Leseprobe zu Lenski/Steinberg, Kommentar zum ...

§ 10a Anm. 235–237 Gewerbeverlust
Ûbertragung von mehr als 50 % der Anteile ausgegangen werden kann, dazu
Frotscher in Frotscher/Maas, § 8 KStG Rz. 186; DÇtsch in DÇtsch/Jost/Pung/
Witt, § 8 Abs. 4 KStG Rz. 46. Stellungnahmen der Finanzverwaltung zur Behandlung
von Erwerbsvorgången Åber die BÇrse liegen nicht vor. Zu Besonderheiten
im Zusammenhang mit der BÇrseneinfÅhrung von sog. Start-up-
Unternehmen vgl. Heßler/Mosebach, DStR 2001, 813; Kraft, DB 2001, 112;
KÇhler/Kraft, DB 2001, 1057.
(b) FortfÅhrung oder Wiederaufnahme des Geschåftsbetriebs mit Åberwiegend
neuem BetriebsvermÇgen
(aa) BetriebsvermÇgen
(aaa) Beschrånkung auf AktivvermÇgen (AnlagevermÇgen)
236 BetriebsvermÇgen ist nach hM das AktivvermÇgen der Kapitalgesellschaft
(vgl. BMF, Schr. v. 16.4.1999 – IV C 6 - S 2745 - 12/99, BStBl. I 1999, 455 Tz. 9;
Schloßmacher in HHR, § 8 KStG Anm. 451; Frotscher in Frotscher/Maas, § 8
KStG Rz. 188; ebenso im Ausgangspunkt der BFH, s. Anm. 237; kritisch DÇtsch
in DÇtsch/Jost/Pung/Witt, § 8 Abs. 4 KStG Rz. 67). BegrÅndet wird dies ua. damit,
dass ansonsten bei Åberschuldeten Kapitalgesellschaften bereits die ZufÅhrung
geringer Werte als ZufÅhrung Åberwiegend neuen BetriebsvermÇgens
anzusehen wåre (vgl. Thiel, GmbHR 1990, 223 [226], auch mit Hinweisen
auf die Entstehungsgeschichte).
237 Auch der BFH lehnte von Anfang an eine Einbeziehung der Passiva der Gesellschaft
ab (vgl. BFH v. 13.8.1997 – I R 89/96, BStBl. II 1997, 829; zuletzt beståtigt
durch BFH v. 5.6.2007 – I R 9/06, BStBl. II 2008, 988). In seiner Entscheidung
vom 8.8.2001 – I R 29/00 (BStBl. II 2002, 392; s. dazu den inzwischen aufgehobenen
Nichtanwendungserlass des BMF v. 17.6.2002 – IV A 2 - S 2745 -
8/02, BStBl. I 2002, 629 – aufgehoben durch BMF v. 4.12.2008 – IV C 7 - S
2745/07/10003, BStBl. I 2008, 1033, dazu sogleich) engte der BFH den BetriebsvermÇgensbegriff
durch die Verwendung des Klammerzusatzes „(des
AnlagevermÇgens)“ weiter auf das AnlagevermÇgen der Gesellschaft ein.
WirtschaftsgÅter des UmlaufvermÇgens blieben danach fÅr den Hauptanwendungsfall
außer Betracht. Dass die AusfÅhrungen im Urteil v. 8.8.2001 – I R
29/00 aaO in diesem Sinne zu verstehen waren (zweifelnd Frotscher, DStR
2002, 10 [12]; Neyer, BB 2002, 754 [756]; vgl. demgegenÅber -sch, DStR 2001,
1976), konnte nach den AusfÅhrungen im Beitrittsaufforderungsbeschluss v.
19.12.2001 (BFH v. 19.12.2001 – I R 58/01, BStBl. II 2002, 395; vgl. auch BFH v.
26.5.2004 – I R 112/03, BStBl. II 2004, 1085), in dem der BFH es als entscheidungserheblich
bezeichnete, ob Darlehensmittel „neu zugefÅhrtes AnlagevermÇgen
darstellen“, nicht mehr zweifelhaft sein. Die Frage war hiernach lediglich,
ob der BFH an seiner Auffassung festhålt, da er der im Schrifttum geåußerten
Kritik (Anm. 238) grundsåtzliche Bedeutung beigemessen hatte.
Wåhrend der BFH diese Frage in seinem Urteil BFH v. 26.5.2004 (I R 112/03,
BStBl. II 2004, 1085) mangels Entscheidungserheblichkeit noch offen ließ,
fÅhrte er im Urteil BFH v. 5.6.2007 (I R 9/06, BStBl. II 2008, 988 = BB 2008, 31 m.
Anm. Altrichter-Herzberg) aus, dass in das zu betrachtende AktivvermÇgen
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