Leseprobe zu - Verlag Dr. Otto Schmidt
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Rechtsstellung bei Wechsel der Gesellschafter §16<br />
Ist allerdings die mitgliedschaftliche Legitimation Vorausset<strong>zu</strong>ng für Verfahrenshandlungen<br />
betreffend die GmbH (zB Anträge gegenüber dem Registergericht)<br />
1 ,sogilt §16Abs. 1auch insoweit. Ebenso gilt §16Abs. 1imFalle der<br />
Verschmel<strong>zu</strong>ng auch gegenüber dem übernehmenden Rechtsträger; wer daher<br />
im Zeitpunkt des Wirksamwerdens der Verschmel<strong>zu</strong>ng nicht in der Gesellschafterliste<br />
der übertragenden GmbH aufgeführt ist, ist nicht <strong>zu</strong>r Einleitung<br />
eines Spruchverfahrens (§ 1 SpruchG) berechtigt 2 . Soweit aus der<br />
Gesellschafterstellung auch mitgliedschaftliche Rechte oder Pflichten gegenüber<br />
Mitgesellschaftern resultieren, gilt §16Abs. 1auch in diesem Verhältnis<br />
der Gesellschafter untereinander 3 .<br />
e) Materielle Unwirksamkeit des Kausalgeschäfts: Sie berührt den Rechtsübergang<br />
und damit auch die nach Mitteilung erfolgte Änderung der Gesellschafterliste<br />
nicht und lässt somit die Legitimationswirkung des §16Abs. 1<br />
generell unberührt 4 .<br />
Dies gilt grundsätzlich auch im Falle der materiellen Unwirksamkeit der<br />
Rechtsübertragung (weil nichtig oder wirksam angefochten); nach bisheriger<br />
Rechtslage berechtigte dieser Mangel aber <strong>zu</strong>m Widerruf der Anmeldung 5 .<br />
Ausnahmsweise konnte der Mangel der Anteilsübertragung dann <strong>zu</strong>r Unwirksamkeit<br />
der Anmeldung führen, wenn der Mangel der Geschäftsführung<br />
der GmbH im Zeitpunkt der Anmeldung bekannt war 6 .Diese Grundsätze<br />
sind auch für das neue Recht maßgeblich: Hat daher der Geschäftsführer der<br />
GmbH von der Unwirksamkeit des Erwerbs Kenntnis, dann darf er trotz erfolgter<br />
Mitteilung die Gesellschafterliste nicht ändern; Gleiches gilt für den<br />
Notar (vgl §40 Rn19f, 28). Die trotz Kenntnis der Unwirksamkeit des<br />
Rechtsübergangs geänderte Gesellschafterliste entfaltet nach §16 Abs. 1<br />
keine Wirkung (oben Rn 14; anders <strong>zu</strong> §16Abs. 3: unten Rn 54f). Im Übrigen<br />
berechtigen Mängel des Rechtsübergangs allein <strong>zu</strong>r Korrektur der Gesellschafterliste<br />
im Verfahren gemäß §40(vgl §40Rn22); die Legitimationswir-<br />
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26<br />
1Da<strong>zu</strong> Preuß ZGR 2008, 676, 682;<br />
Schnorbus ZGR 2004, 126, 133; Stein<br />
FS Ulmer, 2003, S. 642, 644; vgl auch<br />
OLG Hamm ZIP 2001, 1918, 1920.<br />
2Sofür die AG OLG Hamburg AG 2003,<br />
694; OLG Frankfurt/M ZIP 2006, 1137,<br />
1139 –Celanese; MünchKomm/Bayer<br />
§67AktG Rn 37 mwN; ausführlich<br />
Lieder NZG 2005, 159 ff.<br />
3Soauch <strong>zu</strong>m bisherigen Recht: Ulmer/<br />
M. Winter/Löbbe §16Rn38; Scholz/<br />
H. Winter/Seibt §16Rn37; Schnorbus<br />
ZGR 2004, 126, 130.<br />
4Zu§16 Abs. 1aFunstreitig: 16. Aufl<br />
Rn 11; vgl weiter Ulmer/M. Winter/<br />
Löbbe §16Rn48; Reichert/Weller §16<br />
Rn 49 mwN.<br />
516. Aufl Rn 19; vgl weiter OLG <strong>Dr</strong>esden<br />
GmbHR 1999, 709, 711; R/A/Altmeppen<br />
§16Rn17; B/H/Hueck/Fastrich<br />
§16Rn4;Ulmer/M. Winter/Löbbe<br />
§16Rn49ff; ausdrücklich offen allerdings<br />
BGH DB 2008, 2587, 2588.<br />
616. Aufl Rn 11; vgl weiter BGH NJW<br />
1995, 128, 129; OLG Hamburg GmbHR<br />
1998, 591; R/S-L/Pentz §16Rn44;<br />
R/A/Altmeppen §16Rn16; Ulmer/<br />
M. Winter/Löbbe §16Rn50.<br />
Bayer | 537