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Der Willensvollstrecker in der Erbteilung<br />
hat, kann er den Besitzanspruch 108 nur gegenüber<br />
dem jeweils betroffenen Erben geltend machen,<br />
den Rückforderungsanspruch 109 kann er aber –<br />
in analoger Anwendung von Art. 603 Abs. 1 ZGB<br />
(Solidarhaftung) 110 – gegenüber einem einzelnen<br />
Erben geltend machen, welcher seinerseits Rückgriff<br />
auf die übrigen betroffenen Erben nehmen<br />
kann (Art. 148 Abs. 2 OR). 111<br />
e) Wenn der Willensvollstrecker mit seinem Besitzanspruch<br />
112 oder einer Rückforderungsklage 113<br />
Mängel im Vollzug der Erbteilung vom Richter<br />
korrigieren lässt, kann er die Erben nicht gleichzeitig<br />
auch noch haftbar machen. 114 Diese beiden Ansprüche<br />
schliessen sich gegenseitig aus.<br />
f) Wenn ein Vermächtnisnehmer zu viel oder falsches<br />
Nachlassgut erhält, stehen dem Willensvollstrecker<br />
ebenfalls ein Besitzanspruch bzw. ein<br />
Rückforderungsanspruch zu. Während sich der Besitzanspruch<br />
(Mobilien und Immobilien) auf die<br />
gleichen Grundlagen stützt wie gegenüber den Erben<br />
(Erbschaftsklage oder Verwaltungsrecht), 115<br />
kommt beim Rückforderungsanspruch (anstelle des<br />
Erbvertrags) das Recht der ungerechtfertigten Bereicherung<br />
zur Anwendung. 116<br />
3. Mängel an Erbschaftssachen<br />
a) Nach Gesetz leisten sich die Erben grundsätzlich<br />
gegenseitig Gewähr für den Bestand der Erbschaftssachen<br />
(Art. 637 Abs. 1 ZGB). Diese Bestimmung<br />
ist dispositiver Natur und deshalb wird im<br />
108 Vgl. dazu vorne, C. 2. b) (1).<br />
109 Vgl. dazu vorne, C. 2. b) (2).<br />
110 Diese Norm wird auch analog angewendet, wenn Erben<br />
gegenüber dem überlebenden Ehegatten einstehen müssen<br />
(BGE 101 II 218: «Für güterrechtliche Forderungen<br />
des überlebenden Ehegatten haften die Erben des vorverstorbenen<br />
solidarisch»), wenn Erben gegenüber Vermächtnisnehmern<br />
einstehen müssen (ZWR 1997, 249:<br />
«Die Solidarhaftung der Erben gilt grundsätzlich auch<br />
für die Ausrichtung von Vermächtnissen») oder wenn<br />
ein Erbe nach erfolgter Erbteilung Rückforderungsansprüche<br />
gegen die übrigen Erben geltend macht (ZWR<br />
1978, 63: Forderungen für Beerdigungskosten und den<br />
Unterhalt des Erblassers).<br />
111 Vgl. BK-Künzle (Fn. 4), Art. 517 – 518 ZGB N 370.<br />
112 Vgl. vorne, C. 2. b) (1).<br />
113 Vgl. vorne, C. 2. b) (2).<br />
114 Das ist vergleichbar mit dem Ausschluss der Haftung des<br />
Willensvollstreckers, von welchem man zu viel bezogenes<br />
Honorar zurückfordert, vgl. BGer. 5A_750/2012 vom<br />
14. Januar 2013 E. 4: Wenn Rückerstattung des Honorars<br />
geltend gemacht wird, liegt kein Schaden vor.<br />
115 Vgl. vorne, C. 2. b) (1).<br />
116 Vgl. BK-Künzle (Fn. 4), Art. 517 – 518 ZGB N 373.<br />
Erbteilungsvertrag häufig ein Ausschluss der Gewährleitung<br />
vorgesehen. 117<br />
b) Der Willensvollstrecker haftet nicht für die<br />
Werthaltigkeit der zugeteilten Nachlassgüter. Das<br />
gilt auch dann, wenn die von den Erben vorgenommene<br />
Bewertung auf eine erste Schätzung des Willensvollstreckers<br />
zurückgeht und sogar dann, wenn<br />
die Bewertung der Erben von der ersten Schätzung<br />
des Willensvollstreckers massgeblich beeinflusst<br />
wurde. Wenn die Erben eine verlässliche Schätzung<br />
der Nachlassgüter erhalten wollen, müssen sie<br />
einen Fachmann damit beauftragen. 118 Sie können<br />
sich dieses Geld nicht sparen und den Willensvollstrecker<br />
haftbar machen. Ausgenommen bleibt<br />
etwa die Deliktshaftung des Willensvollstreckers<br />
wegen absichtlicher Schädigung. 119<br />
D. Schiedsgerichte in der Erbteilung<br />
a) In Erbsachen sind in der Schweiz höchst selten<br />
Schiedsgerichte anzutreffen. Um dies zu ändern,<br />
wurde 2012 der Schweizerische Verein Schiedsgerichtsbarkeit<br />
in Erbsachen (www.schiedsgerichteerbsachen.ch)<br />
gegründet.<br />
b) Schiedsvereinbarungen können gestützt auf<br />
Art. 357 ff. ZPO 120 zwischen ganz unterschiedlichen<br />
Parteien geschlossen werden, so zwischen dem Erblasser<br />
und den Erben, zwischen den Erben, zwischen<br />
den Erben und Vermächtnisnehmern oder zwischen<br />
den Erben und anderen Dritten. 121 Alle in die Erteilung<br />
involvierten Parteien können mit Schiedsvereinbarungen<br />
abgedeckt werden. In der Literatur<br />
nicht zu finden ist eine Schiedsvereinbarung zwischen<br />
den Erben und dem Willensvollstrecker, wohl<br />
weil Zweifel an der objektiven Schiedsfähigkeit in<br />
117 Vgl. Ramonn Mabillard, Kommentar zu Art. 634 – 640<br />
ZGB, in: Praxiskommentar Erbrecht, hrsg. v. Daniel Abt<br />
und Thomas Weibel, 2. A., Basel 2011 (zit. PraxKomm-<br />
Mabillard), Art. 634 ZGB N 46.<br />
118 Vgl. BK-Künzle (Fn. 4), Art. 517 – 518 ZGB N 294; nach<br />
BSK-Karrer / Vogt / Leu (Fn. 17), Art. 518 ZGB N 16 ist<br />
eine Schätzung durch den Willensvollstrecker gar nicht<br />
erforderlich.<br />
119 Vgl. dazu vorne, C. 1. d).<br />
120 Vgl. Markus Müller-Chen / Rahel Egger, Kommentierung<br />
der Art. 357 – 359 ZPO, in: Kommentar zur schweizerischen<br />
Zivilprozessordnung (ZPO), hrsg. v. Thomas<br />
Sutter-Somm, Franz Hasenböhler und Christoph Leuenberger,<br />
2. A., Zürich 2013, Art. 357 ZPO N 1 ff.<br />
121 Vgl. Werner Wenger, Kommentar zu Art. 353 – 356<br />
ZPO, in: Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung,<br />
hrsg. v. Thomas Sutter-Somm, Franz Hasenböhler<br />
und Christoph Leuenberger, Art. 354 ZPO N 12.<br />
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