche den Erben gegenüber
offen zu legen sind. Wenn dem Willensvollstrecker aber Tatsachen aufgrund seiner früheren
Tätigkeit als Anwalt des Erblassers bekannt sind, muss er diese grundsätzlich nicht
offenbaren, weil der Erblasser sich auf die Vertraulichkeit verlassen können muss (RJN
2005, 299) und die Erben (obwohl Rechtsnachfolger) nicht die neuen Geheimnisherren sind,
welche den Rechtsanwalt von seinem Berufsgeheimnis befreien können (BGE 135 II 601 E 3.3).
Der Anwalt darf solche Informationen nur dann preisgeben, wenn ein höheres Interesse die
Offenbarung verlangt. Ein solches liegt nach der Rechtsprechung etwa vor, wenn die
gerechte Verteilung der Erbschaft in Frage steht (ZR 1972, Nr 101 E 2). Mangelnde Auskunft
stellt eine Pflichtverletzung (N 70 u 88) dar.
46 Weiter gehend ist der Willensvollstrecker verpflichtet (von sich aus) die Erben zu
informieren über geplante und vorgenommene Handlungen (BGE 108 II 535: Verkauf einer
Liegenschaft; ZR 1985, Nr 140), den Stand der Erbschaft (Rep 1981, 123; s auch N 78 f) und
wichtige Ereignisse (AB-SH 1997, 147: Zwangsversteigerung einer Liegenschaft). Er hat sie
sodann auf Klagemöglichkeiten aufmerksam zu machen, insb die Ungültigkeitsklage (anders
SGGVP 1957, Nr 85 E 1c), die Herabsetzungsklage (BGE 90 II 365, 373; ZR 1992/93, Nr 46;
1956, Nr 12), die Geltendmachung von Ausgleichsansprüchen (BGE 82 II 555, 567) und die
Teilungsklage (N 61). Es ist dagegen nicht seine Aufgabe, unbeteiligte Verwandte auf
potentielle Klagemöglichkeiten hinzuweisen (ZGRG 2010, 201 E 2c/cc).
47 Die Erben haben gegenüber dem Willensvollstrecker Auskunft zu geben (ZGB 607 III, 610
II iVm 518), auch über lebzeitige Vorgänge (BGE 5C.157/1993; s BREITSCHMID, Stellung, 166 f:
Anweisung von CHF 4,7 Mio in sieben Jahren auf ein Haushaltskonto; BGE 90 II 365, 373; ZR
1992/93, Nr 64 E 3f; PKG 1962, Nr 5 E 1: Vorbezüge). Der Willensvollstrecker kann diesen
Anspruch klageweise durchsetzen (N 92).
48 Banken, Vermögensverwalter und andere Dritte haben gegenüber dem Willensvollstrecker
umfassend Auskunft zu erteilen, auch betr Transaktionen zu Lebzeiten des Erblassers
(BGE 5P.104/1992, Bem BREITSCHMID, AJP 1993, 732: Lebzeitige Zuwendungen; BGE 89 II 87, 93:
Sparheft) und zwar (ohne Anhaltspunkte) voraussetzungslos und ohne Vorauszahlungspflicht
(ZR 2010, Nr 37 E 2.2 u 2.8). Grenze für diese Pflicht bildet die zehnjährige
Aufbewahrungspflicht (OR 962 I).
IV. Erbteilung
1. Vermächtnisse
49 Der Willensvollstrecker hat (nach Bezahlung der Schulden; N 28) die Vermächtnisse
auszurichten (ZBGR 1942, 276 f) bzw dafür zu sorgen, dass die damit Beschwerten die
Vermächtnisse ausrichten. Er benötigt dazu kein Einverständnis der Erben, wird aber gut
beraten sein, vorab deren Stellungnahme einzuholen (s dazu Rep 1967, 172), um allfälligen
Auseinandersetzungen vorzubeugen (N 92) bzw die eigene Haftung (N 70) auszuschliessen.
2. Auflagen
50 Der Willensvollstrecker kann auch persönlichkeitsbezogene Anordnungen vollstrecken (PKG
1985, Nr 56 E 2), welche nicht in einer letztwilligen Verfügung festgelegt werden müssen
(Patiententestament, ZGB 373) und (auch) als Auflage oder Bedingung (ZGB 482) formuliert
sein können (BREITSCHMID, Einsatz, 41 f). Sie betreffen die medizinische Behandlung,
Organspende, Obduktion, Begräbnis/Kremation (BGE 129 I 173), Trauerfeier, Umgang mit
Privatakten usw. Der Willensvollstrecker hat auch dafür zu sorgen, dass Beschwerte ihre
Auflagen vollziehen. Zur Stiftungserrichtung s ZGB 493 und BGE 5A.232/2010.

3. Güterrechtliche Auseinandersetzung
51 Als Vorstufe zur Erbteilung ist die güterrechtliche Auseinandersetzung durchzuführen
(ZGB 204 ff und 236 ff), nach welcher der Nachlass erst feststeht. In der Praxis ist dies
nicht selten die kniffligere Aufgabe als die Erbteilung selbst, insbesondere wenn die
Zuordnung von Gütern unklar bleibt. Der Willensvollstrecker hat keine
Entscheidungsbefugnisse (ZR 1992/93, Nr 46 E 4c), sondern vertritt die Erben (JdT 1998,
III 3) beim Abschluss einer Vereinbarung mit dem überlebenden Ehegatten.
4. Vorbereitung der Teilung
52 Für den Zweck der Teilung sind alle im Inventar (N 24) aufgeführten Gegenstände zu
bewerten. Die Bewertung muss entweder den Verkehrswert wiedergeben oder – wenn keine
Interessen von Dritten (wie Vermächtnisnehmern) betroffen sind – von den Erben akzeptiert
werden. Für die Bewertung kann es sinnvoll sein, mit den Erben im Voraus das Verfahren
festzulegen, etwa: (i) Begrenzung auf zwei Schätzungen, (ii) Bestimmung der beiden
Schätzer, (iii) Vereinbarung, dass der Durchschnittswert der Schätzungen jedenfalls
akzeptiert wird.
53 Neben den im Inventar (N 24) aufgeführten Gegenständen muss der Willensvollstrecker auch
Erbvorbezüge/Schenkungen erfassen (N 47) und die Erben auf mögliche Ausgleichs- und
Herabsetzungsansprüche aufmerksam machen (N 46). Er hat sie auch auf Verjährungs- und
Verwirkungsfristen (wie ZGB 521) hinzuweisen.
54 Erbteilung ist Sache der Erben (BGE 102 II 197, 202; 97 II 11, 16; SGGVP 1957, Nr 85
E 5), welche unabhängig vom letzten Willen des Erblassers eine beliebige Lösung
vereinbaren können (N 58 f), bzw des Gerichts aufgrund einer Teilungsklage (N 61). Die davon
abweichende frühere Lehre (ESCHER, ZK ZGB 518 N 17; TUOR, BK ZGB 518 N 16) ist überholt
(BGE 108 II 535, 538).
55 Es kann unter Umständen notwendig sein, (im Hinblick auf die Teilung) das
Nachlassvermögen neu zu strukturieren (BGE 97 II 11, 17 u 20: Parzellierung einer
Liegenschaft; nur mit Zustimmung der Erben sollte der Willensvollstrecker zum Zweck der
Erbteilung liquidieren, etwa Liegenschaften veräussern).
56 Der Willensvollstrecker erarbeitet baldmöglichst Vorschläge für die Teilung der
Erbschaft (Bildung von Losen; ZGB 611, 634). Zu Beginn wird sich der Willensvollstrecker
am Testament (insbes den Teilungsvorschriften) und den gesetzlichen Teilungsregeln (ZGB
610 ff) orientieren (BGE 97 II 11, 16). Er muss sich nach den Wünschen der Erben erkundigen
und diese soweit möglich in seine Vorschläge einarbeiten (BGE 115 II 323, 329; 108 II 535,
538). Dabei hat er strikte auf Unparteilichkeit (BGE 85 II 597, 602) und Gleichbehandlung
der Erben (ZGB 607 I) zu achten.
57 Der Willensvollstrecker entwirft den Erbteilungsvertrag und vermittelt unter den Erben
(BJM 2005, 80: er hat eine «rein dienende, vermittelnde und vorbereitende» Aufgabe). Die
Erben bilden eine Gesamthandsgemeinschaft (ZGB 602) und müssen deshalb an Gesprächen über
die Erbteilung (Erbenkonferenzen) teilnehmen (KARRER, BSK ZGB 518 N 53).
58 Die Erben unterzeichnen den Erbteilungsvertrag (stillschweigende Annahme ist
ausgeschlossen – ZGB 634 II) und bestimmen damit auch den Zeitpunkt der Teilung (anders
ZGGVP 1981, 81). Die Einigung über einen Teilaspekt hindert die Erben vor Unterzeichnung
des Gesamtvertrags nicht, wieder eine andere Meinung einzunehmen (BGE 115 II 323, 330).
Die Erben können sich auch ohne Mitwirkung des Willensvollstreckers (früher) einigen
(anders ZBGR 1981, 281) oder einen Aufschub der Teilung beschliessen.
59 Die Teilung kommt (real) auch durch Entgegennahme von Losen zustande (ZGB 634 I; BGE 102
II 197, 202).
5. Durchführung der Teilung
60 Der Willensvollstrecker vollzieht den von den Erben unterzeichneten Erbteilungsvertrag
(N 58), der für den Willensvollstrecker verbindlich ist, es sei denn er sei rechtswidrig
oder unsittlich (ZGRG 2010, 102 E 2c/bb). Kantonale Teilungsbehörden (ZGB 609 II) werden
(auch entgegen kantonalem Recht) durch den Willensvollstrecker verdrängt (BGE 114 II 418,
420; SGGVP 2001, Nr 99).

61 Gelingt es definitiv nicht, einen Erbteilungsvertrag zu vereinbaren, fordert der
Willensvollstrecker die Erben auf, die Teilungsklage einzureichen. Die Erben können die
Teilungsklage aber erst erheben, wenn der Willensvollstrecker mit seinem Teilungsplan
gescheitert ist (ZGGVP 1981, 81). Der Willensvollstrecker kann diese Klage de lege lata
selbst nicht einreichen (N 65).
62 Wenn die Situation blockiert ist, weil weder eine Einigung zustande kommt (N 58 f) noch
eine Teilungsklage eingereicht wird (N 61), kann der Willensvollstrecker nach herrschender
Lehre (N 63) auch keine Teilungsvorschriften vollziehen (zur Übertragung von Grundstücken
s BJM 2005, 79: Mitwirkung der Erben; BIBER, 64 f), was höchst unbefriedigend ist. Es gibt
drei mögliche Szenarien:
63 (i) Der Nachlass bleibt (vorläufig) ungeteilt. Dies ist die Lösung nach herrschender
Meinung (BREITSCHMID, Stellung, 149 f; WOLF, 115). Subjektiv-partielle Erbteilungen (so
WEIMAR, in: FS Engel, 455 ff) werden von der herrschenden Meinung ebenfalls abgelehnt
(DRUEY, § 16 N 33).
64 (ii) Revidierte Zürcher Praxis: Nach Ablauf einer vom Willensvollstrecker angesetzten,
angemessenen Frist vollzieht der Willensvollstrecker seinen eigenen Teilungsplan (ZR 1961,
Nr 84 E 7; BJM 1968, 27). Im Gegensatz zur alten Zürcher Praxis (ZR 1935, Nr 182) schafft
der Willensvollstrecker damit keine endgültigen Verhältnisse. Den Erben steht es nach wie
vor offen, gegen andere Erben vorzugehen, wenn sie der Ansicht sind, dass sie bei dieser
Verteilung zu kurz gekommen sind. Die herrschende Meinung lehnt dieses Vorgehen ab
(BREITSCHMID, Stellung, 149; KARRER, BSK ZGB 518 N 63; STEIN-WIGGER, AJP 2001, 1145). Es führt
insbes bei der Übertragung von Liegenschaften zu Problemen, weil ein Beleg nach GBV 18
fehlt.
65 (iii) Der Willensvollstrecker ist zur Teilungsklage legitimiert (SUTTER-SOMM/CHEVALIER,
successio 2007, 35 ff; KARRER, BSK ZGB 528 N 66). Diese Lösung wird von der herrschenden
Meinung abgelehnt (BREITSCHMID, Stellung, 150), de lege ferenda aber begrüsst (EITEL, 164),
obwohl der Willensvollstrecker damit seine Vermittlerrolle (N 1 u 4) verlässt. Hier ist
der Gesetzgeber gefragt.
66 Der Grundbuchverwalter muss sich bei seiner Prüfung an die Verfügungsmacht (N 35) halten
(LGVE 1988 I, Nr 6) und hat die Verfügungsbefugnis (N 36) nicht zu prüfen (BGE 74 I 423,
425; 61 I 382, 383; BIBER, 60; allgemein ZGB 965 N 3 ff).
6. Vergütung des Willensvollstreckers
a. Bundesgerichtspraxis
67 Das Honorar des Willensvollstreckers ist allein aufgrund von ZGB 517 III festzulegen
(Vorrang des Bundesrechts; BGE 129 I 330). Die Vergütung ist angemessen, wenn nur die
tatsächlich erbrachten (aber auch notwendigen Stunden) in Rechnung gestellt werden (zur
Substanziierungspflicht s ZR 2001, Nr 27) und wenn der Stundensatz den Umständen des
Einzelfalles gerecht wird, also unter Berücksichtigung der Komplexität (etwa ausländisches
Recht), der Verantwortung (etwa Grösse des Nachlasses), der Ausbildung (etwa Fachanwalt)
usw (BGE 78 II 123). Im Gegensatz zu Deutschland (Empfehlungen des Deutschen Notarvereins;
s FLÜCKIGER, 239 ff), gibt es keine festen Obergrenzen. Bei grösseren Nachlässen ist ein
Honorar über 3% allerdings selten. Der Willensvollstrecker hat eine Kostennote (Vergütung,
Spesen, Auslagen) zu erstellen. Im Streitfall ist das Zivilgericht (N 92) zuständig (BGE 78
II 123, 125). Der Willensvollstrecker trägt die Beweislast (BGE 4A_547/2009 E 4.2: «welche
Vorrichtungen er wann, wofür und wie lange als Willensvollstrecker vorgenommen habe»).
Wenn die Notwendigkeit seiner Tätigkeit bestritten wird, entfällt eine Schätzung seines
Honorars (KassGer ZH, Entscheid AA080146 vom 27.9.2010).
b. Tarife von Kantonen und Verbänden
68 Honorarbestimmungen für den Willensvollstrecker sind in zahlreichen kantonalen Tarifen
und Honorar-Richtlinien der Anwalts- und Notariatsverbände enthalten (s die
Zusammenstellung bei FLÜCKIGER, 227 ff). Diese Richtlinien sind Ausdruck des Üblichen (OR
394 III). Sie können aber – insbesondere für grössere Nachlässe – nicht tel quel
übernommen werden; das Ergebnis ist immer auf Angemessenheit (N 67) zu überprüfen
(Kontroll-Rechnung; BGE 129 I 330).

c. Festlegung durch den Erblasser
69 Der Erblasser kann das Honorar im Testament festlegen; mangels Gerichtspraxis
umstritten ist allerdings, ob zu tiefe bzw zu hohe Honorare nach oben bzw nach unten
angepasst werden können/müssen, was in konsequenter Fortführung der Rechtsprechung
(Kontroll-Rechnung, s N 68) der Fall ist. Ein zu hohes Honorar kann unter Umständen als
Vermächtnis auszulegen sein (AppGer BS, Entscheid AZ-2006-28 vom 7.9.2007, E 2.2).
7. Verantwortlichkeit
70 Zivilrecht: Der Willensvollstrecker hat sein Amt getreulich und sorgfältig auszuführen
(OR 398 II). Er hat dabei die ihm eigenen Sachkenntnisse anzuwenden und die ihm eigenen
Berufspflichten zu beachten (ZR 1971, Nr 72: Anwalt). Bei einer schuldhaften Verletzung
dieser Pflichten (BGE 5C.277/2000 E 4a; BVR 1984, 239 E 9) haftet er den Erben analog nach
OR 398 ff (BGE 5C.311/2001; 101 II 47, 53 f) und OR 97 ff (Rep 1990, 190); mehrere
Willensvollstrecker haften solidarisch (OR 403 II). Zur Klage legitimiert ist jeder
einzelne Erbe (KGer GR, Entscheid ZF-08-21-25 vom 19.5.2008, E 2b). Kasuistik:
BGE 5C.119/2004: Kurszerfall; BGE 108 II 539: Haus-Verkauf; KGer GR, Entscheid ZF-08-21-25
vom 19.5.2008: fehlende Versicherungsdeckung; AB-SH 1997, 147: Zwangsverwertung einer
Liegenschaft. Der Schadenersatzanspruch steht den Erben gesamthaft zu (BGE 52 II 195,
199). Der Erblasser kann den Willensvollstrecker nicht von seiner Haftung befreien (KARRER,
BSK ZGB 518 N 11). Zuständig ist das ordentliche Gericht (Rep 1982, 370; N 92) am Wohn- bzw
Geschäftssitz des Willensvollstreckers. Die Verjährungsfrist beträgt idR zehn Jahre. Zur
Vermeidung der Haftung s KÜNZLE, BK ZGB 517 - 518 N 438 ff. Zur Versicherbarkeit s FUHRER,
107 ff.
71 Strafrecht: Zu prüfen sind etwa ungetreue Geschäftsbesorgung (StGB 158; BGE
6B_105/2008: Aushändigung von Schmuck) und Veruntreuung (StGB 138; BGE 6S.287/2003;
6S.398/2004). Zum Steuerstrafrecht s N 43.
8. Das Ende der Willensvollstreckung
a. Gesetzliche Beendigungsgründe
72 Die Willensvollstreckung kennt keine vom Gesetz bestimmte Dauer (SJ 1937, 330), der
Erblasser kann die Dauer aber beschränken (KARRER, BSK ZGB 517 N 4).
73 Die Willensvollstreckung darf nur dann auf Dauer angelegt werden, (i) wenn sie nicht
die verfügbare Quote betrifft (BGE 87 II 355, 363; 51 II 49, 55), (ii) wenn sie mit dem
Tod des betroffenen Erben endet oder (iii) wenn der Erbe (in einem Erbvertrag) zugestimmt
hat.
74 Die Willensvollstreckung erlischt (analog OR 405 I) mit dem Tod und der
Handlungsunfähigkeit des Willensvollstreckers (BGE 113 II 121, 125) bzw der Auflösung/dem
Erlöschen der als Willensvollstreckerin tätigen juristischen Person oder
Personengemeinschaft (JUCHLER, 118). Im Falle der Rechtsnachfolge geht die
Willensvollstreckung auf eine Rechtsnachfolgerin über (KÜNZLE, BK ZGB 517 – 518 N 377).
b. Gewillkürte Beendigungsgründe
75 Die Willensvollstreckung endet mit der Absetzung des Willensvollstreckers durch die
Aufsichtsbehörde (N 90) oder das Gericht (N 92: Interessenkollision), mit der
Ungültigerklärung des Testaments (ZGB 519) oder dem Auftauchen eines späteren Testaments
mit einem anderen oder keinem Willensvollstrecker (JUCHLER, 115). Die Erben können den
Willensvollstrecker nicht absetzen, auch nicht durch einstimmigen Beschluss (JUCHLER, 120
f).
76 Die Willensvollstreckung endet zudem mit der Erledigung des «Auftrags» (BGE 5P.59/2000
E 3a: Vollzug des Erbteilungsvertrags; PKG 2003, Nr 34) oder der Erschöpfung des
Nachlasses. Wenn nachträglich Erbgut auftaucht, lebt die Willensvollstreckung wieder auf.
77 Der Willensvollstrecker kann jederzeit (LGVE 2002 I, Nr 47) kündigen (OR 404 I; BVR 1984,
239; BREITSCHMID, Stellung, 156). Diese Erklärung ist an die zuständige kantonale Behörde
(N 9) zu richten, nicht an die Erben. Wenn der Erblasser keinen Ersatz-Willensvollstrecker
(N 7) ernannt hat, ist die Teilung nun von den Erben durchzuführen.

c. Rechenschaft
78 Der Willensvollstrecker hat die notwendigen Aufzeichnungen zu führen (N 26), welche es
ihm ermöglichen, am Ende seiner Tätigkeit (und bei längerer Dauer am Ende jedes Jahres; s
ZR 1992/93, Nr 64 E IV5c) Rechenschaft über seine Tätigkeit abzulegen (ZR 1995, Nr 64 E
3b; ZR 1985, Nr 140). Die blosse Abgabe von Bankauszügen genügt häufig nicht (ZR 1984, Nr
59 E 5b); diese müssen vielmehr in einem Bericht verarbeitet (konsolidiert) und
gegebenenfalls ergänzt und kommentiert werden. Der Erblasser kann den Willensvollstrecker
nicht von der Rechenschaftspflicht befreien (KARRER, BSK ZGB 518 N 11), wohl aber die
Erben, welche dafür Honorar bezahlen müssen (N 67 ff).
79 Ganz am Ende steht die Déchargeerteilung an den Willensvollstrecker und die
Schlussabrechnung, aus welcher auch die Erträge (Einnahmen und Ausgaben, inkl Honorar mit
Auslagen des Willensvollstreckers) und die erfolgte Teilung ersichtlich sind (BREITSCHMID,
Stellung, 156).
V. Zuständigkeiten und Verfahren
1. Prozessführungsbefugnis
80 Der Willensvollstrecker ist bei Aktiv- und Passivprozessen des Nachlasses zur
Prozessführung legitimiert (BGE 133 III 421 E 1; 116 II 131, 133; 94 II 141, 142 mwH),
auch bei unerledigten Prozessen des Erblassers (KGer ZH, Entscheid AA060140 vom 4.9.2007 E
II; ZR 1977, Nr 66 E 3c). Die Prozessführungsbefugnis ist umfassend und verdrängt
diejenige der Erben (BGE 116 II 131 E 3b). Der Willensvollstrecker handelt in
Parteistellung (BGE 4A_290/2008 E 1), im eigenen Namen (BGE 84 II 241, 245) und in
Prozessstandschaft (BGE 129 V 113, 117; EITEL, 139 ff). Zum Gerichtsstand s ZPO 28 II.
81 Bei Zwangsvollstreckungsmassnahmen (insbes Betreibungen) für und gegen den Nachlass ist
der Willensvollstrecker ausschliesslich aktiv- und passivlegitimiert (BGE 133 III 421 E 1;
107 III 7 E 1). Beim Vorhandensein eines Willensvollstreckers müssen die Erben nicht
einzeln angegeben werden (BGE 80 III 7, 14; 53 II 202 E 4; XY als Willensvollstrecker im
Nachlass Z). Die Betreibung gegen den Willensvollstrecker ist auf das Vermögen des
Nachlasses begrenzt (BGE 116 III 4, 6). Zur Aberkennungsklage s ZR 1943, Nr 40. Zum
Widerspruchsverfahren s BGE 7B.159/2005.
82 Bei den erbrechtlichen Verfahren ist zu differenzieren (EITEL, 152 ff): Zur
Ungültigkeitsklage (ZGB 519 ff) ist der Willensvollstrecker nur (aktiv/passiv)
legitimiert, wenn seine eigene Stellung betroffen ist (BGE 132 III 315; 5P.202/2004; 85 II
597, 601). Bei der Herabsetzungsklage (ZGB 522 ff) ist er weder aktiv noch passiv
legitimiert (BGE 86 II 340, 342; 85 II 597, 601), es sei denn, eine
Dauerwillensvollstreckung wird angefochten (BGE 97 II 11 E 1). Zur Erbschaftsklage (ZGB
598 ff) ist der Willensvollstrecker gegenüber Dritten legitimiert (SJ 1981, 63), nicht
aber gegenüber den Erben (BGE 77 II 122, 125: Klage nach ZGB 518 II; s auch ZGB 598 – 600
N 9). Zur Teilungsklage (ZGB 604) ist er nach herrschender Lehre nicht legitimiert (N 61 u
65). Der Willensvollstrecker ist aktivlegitimiert zur Klage auf Vollziehung von Auflagen
(BGE 66 III 61, 65; dazu N 50) und zur Herabsetzung eines Vermächtnisses (KARRER, BSK ZGB
518 N 82), passivlegitimiert bei der Ausrichtung von Vermächtnissen (BGE 105 II 253, 261 E
2e) und der Durchführung der Teilung (BGE 85 II 597 E 3). Zur Rückerstattung eines
Vermächtnisses (OR 62) s BGE 130 III 547. Der Willensvollstrecker ist bei Massnahmen zur
Sicherung des Erbganges vereinzelt legitimiert, soweit er betroffen ist (zu Einzelheiten s
KÜNZLE, BK ZGB 517 – 518 N 472 u 484).
83 Der Willensvollstrecker ist immer dann legitimiert, wenn Klagen seine eigene Stellung,
seinen «Auftrag», betreffen (KARRER, BSK ZGB 518 N 87): (i) Auslegung der im Testament
festgelegten Aufgaben (N 28 ff) und Befugnisse (N 35 ff; BGE 51 II 49, 53); (ii)
Besitzergreifung gegenüber den Erben (N 19) und Dritten (N 82); (iii) Auskunftserteilung
durch die Erben (N 47) und Dritte (N 48); (iv) Durchsetzung von Verwaltungs- und
Verfügungshandlungen; (v) Vergütung (N 67 ff). Bei der Absetzungsklage wegen
Interessenkollision (N 92) ist der Willensvollstrecker passivlegitimiert (BJM 1990, 85 f).

2. Aufsicht
84 Der Verweis in ZGB 518 I zielt auf eine Behörde (KARRER, BSK ZGB 518 N 1; anders GIGER,
in: FS Heini, 132: ordentliches Gericht; zur zuständigen kantonalen Behörde s KÜNZLE, BK
ZGB 517 – 518 N 514) am letzten Wohnsitz des Erblassers (ZGB 518 I iVm 595 III u SchlT 54;
Rep 1973, 98). Die Aufsicht ist zwingend (KARRER, BSK ZGB 518 N 10 u 97). Daneben kann ein
Willensvollstrecker unter der Aufsicht einer Berufsorganisation stehen (LGVE 1994 I, Nr 30:
Anwaltskammer), allerdings nur wegen der (gleichzeitigen) Verletzung von Berufspflichten
(BGE 2C_257/2010 E 3.1; 5A_61/2010 E 2.2: Aufsicht über Notare ist nicht zuständig für
Honoraransprüche; BGE 2C.518/2009 E 4.2: Vertretung kollidierender Interessen).
85 Die Aufsichtsbehörde kann von Amtes wegen eingreifen (BGE 5C.77/1988 E 2; 90 II 376 E 3;
anders BRACHER, 146), wird üblicherweise aber aufgrund einer Beschwerde tätig.
Aktivlegitimiert sind (je einzeln) die gesetzlichen und eingesetzten Erben (BGE 66 II 148,
150), die provisorischen Erben (ZR 1992/93, Nr 64 E III1a), die testamentarisch
ausgeschlossenen Erben während der Anfechtungsfrist (dazu ZR 1986, Nr 14 E 3a; nicht aber
die virtuellen Erben, s dazu ZR 1996, Nr 34), die Vermächtnisnehmer (BGE 90 II 376 E 3),
die Erbschaftsgläubiger (BVR 1996, 505 E 3b) und Erbgangsgläubiger. Passivlegitimiert ist
der Willensvollstrecker (BGE 90 II 376, 383), so lange er im Amt ist (KARRER, BSK ZGB 518
N 100).
86 Nach KARRER (BSK ZGB 518 N 101) kann der Willensvollstrecker der Aufsichtsbehörde Fragen
vorlegen (nach dem Muster des Probate Court). Dies wäre sehr zu begrüssen, ist im
geltenden Recht aber nicht vorgesehen (offen gelassen in PKG 2003, Nr 35).
87 Die Aufsichtsbehörde besitzt Kognitionsbefugnis für das formelle Vorgehen des
Willensvollstreckers (ZR 1995, Nr 8: Verkauf einer Eigentumswohnung; ZGGVP 1983/84, 196;
ZR 1977, Nr 101), während materielle Fragen vom Zivilgericht (N 92) beurteilt werden.
Gegenstand der Beschwerde sind getroffene, beabsichtigte oder unterlassene Handlungen des
Willensvollstreckers.
88 Inhalt der Beschwerde an die Aufsichtsbehörde kann sein: (i) rechtliche
(Handlungsunfähigkeit bis Konkurs) oder tatsächliche Unfähigkeit (Krankheit bis
Abwesenheit) (BGE 90 II 376, 379), (ii) Untätigkeit (Verzögerung bis Inaktivität; LGVE
2006 III, Nr 10 E 3), (iii) Unangemessenheit einer Massnahme (unzweckmässig bis
willkürlich; BGE 97 II 20 E 4), (iv) mangelhafte Information (RVJ 2005, 242 E 1a) und (v)
sonstige grobe Pflichtverletzungen (Parteilichkeit usw; BGE 90 II 379 E 3). Zur
Interessenkollision s N 92.
89 Die Aufsichtsbehörde kann sachdienliche Massnahmen anordnen: (i) Aufschluss über die
Tätigkeit verlangen, (ii) Empfehlungen aussprechen (LGVE 1995 I, Nr 46), (iii) Weisungen
(Ge- und Verbote) erteilen (LGVE 2006 III, Nr 11 E 8: Teilungsvertrag beim Grundbuch
anzumelden; ZR 1992/93, Nr 64: Inventar zu erstellen) und (iv) andere sachdienliche
Massnahmen (LGVE 1979 III, Nr 21 E 2) erlassen. Sie kann (v) auch vorsorgliche
(sachdienliche) Massnahmen erlassen, wie eine Grundbuchsperre oder Sperre von Bankkonten
(LGVE 2008, I Nr 38) und die aufschiebende Wirkung von Rechtsmitteln entziehen (BGE
5A_502/2008: Vollzug der Erbteilung nach fehlendem Entzug).
90 Die Aufsichtsbehörde kann (daneben) disziplinarische Massnahmen anordnen: (i) Verweis
(LGVE 1995 I, Nr 46), (ii) Ermahnung (BGE 5P.199/2003), (iii) Verwarnung, (iv)
Ordnungsbusse, (v) Androhung der Bestrafung nach StGB 292 (ZR 1992/93, Nr 46 E 1.dα) oder
– bei wiederholter und/oder grober Pflichtverletzung, fehlender Vertrauenswürdigkeit,
Unfähigkeit und länger dauernder Verhinderung (s BGE 5A_111/2008) oder Gefährdung des
Nachlassvermögens – (als ultima ratio; ZR 1992/93, Nr 46 E 5c) (vi) die Absetzung (BGE 90 II
376, 383; 66 II 148, 150). Die Aufsichtsbehörde kann auch (vii) vorsorgliche
(disziplinarische) Massnahmen ergreifen, wie die vorübergehende Suspendierung (BGE
5A_574/2009 E 1.1; BREITSCHMID, Aufsicht, 154; anders KARRER, BSK ZGB 518 N 102).
91 Verfahren: Es wird ein summarisches Verfahren angewendet (BGE 108 Ia 308 E 2a), dessen
Regeln von der Praxis entwickelt wurden (zu Einzelheiten s KÜNZLE, BK ZGB 517 – 518 N 553
ff). ZPO 248 ff kommen nicht zur Anwendung. Zu den Rechtsmitteln (ein oder zwei kantonale
Rechtsmittel) und der Beschwerde in Zivilsachen (BGE 5A_643/2007) s KÜNZLE, BK ZGB 517–

518 N 559 ff. Der Rechtsweg von Zwischenentscheiden folgt der Hauptsache (BGE 5A.574/2009
E 1.2). Die Gerichtskosten (BGE 5A_815/2009 E 3.2) und Parteikosten (BGE
5A_114+126+127/2008 E 8.2) sind grundsätzlich von den Beteiligten zu tragen.
3. Zivilstreitigkeiten im ordentlichen Verfahren
92 Das ordentliche Verfahren wird angewendet bei: (i) Ungültigkeitsklage (Ernennung; N 6);
(ii) Herabsetzungsklage (Dauervollstreckung; N 73); (iii) Vollzug der Erbteilung (LGVE
2006 III, Nr 10 E 3; N 60 ff); (iv) Honorar (N 67 ff); (v) Auskunftserteilung (N 45); (vi)
Haftung (N 70); (vii) Prüfung, ob Handlungen des Willensvollstreckers durch letztwillige
Verfügungen gedeckt sind; (viii) Absetzung des Willensvollstreckers wegen
Interessenkollisionen (BGE 2C_517/2009: Notar des früheren Testaments als Anwalt der
Erben; BGE 5A_111/2008: Stiftungsrat; BGE 90 II 376, 385; N 34, 75 u 83), sobald
nachteilige Folgen zu erwarten sind; eine ungünstige Konstellation alleine genügt nicht
(BGE 5P.341/2000).
VI. Internationale Nachlässe
93 Für internationale Verhältnisse kann auf IPRG 86 – 88 (Zuständigkeit) und IPRG 90 – 91
(anwendbares Recht) sowie die Staatsverträge mit Italien (SR 0.142.114.541), den USA
(0.142.113.361), Grossbritannien und Irland (SR 0.142.113.671), dem Iran (0.142.114.362),
Griechenland (SR 0.142.113.721), Portugal (SR 0.142.116.541) und Japan (0.142.114.631)
verwiesen werden. Das LugÜ ist nicht anwendbar. Im Verhältnis zur EU wird künftig die
Erbrechtsverordnung zu beachten sein (s Entwurf vom 14.10.2009, KOM [2009] 154 endg).
94 Der Willensvollstrecker bewegt sich an der Grenze zwischen dem Eröffnungs- und dem
Erbstatut. Unter das Eröffnungsstatut fallen etwa: Form und Frist der Annahme, Ausstellung
des Willensvollstreckerzeugnisses inkl Verfahren der Absetzung und des Ersatzes, örtlicher
Umfang der Befugnisse, vorsorgliche Massnahmen. Dem Erbstatut unterstehen Erbschaftserwerb
(durch Erben oder Vollstrecker) inkl Umfang des Nachlasses, die Frage, ob ein Vollstrecker
ernannt werden kann bzw muss, Person des Ernennenden, Person des Vollstreckers, Inhalt und
Wirkung der Annahme, Aufgabe des Vollstreckers (Rechte und Pflichten) inkl Umfang der
Befugnisse (gemäss Gesetz bzw Testament), Zulässige Dauer der Vollstreckung, Möglichkeit
des Widerrufs/der Absetzung/des Ersatzes, Verhältnis zu den Erben («Auftrag») inkl
Verantwortlichkeit (zu Einzelheiten s KÜNZLE, BK ZGB 517 – 518 N 74 f).
1. Tätigkeit des Willensvollstreckers im Ausland
95 Wenn der Willensvollstrecker im Ausland tätig werden will, um dort über Mobilien zu
verfügen, kann er dies grundsätzlich tun, muss sich zT aber um zusätzliche Ausweispapiere
kümmern (SIEHR, 271 ff): In Deutschland muss er einen Fremdrechts-
Testamentsvollstreckerausweis erwerben, während er in Frankreich, Italien und Spanien mit
dem schweizerischen Ausweis auskommen sollte. In England und Wales muss der
Willensvollstrecker einen Grant of Probate beantragen, in den USA muss er um Ancillary
Letters of Administration nachsuchen.
96 Wenn der Willensvollstrecker im Ausland über Immobilien verfügen will, muss er sich in
Frankreich und den Ländern des Common Law (wegen der lex rei sitae) als Exécuteur
Testamentaire bzw Executor ernennen lassen, während er in Deutschland, Italien und Spanien
nach den obigen Regeln (N 95) vorgehen kann (SIEHR, 284).
2. Willensvollstrecker eines ausländischen Erblassers
in der Schweiz
97 Wenn ein deutscher Staatsangehöriger mit letztem Wohnsitz in der Schweiz verstirbt,
entsteht wegen der (aus deutscher Sicht) fehlenden Rechtswahlmöglichkeit ein Konflikt. Der
Willensvollstrecker kann in Deutschland nur mit einem Eigenrechts-
Testamentsvollstreckerausweis tätig werden (SIEHR, 286 f).
98 Wenn ein italienischer Staatsangehöriger mit letztem Wohnsitz in der Schweiz verstirbt,
entsteht wegen des Staatsvertrags (Niederlassungs- und Konsularvertrag vom 22.7.1868
zwischen der Schweiz und Italien (SR 0.142.114.541) kein Konflikt, weil beide Länder das
Heimatrecht anwenden. Der Vollstrecker wird sein Amt als Esecutore Testamentario antreten

(SIEHR, 287).
3. Tätigkeit von ausländischen Vollstreckern in der Schweiz
99 Im Ausland eingesetzte Vollstrecker unterstehen gewöhnlich dem ausländischen
(materiellen) Recht. Wenn diese in der Schweiz tätig werden wollen und ihre Rechtsstellung
von derjenigen des Willensvollstreckers stark abweicht, müssen sie den schweizerischen
Verhältnissen angepasst werden (sog modifizierte Wirkungserstreckung). Dies gilt
insbesondere für den Executor des Common Law, der sein Eigentum in der Schweiz (wegen ZGB
560) nicht ausüben kann. Während der deutsche Testamentsvollstrecker nur geringfügig
angepasst werden muss, sind bei den Vollstreckern der Niederlande (Executele) und von
Schweden (Testamentsexekutor) stärkere Anpassungen notwendig, bei denjenigen von Belgien
(Exécuteur Testamentaire), Frankreich (Exécuteur Testamentaire), Italien (Executore
Testamentario), Österreich (Testaments-Exekutor) und Spanien (Albacea) gar erhebliche
Anpassungen (KÜNZLE, Nachlässe, 307 ff).
100 Um sich in der Schweiz legitimieren zu können, muss der ausländische Vollstrecker
entweder einen schweizerischen Ausweis (Erbbescheinigung, N 16) bei der zuständigen
Behörde ausstellen oder seinen ausländischen Ausweis in der Schweiz vollstreckbar erklären
lassen (Exequaturverfahren; IPRG 28; zu den zuständigen Behörden s KÜNZLE, BK ZGB N 112
Vorbem 517–518). Die Ausweise des Executor der verschiedenen Länder des Common Law dürften
sich regelmässig dafür eignen, auch der (Eigenrechts-)Testamentsvollstreckerausweis aus
Deutschland, während bei den meisten übrigen Staaten des Civil Law die Ausstellung eines
schweizerischen Ausweises im Vordergrund steht (KÜNZLE, Nachlässe, 307 ff).