Leseprobe zu Bestellfax 0221 / 9 37 38-943 - Verlag Dr. Otto Schmidt
Leseprobe zu Bestellfax 0221 / 9 37 38-943 - Verlag Dr. Otto Schmidt Leseprobe zu Bestellfax 0221 / 9 37 38-943 - Verlag Dr. Otto Schmidt
8. Die Gesellschafterversammlung Rz. I 1614 konkreten Abstimmung einzelne dieser Stimmen nicht stimmberechtigt sind. Auch sie müssen bei dieser Abstimmung anwesend oder vertreten sein 1 . Widerspricht ein erschienener Gesellschafter, dessen Stimme zur Beschlussfähigkeit erforderlich ist, der Art und Weise der Einberufung der Versammlung oder der Abstimmung, bevor er die Versammlung verlässt oder ihr unter Protest weiter beiwohnt, so wird die Versammlung beschlussunfähig 2 .Denn trotz körperlicher Anwesenheit kann ein Gesellschafter der Teilnahme an der Versammlung widersprechen und so die Beschlussunfähigkeit herbeiführen 3 . Soweit die Gesellschaftsverträge an die Beschlussfähigkeit höhere Anforderungen stellen als das Gesetz, sollte in ihnen Vorsorge für eine zweite Versammlung mit geringeren Anforderungen an die Beschlussfähigkeit getroffen werden (sog. Folgeversammlung) 4 .Wurde die vorgängige Versammlung fehlerhaft einberufen, so liegt keine Folgeversammlung vor 5 . Beratungshinweis Zum Schutze von Minderheitsgesellschaftern ist eine Folgeversammlung nach der Satzung auf solche Tagesordnungspunkte zu beschränken, die bereits bei der ersten, nicht beschlussfähigen Versammlung angekündigt waren. Entsprechende Satzungsbestimmungen sind im Zweifel bei unklarer Formulierung in dieser Weise auszulegen. 1612 1613 Die Folgeversammlung muss regelmäßig nach Durchführung der Erstversammlung einberufen werden. Eine Eventualeinberufung vor Durchführung der Erstversammlung ist nicht zulässig. Dies gilt jedenfalls, wenn der Gesellschaftsvertrag ausdrücklich die Einhaltung der Einberufungsfrist auch für die Einberufung der Nachfolgeversammlung verlangt 6 .Ferner 1614 1OLG Hamm v. 27.11.1991 –8U51/91, GmbHR 1992, 466 (467). 2OLG Hamm v. 27.11.1991 –8U51/91, GmbHR 1992, 466 (467); Winstel, GmbHR 2010, 793 (794). 3 Winstel, GmbHR 2010, 793 (795). 4 Werner, GmbHR 2009, 289 (293). 5LGKöln v. 5.4.1991 –90O245/90, GmbHR 1992, 809. 6BGH v. 8.12.1997 –IIZR216/96, GmbHR 1998, 287 (288) =ZIP 1998, 335. GH Lfg. 136 April 2011 Wälzholz | I 833
Rz. I 1614 Teil I: Gesellschaftsrecht 1615 1616 1617 soll gerade das gezielte Ausnutzen urlaubsbedingter Abwesenheit verhindert werden 1 . Zur Feststellung der Beschlussfähigkeit oder Beschlussunfähigkeit ist der Leiter der Versammlung legitimiert. Beschlüsse, die trotz Beschlussunfähigkeit gefasst werden, sind anfechtbar und bei bestimmten Ladungsmängeln sogar nichtig. 10. Beschlussfeststellung Im Gegensatz zum Aktienrecht (§ 130 Abs. 2AktG) schreibt das GmbHG zur Gültigkeit von Gesellschafterbeschlüssen keine Feststellung des Abstimmungsergebnissesdurch den Versammlungsleiter vor. Dies schon deshalb, weil es gar keines Versammlungsleiters bedarf 2 .Beschlüsse sind daher auch ohne eine solche Feststellung wirksam. Allerdings kann der Gesellschaftsvertrag die Beschlussfeststellungzur Wirksamkeitsvoraussetzung für Beschlüsse erheben 3 .Wenn das Ergebnis der Abstimmung in einer GmbH-Gesellschafterversammlung nicht durch einen Versammlungsleiter festgestellt ist, kann ein Gesellschafter durch Erhebung einer Feststellungsklage (§ 256 ZPO) klären, ob und mit welchem Inhalt ein Beschluss gefasst worden ist 4 . Ein ordnungsgemäß bestellter Versammlungsleiter ist aber zur Feststellung des Abstimmungsergebnisses legitimiert (s. oben Rz. I1550). Dazu gehört eine entsprechendeDokumentation, vorzugsweise im Protokoll der Gesellschafterversammlung (s. dazu Rz. I1621–1623) 5 .Die Feststellung des Abstimmungsergebnisses durch den Vorsitzenden geschieht jedoch nur „vor- 1Derartige arglistige und damit treuwidrige Verhaltensweisen führen im Übrigen zur Anfechtbarkeit der in einer solchen Versammlung gefassten Beschlüsse. 2 Bayer in Lutter/Hommelhoff, GmbHG, 17. Aufl. 2009, §48Rz. 15. S. grundlegend zur Beschlussfeststellung Werner, GmbHR 2006, 127 ff. 3 Bayer in Lutter/Hommelhoff, GmbHG, 17. Aufl. 2009, §47Rz. 10; K. Schmidt in Scholz, GmbHG, 10. Aufl. 2007, §45Rz. 20; Zöllner in Baumbach/Hueck, GmbHG, 19.Aufl. 2010, §47Rz. 27. 4BGH v. 4.5.2009 –IIZR169/07, GmbHR 2009, 1327; BGH v. 21.3.1988 –IIZR 308/87, BGHZ 104, 66 (68) =GmbHR 1988, 304; BGH v. 13.11.1995 –IIZR 288/94, ZIP 1995, 1982 =GmbHR 1996, 47; BGH v. 1.3.1999 –IIZR205/98, ZIP 1999, 656 =GmbHR 1999, 477; BGH v. 11.2.2008 –IIZR187/06, ZIP 2008, 757 =GmbHR 2008, 426 m. Komm. Werner, Rz. 22. 5 Hoffmann/Köster, GmbHR 2003, 1327 (1329). S. auch den Fall OLG Köln v. 16.5. 2002 –18U31/02, GmbHR 2002, 913. I 834 | Wälzholz
- Seite 23 und 24: Rz. I 1458 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 25 und 26: Rz. I 1464.1 Teil I: Gesellschaftsr
- Seite 27 und 28: Rz. I 1470 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 29 und 30: Rz. I 1476 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 31 und 32: Rz. I 1483 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 33 und 34: Rz. I 1501 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 35 und 36: Rz. I 1505 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 37 und 38: Rz. I 1511 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 39 und 40: Rz. I 1517 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 41 und 42: Rz. I 1522 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 43 und 44: Rz. I 1528 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 45 und 46: Rz. I 1536 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 47 und 48: Rz. I 1540 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 49 und 50: Rz. I 1550 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 51 und 52: Rz. I 1555 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 53 und 54: Rz. I 1559 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 55 und 56: Rz. I 1562 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 57 und 58: Rz. I 1568 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 59 und 60: Rz. I 1573 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 61 und 62: Rz. I 1579 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 63 und 64: Rz. I 1583 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 65 und 66: Rz. I 1589 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 67 und 68: Rz. I 1593 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 69 und 70: Rz. I 1599 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 71 und 72: Rz. I 1603 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 73: Rz. I 1607 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 77 und 78: Rz. I 1617.1 Teil I: Gesellschaftsr
- Seite 79 und 80: Rz. I 1621 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 81 und 82: Rz. I 1652 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 83 und 84: Rz. I 1656 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 85 und 86: Rz. I 1660 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 87 und 88: Rz. I 1665 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 89 und 90: Rz. I 1683 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 91 und 92: Rz. I 1690 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 93 und 94: Rz. I 1694 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 95 und 96: Rz. I 1699 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 97 und 98: Rz. I 1703 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 99 und 100: Rz. I 1710 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 101 und 102: Rz. I 1715 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 103 und 104: Rz. I 1721 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 105 und 106: Rz. I 1725 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 107 und 108: Rz. I 1730 Teil I: Gesellschaftsrec
- Seite 109 und 110: 1735 Rz. I 1735 Teil I: Gesellschaf
- Seite 111 und 112: III Rz. III III. Der Übergang vom
- Seite 113 und 114: 3. Laufende Ertragsbesteuerung Rz.
- Seite 115 und 116: 3. Laufende Ertragsbesteuerung Rz.
- Seite 117 und 118: 3. Laufende Ertragsbesteuerung Rz.
- Seite 119 und 120: 3. Laufende Ertragsbesteuerung Rz.
- Seite 121 und 122: 3. Laufende Ertragsbesteuerung Rz.
- Seite 123 und 124: 3. Laufende Ertragsbesteuerung Rz.
Rz. I 1614<br />
Teil I: Gesellschaftsrecht<br />
1615<br />
1616<br />
1617<br />
soll gerade das gezielte Ausnutzen urlaubsbedingter Abwesenheit verhindert<br />
werden 1 .<br />
Zur Feststellung der Beschlussfähigkeit oder Beschlussunfähigkeit ist<br />
der Leiter der Versammlung legitimiert. Beschlüsse, die trotz Beschlussunfähigkeit<br />
gefasst werden, sind anfechtbar und bei bestimmten Ladungsmängeln<br />
sogar nichtig.<br />
10. Beschlussfeststellung<br />
Im Gegensatz <strong>zu</strong>m Aktienrecht (§ 130 Abs. 2AktG) schreibt das GmbHG<br />
<strong>zu</strong>r Gültigkeit von Gesellschafterbeschlüssen keine Feststellung des Abstimmungsergebnissesdurch<br />
den Versammlungsleiter vor. Dies schon<br />
deshalb, weil es gar keines Versammlungsleiters bedarf 2 .Beschlüsse sind<br />
daher auch ohne eine solche Feststellung wirksam. Allerdings kann der Gesellschaftsvertrag<br />
die Beschlussfeststellung<strong>zu</strong>r Wirksamkeitsvorausset<strong>zu</strong>ng<br />
für Beschlüsse erheben 3 .Wenn das Ergebnis der Abstimmung in einer<br />
GmbH-Gesellschafterversammlung nicht durch einen Versammlungsleiter<br />
festgestellt ist, kann ein Gesellschafter durch Erhebung einer Feststellungsklage<br />
(§ 256 ZPO) klären, ob und mit welchem Inhalt ein Beschluss gefasst<br />
worden ist 4 .<br />
Ein ordnungsgemäß bestellter Versammlungsleiter ist aber <strong>zu</strong>r Feststellung<br />
des Abstimmungsergebnisses legitimiert (s. oben Rz. I1550). Da<strong>zu</strong> gehört<br />
eine entsprechendeDokumentation, vor<strong>zu</strong>gsweise im Protokoll der Gesellschafterversammlung<br />
(s. da<strong>zu</strong> Rz. I1621–1623) 5 .Die Feststellung des Abstimmungsergebnisses<br />
durch den Vorsitzenden geschieht jedoch nur „vor-<br />
1Derartige arglistige und damit treuwidrige Verhaltensweisen führen im Übrigen <strong>zu</strong>r<br />
Anfechtbarkeit der in einer solchen Versammlung gefassten Beschlüsse.<br />
2 Bayer in Lutter/Hommelhoff, GmbHG, 17. Aufl. 2009, §48Rz. 15. S. grundlegend<br />
<strong>zu</strong>r Beschlussfeststellung Werner, GmbHR 2006, 127 ff.<br />
3 Bayer in Lutter/Hommelhoff, GmbHG, 17. Aufl. 2009, §47Rz. 10; K. <strong>Schmidt</strong> in<br />
Scholz, GmbHG, 10. Aufl. 2007, §45Rz. 20; Zöllner in Baumbach/Hueck, GmbHG,<br />
19.Aufl. 2010, §47Rz. 27.<br />
4BGH v. 4.5.2009 –IIZR169/07, GmbHR 2009, 1327; BGH v. 21.3.1988 –IIZR<br />
308/87, BGHZ 104, 66 (68) =GmbHR 1988, 304; BGH v. 13.11.1995 –IIZR<br />
288/94, ZIP 1995, 1982 =GmbHR 1996, 47; BGH v. 1.3.1999 –IIZR205/98,<br />
ZIP 1999, 656 =GmbHR 1999, 477; BGH v. 11.2.2008 –IIZR187/06, ZIP 2008,<br />
757 =GmbHR 2008, 426 m. Komm. Werner, Rz. 22.<br />
5 Hoffmann/Köster, GmbHR 2003, 1327 (1329). S. auch den Fall OLG Köln v. 16.5.<br />
2002 –18U31/02, GmbHR 2002, 913.<br />
I 834 |<br />
Wälzholz