Leseprobe zu - Verlag Dr. Otto Schmidt

§16 Rechtsstellung bei Wechsel der Gesellschafter
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3. Erwerb eines Geschäftsanteils oder eines Rechts an einem
Geschäftsanteil
a) Bezugspunkt des guten Glaubens: Gutgläubig kann nur ein Geschäftsanteil
oder ein Recht an einem Geschäftsanteil erworben werden. Der gute
Glaube muss sich auf die materielle Berechtigung beziehen, und zwar präzise
auf die Rechtsinhaberschaft, nicht (nur) –wie die BegrRegE missverständlich
nahe legt 1 –auf die Verfügungsbefugnis 2 ;denn §16Abs. 3liegt auf der Linie
von §§ 932ff BGB, nicht von §366 HGB. Trotz der terminologischen Unschärfe
3 besteht hierüber im Ergebnis Einigkeit 4 .
b) Rechte an einem Geschäftsanteil sind das Pfandrecht (§ 1274 BGB) und der
Nießbrauch (§ 1068 BGB) 5 ;diese können vom eingetragenen Nichtberechtigten
gutgläubig erworben werden, nicht hingegen die Unterbeteiligung 6 oder
die Treugeberstellung 7 im Rahmen einer Vereinbarungstreuhand. Denn der
gutgläubige Erwerb ist generell auf Konstellationen beschränkt, in denen
eine Veränderung an der dinglichen Rechtslage stattfindet 8 .Ein gutgläubiger
Zweiterwerb einer dinglichen Belastung ist hingegen nicht möglich 9 ,dadie
Prämisse –nämlich die Eintragungsmöglichkeit der Belastung in der Gesellschafterliste
–delege lata nicht gegeben ist (ausführlich unten Rn 60 sowie
auch §40Rn7).
c) Nicht existierende Geschäftsanteile können nicht gutgläubig erworben
werden 10 .Dies ist zwar im Gesetzgebungsverfahren kritisiert worden 11 ,ist
jedoch de lege lata unstreitig 12 .
1Vgl BegrRegE BR-Drucks 354/07, S. 88.
2Zutreffend Götze/Bressler NZG 2007,
894, 897; Bohrer DStR 2007, 995, 998;
D. Mayer DNotZ 2008, 403, 417f;
Kort GmbHR 2009, 169, 174.
3Die sich auch bei Vossius DB 2007,
2299, 2300, Haas/Oechsler NZG 2006,
806, 812 und Wachter in Römermann/
Wachter, GmbH-Beratung nach dem
MoMiG, GmbHR-Sonderheft 2008,
S. 51, 59 wieder findet.
4Wie hier Götze/Bressler NZG 2007,
894, 897.
5Vgl BegrRegE BR-Drucks 354/07, S. 87;
Heidinger in Heckschen/Heidinger,
GmbH, §13Rn127; Kort GmbHR
2009, 169, 174; Gottschalk DZWiR
2009, 45, 49.
6Wie hier Heidinger in Heckschen/
Heidinger, GmbH, §13Rn128;
D. Mayer DNotZ 2008, 403, 419.
7 Wie hier Heidinger in Heckschen/
Heidinger, GmbH, §13Rn129;
D. Mayer DNotZ 2008, 403, 419.
8 D. Mayer DNotZ 2008, 403, 419.
9 Zur Problematik Reymann WM 2008,
2095, 2103 ff.
10 So ausdrücklich BegrRegE BR-Drucks
354/07, S. 88.
11 S. Grunewald Der Konzern 2007, 13,
14; Klöckner NZG 2008, 841, 844;
dagegen zustimmend Haas/Oechsler
NZG 2006, 806, 812; Wälzholz Mitt-
BayNot 2008, 425, 436.
12 Kort GmbHR 2009, 169, 174; Wachter
in Römermann/Wachter, GmbH-Beratung
nach MoMiG, GmbHR-Sonderheft
2008, S. 59; Heidinger in
Heckschen/Heidinger, GmbH, §13
Rn 77, 137; Kögel RPfleger 2008, 605,
608; Gottschalk DZWiR 2009, 45, 49.
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