Quellenexegese zu Iul. D. 41.1.36 und Ulp. D. 12.1.18 pr

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rückzuerhalten 66 , weil er schenken will. Wenn nun aber der Empfänger
von einem Darlehen ausgeht, beinhaltet dies sein Einverständnis
bezüglich der späteren Rückgewähr eines der hingegebenen
Summe entsprechenden Geldbetrages 67 . Für den Geber ist
dies naturgemäß günstig, weil seine wirtschaftliche Position
dadurch nicht verschlechtert wird. In seinem Willen zu schenken ist
deshalb als ein Minus der Wille inkorporiert, hilfsweise auch ein
Darlehen gewähren zu wollen. Da insoweit die Vorstellungen von
Geber und Empfänger deckungsgleich sind, liegt ein consensus
bezüglich einer causa credendi vor, der die traditio wirksam werden
lässt.
Diese Argumentationstechnik beruht auf dem Gedanken des in
maiore minus inest 68 und erfreut sich unter den Juristen der
klassischen Jurisprudenz einer gewissen Beliebtheit 69 .
Anwendungsfälle sind namentlich im Bereich von Dissenssituationen
beim Abschluss von Rechtsgeschäften nachweisbar 70 ,
also in Konstellationen zu denen auch die hier behandelte zählt.
Es fragt sich allerdings, ob die Annahme, animus donandi und
animus credendi würden sich zueinander verhalten wie maior zu
minus, tatsächlich haltbar ist. Ulpian jedenfalls betrachtet den
animus credendi als ein aliud, wenn er schreibt, dass auch kein
Darlehen zustandegekommen sei. Wo hier der genaue Grenzverlauf
liegt, kann indes nur mit einer wertenden Einzelfallbetrachtung
entschieden werden 71 .
Zu einer Bewertung als aliud gelangt man insbesondere, wenn man
den qualitativen Unterschied, der das Darlehen von der Schenkung
trennt, betont 72 . Immerhin steht Ulpian mit seiner Auffassung auch
nicht alleine da, sie wird namentlich von Paulus in D. 44.7.3.1
66 Vgl. Iul. D. 39.5.1 pr.: „nec ullo casu ad se reverti“.
67 Paul. D. 12.1.2. pr., 2; Hausmaninger / Selb, Römisches Privatrecht, S. 213.
68 Kaser / Knütel, Römisches Privatrecht, S. 152 f.; vgl. auch Lab. D. 32.29.1;
Paul. D. 50.17.110 pr.; Pomp. D. 19.2.52 .
69 Backhaus, ZSS 100, 136 (138, 180 f.).
70 Vgl. dens., a.a.O. (145 ff.).
71 Ders., a.a.O. (139).
72 So Fuchs, Iusta causa traditionis, S. 134.