Leseprobe zu Bestellfax 0221 / 9 37 38-943 - Verlag Dr. Otto Schmidt
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Rz. I 1476<br />
Teil I: Gesellschaftsrecht<br />
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1478<br />
1479<br />
schlussfeststellungsklage nicht <strong>zu</strong> erwarten sei 1 .Auch bei der Einmann-<br />
Gesellschaft und bei der Geltendmachung von Ansprüchen durch einen<br />
Pfändungsgläubiger oder den Insolvenzverwalter bedarf es keines formellen<br />
Gesellschafterbeschlusses 2 .<br />
Das Beschlusserfordernis des §46Nr. 8GmbHG gilt auch für einen Verzicht<br />
der Gesellschaft auf Ersatzansprüche aus der Haftung der Gesellschafter<br />
oder Geschäftsführer, gegebenenfalls im Rahmen einer sog. Generalbereinigung<br />
aus Anlass des Ausscheidens 3 ,oder einen Vergleich der Gesellschaft 4 ,<br />
s. da<strong>zu</strong> bei der Gründerhaftung Rz. I826. Verzicht und Vergleich sind jedoch<br />
bei einem Verstoß gegen §43Abs. 3oder §64GmbHG unwirksam 5 .<br />
13. Vertretung der Gesellschaft im Rechtsstreit<br />
(§ 46 Nr. 8GmbHG)<br />
Die Gesellschafterversammlung ist nach §46Nr. 8GmbHG befugt, einen<br />
besonderen Prozessvertreter <strong>zu</strong> bestimmen, und zwar sowohl für Aktivals<br />
auch für Passivprozesse 6 .<br />
Die Vorschrift des §46Nr. 8GmbHG erwähnt nur die Geschäftsführer als<br />
Prozessgegner. Dabei gilt sie auch, wenn der in Anspruch <strong>zu</strong> nehmende Geschäftsführer<br />
nicht mehr im Amt ist, sofern nur der Ersatzanspruch auf eine<br />
Pflichtverlet<strong>zu</strong>ng als Geschäftsführer gestützt ist 7 .Die Vorschrift gilt<br />
aber entsprechend auch für den Rechtsstreit gegen einen Gesellschafter,<br />
in dem diesem dieselbe Pflichtverlet<strong>zu</strong>ng vorgeworfen wird, derentwegen<br />
die Geschäftsführer in Anspruch genommen werden sollen 8 .Darüber hi-<br />
1 Kowalski, ZIP 1995, 1315 (1316). Zuden besonderen Problemen einer Zwei-Personen-Gesellschaft<br />
s.auch Klose, GmbHR 2010, 1139 ff.<br />
2 K. <strong>Schmidt</strong> in Scholz, GmbHG, 10. Aufl. 2007, §46Rz. 152; Bayer in Lutter/Hommelhoff,<br />
GmbHG, 17. Aufl. 2009, §46Rz. <strong>38</strong> f.<br />
3BGH v. 7.4.2003 –IIZR193/02, GmbHR 2003, 712 (713).<br />
4 Zöllner in Baumbach/Hueck, GmbHG, 19. Aufl. 2010, §46Rz. 60.<br />
5BGH v. 7.4.2003 –II ZR 193/02, GmbHR 2003, 712 (713); Hüffer in Ulmer,<br />
GmbHG, 2006, §46Rz. 98.<br />
6OLG Oldenburg v.21.1.2010 –1U18/09, GmbHR 2010, 258; s. da<strong>zu</strong> Klose/Schade,<br />
GmbHR 2011, 244 ff.<br />
7BGH v. 20.11.1958 –IIZR17/57, GmbHR 1959, 48; Bayer in Lutter/Hommelhoff,<br />
GmbHG, 17. Aufl. 2009, §46Rz. 42.<br />
8BGH v. 16.12.1991 –IIZR31/91, NJW 1992, 977 =GmbHR 1992, 102; BGH v.<br />
20.1.1986 –IIZR73/85, GmbHR 1986, 156 (158); K. <strong>Schmidt</strong> in Scholz, GmbHG,<br />
10.Aufl. 2007, §46Rz. 152.<br />
I 788 |<br />
Wälzholz
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