Leseprobe zu Bestellfax 0221 / 9 37 38-943 - Verlag Dr. Otto Schmidt
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8. Die Gesellschafterversammlung Rz. I 1562<br />
oder nicht, wenn begründeter Anlass <strong>zu</strong> der Befürchtung besteht, die Teilnahme<br />
des Vertreters werde von den anderen Gesellschaftern aus persönlichen<br />
Gründen beanstandet 1 .Über die Person des bevollmächtigten Vertreters<br />
hat das Gesetz nichts gesagt. Die Sat<strong>zu</strong>ngen enthalten vielfach<br />
einschränkende Bestimmungen dahin, dass der Vertreter Gesellschafter<br />
oder beruflich <strong>zu</strong>r Verschwiegenheit verpflichtet sein muss 2 .Die Vertretung<br />
durch einen Mitgesellschafter (kraft Stimmrechtsvollmacht) verstößt<br />
trotz der grundsätzlichen Anwendbarkeit des §181 BGB im Wege der teleologischen<br />
Reduktionnicht gegen §181 BGB, weil die Stimme durch den<br />
bevollmächtigten Mitgesellschafter nicht gegenüber den Gesellschaftern,<br />
sondern gegenüber der Gesellschaft abgegeben wird 3 .Anderes gilt aber<br />
für Sat<strong>zu</strong>ngsänderungsbeschlüsse (s. Rz. I572) und für die Eigenbestellung<br />
des Vertreters <strong>zu</strong>m Geschäftsführer. Hier ist Befreiung von §181 BGB erforderlich,<br />
die ausdrücklich erfolgen sollte, aber idR konkludent in der Erteilung<br />
der Vollmacht liegt 4 .<br />
Die Vollmacht bedarf nach §47 Abs. 3 GmbHG der Textform gem.<br />
§126b BGB. Das Einhalten der Form ist Wirksamkeitsvorausset<strong>zu</strong>ng für<br />
die Vollmacht und nicht bloße Nachweisbestimmung. Sie ist aber ohne<br />
diese Form gültig, wenn sie in einer Gesellschafterversammlung in Anwesenheit<br />
aller Beteiligtenerteilt wird oder sonst allen Gesellschaftern bekannt<br />
ist und der Vollmachtserteilung und Stimmrechtsausübung von keinem Gesellschafter<br />
widersprochen werden 5 .Die Bevollmächtigung kann auch konkludent<br />
erfolgen 6 .Schließlich ist bei einer Zweipersonen-GmbH die Textform<br />
der Vollmacht kein Wirksamkeitserfordernis, wenn der erschienene<br />
Gesellschafter den anderen Gesellschafter vertritt 7 .ImÜbrigen wird eine<br />
vollmachtlose Stimmabgabe durch Genehmigung nach §§ 180 Satz 2, 177<br />
1562<br />
1OLG Hamm v. 6.5.2003 –27U131/02, GmbHR 2003, 1211 (1212).<br />
2Vgl. OLG Bdb. v. 29.7.1998 –7U29/98, GmbHR 1998, 10<strong>37</strong> (10<strong>38</strong>).<br />
3 Hüffer in Ulmer, GmbHG, 2006, §47 Rz. 114 ff.; Zöllner in Baumbach/Hueck,<br />
GmbHG, 19. Aufl. 2010, §47Rz. 60; s.<strong>zu</strong>r grds. Anwendbarkeit des §181 BGB<br />
Bayer in Lutter/Hommelhoff, GmbHG, 17. Aufl. 2009, §47Rz. 23.<br />
4 Zöllner in Baumbach/Hueck, GmbHG, 19. Aufl. 2010, §47Rz. 61 f.; Bayer in Lutter/<br />
Hommelhoff, GmbHG, 17. Aufl. 2009, §47Rz. 23.<br />
5BGH v. 14.12.1967 –IIZR30/67, GmbHR 1968, 51 =BGHZ 49, 183 (194); Bayer<br />
in Lutter/Hommelhoff, GmbHG, 17. Aufl. 2009, §47Rz. 25.<br />
6BGH v. 11.2.2008 –IIZR291/06, GmbHR 2008, 702.<br />
7BayObLG v. 8.12.1988 –BReg. 3Z1<strong>38</strong>/88, GmbHR 1989, 252 (253).<br />
GH Lfg. 136 April 2011<br />
Wälzholz |<br />
I 813
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