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Der Willensvollstrecker in der Erbteilung<br />
Dieser Vorschlag erinnert etwas an die frühere Zürcher<br />
Praxis, welche sich auf den inzwischen aufgehobenen<br />
§ 215 Ziff. 29 ZH-ZPO stützte 84 und die<br />
Erben zwingen wollte, zum Teilungsplan des Willensvollstreckers<br />
Stellung zu nehmen. Diese ist aber<br />
überholt. 85 Ebenfalls nicht überzeugen kann der<br />
Vorschlag von Sturm, mit Hilfe einer privatorischen<br />
Klausel (die Erben auf den Pflichtteil zu setzen,<br />
wenn sie den Teilungsplan des Willensvollstreckers<br />
nicht befolgen), weil der Erblasser die Teilungsbefugnis<br />
nicht an den Willensvollstrecker delegieren<br />
kann. 86 Somit bleibt es dabei, dass der Teilungsplan<br />
des Willensvollstreckers nur vermittelnden Charakter<br />
hat.<br />
C. Probleme in der Erbteilung<br />
1. Mangelhafter Teilungsvertrag<br />
a) Es gehört zu den Aufgaben des Willensvollstreckers,<br />
die Erbteilung vorzubereiten. Unter anderem<br />
erarbeitet der Willensvollstrecker Entwürfe für den<br />
Erbteilungsvertrag. In diesem Zusammenhang ist es<br />
denkbar, dass der Willensvollstrecker für mangelnde<br />
Sorgfalt in der Vorbereitung und Erstellung des Erbteilungsvertrags<br />
haftbar gemacht wird. Das kann<br />
von einem mangelnden oder mangelhaften Hinweis<br />
(etwa auf Steuerfragen) 87 über ungenügende Aufklärung<br />
(etwa über die Mechanik der Ausgleichung<br />
und Herabsetzung) 88 bis hin zu einem unsorgfältig<br />
redigierten Erbteilungsvertrag gehen. Es handelt<br />
sich um eine vertragsähnliche Haftung, deren Regeln<br />
sich aus Art. 97 ff. und Art. 394 ff. OR 89 sowie<br />
insbesondere Art. 398 f. OR ergeben.<br />
b) Der Willensvollstrecker sollte keine unnötigen<br />
Risiken eingehen und seine Tätigkeit auf das beschränken,<br />
was zu seiner Aufgabe gehört: So kann<br />
er die Erben allgemein auf mögliche Steuerfolgen<br />
der geplanten Erbteilung hinweisen und ihnen auftragen,<br />
dass sie die für sie eintretenden konkreten<br />
Steuerfolgen von einem eigenen Steuerberater<br />
überprüfen lassen. Der Willensvollstrecker befindet<br />
sich in einer vergleichbaren Lage wie der Notar,<br />
bei welchem ein allgemeiner Hinweis auf mögliche<br />
Steuerfolgen ebenfalls als genügend angesehen<br />
wird. 90 Um Diskussionen zu vermeiden sollte eine<br />
entsprechende Klausel in den Erbvertag aufgenommen<br />
werden. 91<br />
c) Wenn der Willensvollstrecker (insbesondere<br />
aufgrund seines eigenen Berufs) mit der Beratung<br />
der Erben über seine Aufgaben hinausgeht, handelt<br />
es sich in diesem Umfang um einen gewöhnlichen<br />
Auftrag nach Art. 394 ff. OR. 92<br />
d) Die Deliktshaftung (Art. 41 OR) dürfte eher<br />
selten zum Zug kommen (etwa unaufgeforderte Erteilung<br />
eines falschen Rates), weil diese eine absichtliche<br />
Schädigung voraussetzt. 93<br />
84 Vgl. Robert Hauser / Erhard Schweri / Viktor Lieber,<br />
GOG – Kommentar zum zürcherischen Gesetz über die<br />
Gerichts- und Behördenorganisation im Zivil- und Strafprozess,<br />
Zürich 2012, § 137 GOG N 1.<br />
85 Vgl. BK-Künzle (Fn. 4), Vorbem. zu Art. 517 – 518 ZGB<br />
N 319; a.M. PraxKomm-Christ/Eichner, Art. 518 ZGB<br />
N 76: «Die Zürcher Praxis … ist bedauerlicherweise nicht<br />
unbestritten».<br />
86 Ebenso Fabienne Elmiger, Das Unternehmen in der<br />
Erbteilung – Die Teilungsart (Art. 607 – 619), Zürich<br />
2012, S. 144.<br />
87 Vgl. dazu BGer. 5A_64/2012 vom 6. Dezember 2012,<br />
StR 2013, 305: «Von einem Steuerberater wird verlangt,<br />
dass er einen Sachverhalt richtig erfasst und steuerrechtlich<br />
korrekt beurteilt, dass er die massgebenden Gesetze,<br />
die Standardwerke und die höchstrichterliche Rechtsprechung<br />
kennt und beachtet. Stehen mehrere Möglichkeiten<br />
zur Verfügung, hat er den sichersten Weg zu<br />
wählen oder mindestens auf bestehende Risiken hinzuweisen».<br />
88 In der Lehre wird nicht einheitlich beantwortet, welches<br />
die genauen Pflichten des Willensvollstreckers in diesem<br />
Zusammenhang sind, vgl. dazu etwa BSK-Karrer /<br />
Vogt / Leu (Fn. 17), Art. 518 ZGB N 17; wohl etwas zu<br />
eng PraxKomm-Christ/Eichner (Fn. 50), Art. 518 ZGB<br />
N 34.<br />
89 Marc Antonio Iten, Die zivilrechtliche Verantwortlichkeit<br />
des Willensvollstreckers, Zürich/Basel/Genf 2012,<br />
N 33 f. und 216 ff.<br />
90 Vgl. Yael Strub, Haftung des Notars für die Aufklärung<br />
betreffend Steuern? – «Es chunnt druf aa», SJZ<br />
109 (2013) 163, 168: Dem überwiegenden Teil der Lehre<br />
folgend, gehört die Belehrung über die wichtigsten Steuerfolgen<br />
(insbesondere Handänderungssteuern, Grundstücksgewinnsteuern,<br />
Erbschaftssteuern, Schenkungssteuern)<br />
zum ‹bundesrechtlichen Minimalstandard›, der<br />
ungeachtet der Ausgestaltung der einzelnen kantonalen<br />
Notariatsbestimmungen gilt. Ob ein genereller Hinweis<br />
genügt oder der Notar auf jede einzelne anfallenden<br />
Steuerarten gesondert eingehen muss, hängt im Wesentlichen<br />
mit der Geschäftserfahrenheit und den persönlichen<br />
Verhältnissen der Parteien zusammen».<br />
91 Vgl. Strub (Fn. 90), SJZ 109 (2013) 163, 168: «Das Risiko<br />
kann immerhin damit ein wenig entschärft werden, indem<br />
der Hinweis auf die Steuerfolgen aus Beweisgründen<br />
stets schriftlich erfolgt».<br />
92 Ebenso für die Haftung des Notars für Steuerberatung,<br />
vgl. Strub (Fn. 90), SJZ 109 (2013) 163, 167.<br />
93 Vgl. Christian Heierli/Anton K. Schnyder, in: Basler<br />
Kommentar Obligationenrecht I, 5. A., 2011, Art. 41 OR<br />
N 44 (nachfolgend: BSK-Heierli/Schnyder), Art. 41 OR<br />
N 42; BGE 108 II 305 E. 2c S. 312.<br />
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