Leseprobe zu - Verlag Dr. Otto Schmidt

Kapitalerhaltung §30
2. Existenzschutz
Neben der wertbezogenen Kapitalerhaltung aus §§ 30/31 entwickelte sich im
Anschluss an Strafurteile zu §266 StGB 1 als zusätzlicher Ansatz ein gegenstandsbezogener
Vermögensschutz 2 : Nach diesen Grundsätzen ist es dem
Geschäftsführer verboten, Gesellschaftsvermögen (zB Maschinen, Patente,
Vormaterial, Forderungen, vor allem aber auch Liquidität) an Gesellschafter
wegzugeben, wenn dadurch der wirtschaftliche Zusammenbruch der Gesellschaft
in absehbarer Zeit mit hoher Wahrscheinlichkeit heraufbeschworen
wird 3 .Das Verbot existenzgefährdender Auszahlungen 4 ergänzt den Schutz
des Stammkapitals nach §30 5 und ist unabhängig vom Einverständnis sämtlicher
Gesellschafter 6 .Risikogeschäfte mit außenstehenden Dritten unterfallen
nicht diesem Verbot 7 ;Ausnahmen unten Rn 21f.
Diesen Stammkapital ergänzenden Auszahlungsschutz hat die Rechtsprechung
als Existenzvernichtungshaftung 8 (eingehend oben §13Rn29ff) de-
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liktsrechtlich fundiert 9 und als eigenständiges Rechtsinstitut der Gesellschafter-Innenhaftung
mittlerweile weithin konsolidiert.
3. Auszahlungen
Auszahlungen iSv §30sind nicht allein Geldleistungen, sondern weiter gehend
Leistungen aller Art, denen keine gleichwertige Gegenleistung gegenübersteht
und die wirtschaftlich das zur Erhaltung des Stammkapitals erfor-
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1BGH GmbHR 1995, 655; zuvor BGHSt
34, 382; BGHSt 35, 333; weitere Rspr
bei Birkholz Untreuestrafbarkeit als
strafrechtlicher „Preis“ der beschränkten
Haftung, 1998, S. 50 ff; Gribbohm
ZGR 1990, 1; Gribbohm DStR 1991,
249f; Kohlmann Die strafrechtliche
Verantwortlichkeit des GmbH-Geschäftsführers,
1990, S. 193; kritisch ua
Brammsen DB 1989, 1609; Birkholz
S. 298 ff zusammenfassend; Radtke
GmbHR 1998, 364 f.
2 Fleck ZGR 1990, 36 ff; Fleck FS
GmbHG, 1992, S. 398 f; Schnauder/
Müller-Christmann JuS 1998, 984;
Ulmer FS Pfeiffer, 1988, S. 868 f.
3Mittlerweile ständige Rspr der Strafsenate,
vgl nur BGH StV 2003, 559;
BGH NJW 2000, 154, je mwN.
4Nuanciert anders Falkenstein
S. 172 f/185: Verbot solvenzbedrohender
Entnahmen; ähnlich auch Nissing
S. 94 ff.
5BGH 173, 255 f, Tz 23 ff; dazu Schwab
ZIP 2007, 341; J. Vetter BB 2007, 1965;
Weller ZIP 2007, 1681; Witt DNotZ
2008, 219.
6BGH GmbHR 1995, 655; s. auch BGH
GmbHR 1999, 922; aA OLG Brandenburg
GmbHR 1997, 1147.
7Zutreffend Fleck ZGR 1990, 42; aA
Schnauder/Müller-Christmann S. 985;
Mülbert DStR 2001, 1942; gefährlich
Nissing, S.115 ff: Verstoß gegen die
Regeln sorgfältiger Unternehmensleitung.
8Bereits angedeutet in BGH 142, 95;
ausdrücklich BGH 149, 16 sowie BGH
ZIP 2002, 848 und 1580.
9BGH GmbHR 2001, 772; s. auch
Schmolke Kapitalerhaltung, S. 15 f
(Rn 26 ff).
Hommelhoff | 679