Leseprobe zu Lenski/Steinberg, Kommentar zum ...

Gewerbeverlust Anm. 326–329 § 10a
BMF-Schreibens v. 16.4.1999 (s. Anm. 325) aufgehoben (BMF v. 4.12.2008 – IV
C 7 - S 2745/07/10003, BStBl. I 2008, 1033). Soweit allerdings die Ûbertragung
von mehr als 50 % der Anteile vor dem 1.1.2009 stattgefunden hat, kann Tz. 33
des BMF-Schreibens v. 16.4.1999 auf Antrag aus GrÅnden des Vertrauensschutzes
weiterhin zugunsten des Steuerpflichtigen angewendet werden
(BMF-Schreiben v. 4.12.2008, aaO.). FÅr den Verlustuntergang kann in diesen
Fållen somit auf den Zeitpunkt des Verlusts der wirtschaftlichen Identitåt abgestellt
werden. Dies kann fÅr den Steuerpflichtigen insbesondere dann gÅnstig
sein, wenn zwischen AnteilsÅbertragung und BetriebsvermÇgenszufÅhrung
Gewinne erzielt werden.
Die Entscheidung des BFH und die (neue) Sichtweise der Finanzverwaltung
wirft die Frage auf, wie zu verfahren ist, wenn die Gesellschaft in der Interimszeit
zwischen AnteilsÅbertragung und BetriebsvermÇgenszufÅhrung Gewinne
erwirtschaftet. Ginge man von einem „rÅckwirkenden“ Untergang des Verlustvortrags
aus, wåre dessen Verrechnung mit Gewinnen in der Interimszeit
nicht mÇglich (kritisch Breuninger/Frey/Schade, GmbHR 2008, 54; Fey/Neyer,
GmbHR 2008, 693 [698 f.]). Ließe man demgegenÅber eine Verrechnung der
untergehenden Verluste mit Gewinnen der Interimszeit zu, stellte sich die Frage
der Reihenfolge der BerÅcksichtigung von Verlusten verschiedener EZ,
wenn die Kapitalgesellschaft in der Ûbergangsphase neben Gewinnen auch
Verluste erwirtschaftet (dazu Anm. 357; vgl. auch Frey/Holzmeier, GmbHR
2004, 1478 [1481] mwN).
Zur DurchfÅhrung der KÅrzung des Gewerbeertrags bei unterjåhrigem Verlust
der wirtschaftlichen Identitåt s. Anm. 377 ff.
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4. Organschaft
Trotz der Fiktion des § 2 Abs. 2 Satz 2 GewStG bleiben Unternehmen eines gewerbesteuerlichen
Organkreises grundsåtzlich selbståndige Gewerbebetriebe
(sog. eingeschrånkte Einheitstheorie; vgl. im Einzelnen § 2 Anm. 3004 ff.).
Die Ermittlung des Gewerbeertrags des Organkreises erfolgt zweistufig: Auf
einer ersten Stufe wird zunåchst der Gewerbeertrag fÅr jeden Gewerbebetrieb
des Organkreises selbståndig ermittelt, sodann werden auf einer zweiten Stufe
såmtliche Gewerbeertråge zusammengerechnet, gegenÅber dem Organtråger
festgesetzt und bei ihm der GewSt unterworfen (§ 2 Anm. 3041 ff.). Auf
beiden Stufen setzt ein Verlustabzug nach allgemeinen Regeln Unternehmerund
Unternehmensidentitåt voraus (vgl. BFH v. 29.8.2000 – VIII R 1/00,
BStBl. II 2001, 114 unter II.2.b; v. 23.1.1992 – XI R 47/89, BStBl. II 1992, 630 unter
II.1.a).
FÅr die Verlustnutzung ist zwischen innerhalb und außerhalb des Organkreises
entstandenen Fehlbetrågen zu unterscheiden. Organschaften mit und (bis
EZ 2001) ohne ErgebnisabfÅhrungsvertrag sind dabei gleich zu behandeln
(vgl. BFH v. 17.2.1972 – IV R 17/68, BStBl. II 1972, 582; RÇdder, DStR 2001, 780;
GÅroff in Glanegger/GÅroff, GewStG, 7. Aufl. 2009, § 10a Anm. 106). Zu Besonderheiten
bei der sog. MehrmÅtterorganschaft s. Anm. 336 ff.
LS Lfg. 101 Juni 2011 Kleinheisterkamp
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