HRRS-Festgabe für Gerhard Fezer zum 70 ... - hrr-strafrecht.de
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Die Fortsetzungsfeststellungsklage im Strafprozessrecht 143<br />
§ 98 II 2 StPO stützen, 49 während es <strong>für</strong> ein Vorgehen gegen an<strong>de</strong>re<br />
Zwangsmaßnahmen einer analogen Anwendung <strong>de</strong>r Vorschrift bedarf. 50<br />
3. Anordnung im Bereich originärer, ausschließlich<br />
nicht-richterlicher Kompetenzen<br />
Weitest gehend geklärt ist auch, welcher Weg gegen Maßnahmen <strong>de</strong>r<br />
Staatsanwaltschaft o<strong>de</strong>r <strong>de</strong>r Beamten <strong>de</strong>s Polizeidienstes im Bereich ihrer<br />
originären Kompetenzen, u. a. §§ 110, 127 II, 161 I, 161 a II, 163a III 2 i. V.<br />
m. 134 StPO <strong>für</strong> die Staatsanwaltschaft o<strong>de</strong>r §§ 81b, 98c, 127 II, 163 I 2,<br />
163b, 164 StPO <strong>für</strong> die Beamten <strong>de</strong>s Polizeidienstes, zu beschreiten ist. 51<br />
Erneut fin<strong>de</strong>n sich nur vereinzelt spezielle Regelungen. 52 Ergaben sich<br />
Schutzlücken in <strong>de</strong>n gesetzlichen Regelungen, sollten diese entwe<strong>de</strong>r durch<br />
analoge Anwendung von § 98 II 2 StPO 53 o<strong>de</strong>r die Anfechtung über §§ 23 ff.<br />
EGGVG 54 geschlossen. 55 Der BGH hat sich 1998 auch in dieser Konstellati-<br />
49<br />
Die h. M. spricht auch in dieser Konstellation von einer Analogie, dagegen <strong>Fezer</strong><br />
NStZ 1999, 151, 152 - direkte Anwendung <strong>zum</strong>in<strong>de</strong>st bei Beschlagnahme aufgrund<br />
verfassungskonformer Auslegung; eine echte Regelungslücke weise die<br />
StPO aber hinsichtlich aller an<strong>de</strong>ren Ermittlungsmaßnahmen auf.<br />
50<br />
Meyer-Goßner, Fn. 47, § 98 Rn. 23; SK-Wohlers, Fn. 2, § 160, Rn. 82, Beulke, Strafprozessrecht,<br />
10. Aufl. (2008), §15 Rn. 325a.<br />
51<br />
Vgl. Kühne, Strafprozessrecht, 7. Aufl. (2007), Rn. 563, S. 328.<br />
52<br />
Z. B. §§ 161a III, 163a III 3 StPO.<br />
53<br />
Vgl. OLG Braunschweig NStZ 1991, 551; OLG Ol<strong>de</strong>nburg NStZ 1990, 504.<br />
54<br />
OLG Celle StV 1982, 513; KG NStZ 1986, 135; ebenso <strong>Fezer</strong> Jura 1982, 126, 131<br />
– im Hinblick auf § 98 II 2 StPO fehle es an <strong>de</strong>r vorausgesetzten richterlichen<br />
Anordnungskompetenz.<br />
55<br />
Vgl. Kühne, Strafprozessrecht, 7. Aufl. (2007), Fn. 12, Rn. 563.2, 563.3, S. 328<br />
f.; Roxin, Strafverfahrensrecht, 24. Aufl. (1995), § 29 Rn. 10; AKStPO-Achenbach,<br />
Band 2/Teilband 1, §§ 94-212b (1992), § 163 Rn. 36, 37.