Leseprobe zu - Verlag Dr. Otto Schmidt

Rechtsstellung bei Wechsel der Gesellschafter §16
Abs. 3iVm §16Abs. 3GmbHG in der Weise erwirbt, dass er sein Recht auch
nach Bedingungseintritt zu Lasten des Ersterwerbers behält 1 .Dies ist zu bejahen
2 ;der Zweiterwerber kann hier nicht weniger geschützt werden, als wenn
er unmittelbar vom Nichtberechtigten erwerben würde 3 .Die Gesellschafterliste
ist zwar zum Zeitpunkt seines Erwerbs nicht unrichtig, fungiert aber
gleichwohl als Rechtsscheinträger im Hinblick auf die im Zeitpunkt des
Bedingungseintritts eintretende Nichtberechtigung. Ein Schutz des Ersterwerbers
gegen vereitelnde Zwischenverfügungen lässt sich durch einen Widerspruch,
den der Veräußerer bewilligt, gewährleisten 4 (dazu noch unten
Rn 70 ff; zur Fristproblematik unten Rn 78 f). Zum Schutz durch Satzungsgestaltung:
Reymann GmbHR 2009, 343, 348 ff; zur Vertragsgestaltung:
D. Mayer ZIP 2009, 1037, 1051.
4. Rechtsgeschäftlicher Erwerb
§16Abs. 3setzt einen „Erwerb durch Rechtsgeschäft“ voraus. Unverständlich
ist der im Schrifttum vielfach zu lesende Satz, dass es „auf die Wirksamkeit
des Rechtsgeschäfts nicht ankomme“ 5 .Das Gegenteil ist der Fall: ohne
wirksames Rechtsgeschäft auch kein gutgläubiger Erwerb 6 .ImÜbrigen gelten
die aus §§ 892, 932ff BGB bekannten Grundsätze: Ausgeschlossen ist ein gesetzlicher
Erwerb (Rn 65) und es muss ein Verkehrsgeschäft vorliegen (Rn 66).
Bei gesetzlichem Erwerb findet generell kein gutgläubiger Erwerb statt, insbesondere
nicht bei Gesamtrechtsnachfolge durch Erbfolge gemäß §§ 1922 ff
BGB 7 ,Umwandlung gemäß §§ 2ffUmwG 8 oder bei Begründung von Gütergemeinschaft
gemäß §1416 BGB 9 ,weiterhin nicht bei Übertragung im Wege
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1Ausführlich Reymann GmbHR 2009,
343ff.
2Wie hier Vossius DB 2007, 2299, 2301;
Greitemann/Bergjan FS Pöllath, 2008,
S. 271, 286; Klöckner NZG 2008, 841,
842; Wachter in Römermann/Wachter,
GmbH-Beratung nach dem MoMiG,
GmbHR-Sonderheft 2008, S. 51, 61;
wohl auch Wicke §16Rn20; sympathisierend
auch Heidinger in Heckschen/Heidinger,
GmbH, §13Rn141.
3Abweichend jedoch Preuß ZGR 2008,
676, 691 f; Weigl MittBayNot 2009, 116,
117f; Zessel GmbHR 2009, 303, 305;
D. Mayer ZIP 2009, 1037, 1050; wohl
auch Oppermann ZIP 2009, 651, 653;
tendenziell ablehnend, aber offen Reymann
GmbHR 2009, 343 ff.
4Gestaltungsvorschlag bei Wachter in
Römermann/Wachter, GmbH-Beratung
nach dem MoMiG, GmbHR-Sonderheft
2008, S. 51, 61; Greitemann/Bergjan FS
Pöllath, 2008, S. 271, 287; Wälzholz
MittBayNot 2008, 425, 436; vgl auch
Oppermann ZIP 2009, 651, 654.
5SoD. Mayer DNotZ 2008, 403, 420;
Kort GmbHR 2009, 169, 174; Vossius
DB 2007, 2299, 2300.
6Wie hier Wicke §16Rn20; Heidinger
in Heckschen/Heidinger, GmbH, §13
Rn 142; vgl weiter Palandt/Bassenge
§892 BGB Rn 3mwN: „Das Rechtsgeschäft
muss wirksam sein“.
7 Wachter ZNotP 2008, 378, 394.
8 Wicke §16Rn18.
9 Palandt/Bassenge §892 BGB Rn 3;
MünchKomm/Wacke §829 BGB
Rn 36.
Bayer | 553