Leseprobe zu - Verlag Dr. Otto Schmidt

§16 Rechtsstellung bei Wechsel der Gesellschafter
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der vorweggenommenen gesetzlichen Erbfolge 1 ,auch nicht im Wege der Vollstreckung
in den Geschäftsanteil 2 .Diese Grundsätze gelten auch beim Erwerb
durch Gesellschafterbeschluss (etwa nach Einziehung eines Geschäftsanteils
und Aufstockung der Anteile der Mitgesellschafter) 3 , wenngleich der Beschluss
heute als Rechtsgeschäft zu qualifizieren ist 4 (vgl §47Rn1). Rechtsgeschäftlicher
und damit gutgläubiger Erwerb ist hingegen möglich im Falle
der öffentlichen Versteigerung des Geschäftsanteils durch den Gerichtsvollzieher
nach §23iVm §383 BGB (dazu §23Rn4).
Ein Verkehrsgeschäft liegt nur dann vor, wenn zwischen Veräußerer und Erwerber
keine Identität gegeben ist; mindestens eine Person der Erwerberseite
darf daher nicht der Veräußererseite zuzurechnen sein 5 .Schädlich ist nicht
nur die persönliche Identität (Schenkung an Kind, das durch den Nichtberechtigten
vertreten wird) 6 ,sondern auch jede Form von wirtschaftlicher
Identität (Übertragung des Geschäftsanteils durch den eingetragenen Nichtberechtigten
auf eine in seinem Alleineigentum stehende GmbH) 7 .
5. Guter Glaube
Gutgläubiger Erwerb ist ausgeschlossen, wenn dem Erwerber die mangelnde
Berechtigung bekannt oder infolge grober Fahrlässigkeit unbekannt ist. Hier
kann auf die zu §§ 892, 932 BGB entwickelten Grundsätze zurückgegriffen
werden. So darf also der Erwerber die im Verkehr erforderliche Sorgfalt nicht in
ungewöhnlich hohem Maße verletzt und dasjenige unbeachtet gelassen haben,
was sich im gegebenen Fall jedem hätte aufdrängen müssen 8 .Problematisch
ist hier, ob das Unterlassen einer due diligence, bei der die Unrichtigkeit entdeckt
worden wäre, zur groben Fahrlässigkeit führt. Wollte man dies im Regelfall
annehmen, dann würde die gesetzliche Regelung weitgehend leer laufen
und nur dann eingreifen, wenn trotz due diligence die Unrichtigkeit (leicht
1Dazu OLG Zweibrücken FGPrax 1999,
208; vgl auch Palandt/Bassenge §892
BGB Rn 3.
2 Wachter S. 51, 59; D. Mayer DNotZ
2008, 403, 420; vgl auch Palandt/
Bassenge §892 BGB Rn 2mwN.
3 Vossius DB 2007, 2299, 2300; Wachter
in Römermann/Wachter, GmbH-Beratung
nach dem MoMiG, GmbHR-Sonderheft
2008, S. 51, 59; aA Wicke §16
Rn 18.
4Insoweit unrichtig Vossius DB 2007,
2299, 2300.
5 Heidinger in Heckschen/Heidinger,
GmbH, §13Rn143; Wachter in Römermann/Wachter,
GmbH-Beratung
nach dem MoMiG, GmbHR-Sonderheft
2008, S. 51, 59; Gottschalk DZWiR
2009, 45, 50; allgemein auch Palandt/
Bassenge §892 BGB Rn5;vgl auch
BGH GmbHR 2003, 39, 40 (gutgläubiger
Erwerb von Sacheinlage durch GmbH;
dazu Bayer/Lieder WuB IIC. §5
GmbHG 1.04).
6 D. Mayer DNotZ 2008, 403, 420;
Vossius DB 2007, 2299, 2300; Heidinger
in Heckschen/Heidinger, GmbH, §13
Rn 143.
7 D. Mayer DNotZ 2008, 403, 420; Wicke
§16Rn19; Heidinger in Heckschen/
Heidinger, GmbH, §13Rn143.
8BGH NJW 2005, 1365; Palandt/
Bassenge §932 BGB Rn10.
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