Leseprobe zu Lenski/Steinberg, Kommentar zum ...

§ 10a Anm. 75–76 Gewerbeverlust
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der Untergesellschaft (s. Anm. 51 ff.). Ûbertrågt ein Gesellschafter (Mitunternehmer)
einer Personengesellschaft seinen Anteil auf eine andere Personengesellschaft,
fÅhrt dies daher selbst dann zu einem (teilweisen) Verlust der Unternehmeridentitåt,
wenn der Åbertragende Mitunternehmer an der erwerbenden
Personengesellschaft beteiligt ist (BFH v. 26.6.1996 – VIII R 41/95,
BStBl. II 1997, 179 mit abl. Anm. Bordewin, DStR 1996, 1594; FG Hamburg v.
27.5.2010 – 2 K 200/08, rkr., GmbHR 2010, 1052). Die Unternehmeridentitåt ist
nach der Ûbertragung auf den SonderbetriebsvermÇgensbereich beschrånkt,
so dass der Verlustabzug nur hinsichtlich solcher Fehlbetråge unbeschrånkt
mÇglich ist, die im SonderbetriebsvermÇgensbereich des Åbertragenden Mitunternehmers
entstanden sind (s. Anm. 52; BFH v. 6.9.2000 – IV R 69/99,
BStBl. II 2001, 731; v. 31.8.1999 – VIII B 74/99, BStBl. II 1999, 794 = DStR 1999,
1854 m. Anm. HG; v. 29.8.2000 – VIII R 1/00, BStBl. 2001, 114; v. 11.4.2001 – VIII
B 99/00, BFN/NV 2001, 1447). Mit Inkrafttreten des JStG 2007 ist eine BerÅcksichtigung
von Verlusten, die Gesellschaftern der Obergesellschaft entstanden
sind, jedoch mE nach § 10a Satz 5 GewStG ausgeschlossen (s. Anm. 52 f.).
Ein Gesellschafterwechsel bei der Obergesellschaft berÅhrt die Unternehmeridentitåt
der Untergesellschaft demgegenÅber nicht (Abschn. 10a.3 Abs. 3
Satz 9 Nr. 8 Satz 2 GewStR 2009), kann jedoch in den Fållen des § 10a Satz 10
2. Halbsatz GewStG iVm. § 8c KStG zu einem Untergang der Fehlbetråge sowohl
der Ober- als auch der Untergesellschaft fÅhren (s. Anm. 77 ff.). Sieht
man mit dem BFH die Obergesellschaft selbst als Trågerin des Unternehmens
der Untergesellschaft an, ist es auch folgerichtig, einem Formwechsel der
Obergesellschaft in eine Kapitalgesellschaft keine Bedeutung fÅr die Unternehmeridentitåt
der Untergesellschaft beizumessen (so OFD DÅsseldorf v.
12.10.2000 – G 1422 A St 131, DB 2000, 2247). Kommt es durch Verschmelzung
der beiden einzigen Gesellschafter der Obergesellschaft zu einem (anwachsungsåhnlichen)
Ûbergang des VermÇgens der Obergesellschaft auf den
(Åbernehmenden) Gesellschafter oder einer Anwachsung der Obergesellschaft
beim (Åbernehmenden) Gesellschafter, geht der auf die Obergesellschaft
entfallende Anteil am Verlustvortrag der Untergesellschaft nach Auffassung
des BFH mangels Unternehmeridentitåt unter (BFH v. 3.2.2010 – IV R
59/07, GmbHR 2010, 886 = HFR 2010, 390 m. Anm. Wocher; Abschn. 10a.3
Abs. 3 Satz 9 Nr. 8 Satz 3 f. GewStR 2009; GÅroff in Glanegger/GÅroff,
GewStG, 7. Aufl. 2009, § 10a Anm. 101; aA. noch die Vorinstanz FG Sachsen
v. 9.8.2007 – 3 K 2094/06, EFG 2008, 1403 mit zust. Anm. WÅllenkemper:
Rechtstrågerwechsel sollte wertungsmåßig wie ein Gesellschafterwechsel der
Obergesellschaft behandelt werden; zur Anwachsung der Untergesellschaft
bei der Obergesellschaft s. Anm. 61).
FÅr Wechsel im Bestand einer atypisch stillen Gesellschaft gelten die allgemeinen
Grundsåtze (vgl. BFH v. 6.12.1995 – I R 109/94, BStBl. II 1998, 685
unter 3.a; BFH v. 22.1.2009 – IV R 90/05, BFH/NV 2009 = FR 2009, 831 m. Anm.
Kempermann = BB 2009, 1165 m. Anm. Behrens;aAWinkeljohann/Halfar,DB
1994, 2471 [2474]): Das Ausscheiden eines stillen Gesellschafters fÅhrt zu einem
Untergang des auf ihn entfallenden Fehlbetrags (s. Anm. 70), das Hinzutreten
neuer stiller Gesellschafter bewirkt eine zeitliche Streckung der Verlustverrechnung
(s. Anm. 71). Das gilt auch bei einem Wechsel von einer un-
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