Konzepte und Ansätze zum Risiko- und Rentabilitätsmanagement in ...

nicht zur Verfügung steht. Die finanzielle Unangreifbarkeit der Gesellschafter macht
die Wahl der Rechtsform eines Unternehmens zu einem wirkungsvollen Instrument
des Rentabilitäts- und Risikomanagements. In der Praxis wird diese Erkenntnis oft
bei Ausgliederungen von unsicheren bzw. gefährlichen Geschäftsaktivitäten in eine
separate Kapitalgesellschaft (in eine separate juristische Person) ausgenutzt. Die
Muttergesellschaft eines in einer Kapitalgesellschaft ausgegliederten Arbeitsbereiches
kann dann eindeutig das Risiko des Geschäftszweiges abschließend auf das
Vermögen der neu gegründeten Unternehmung begrenzen.
Selbst bei Kapitalgesellschaften gibt es dennoch Ausnahmen, bei denen das (Privat-)
Vermögen des Gesellschafters bzw. der Gesellschafter wie das Stamm- bzw. Eigenkapital
betrachtet wird. Diese Ausnahme kann durch die Feststellung einer verdeckten
Einlage begründet werden. 87 Wenn z. B. bei einer eindeutig unterkapitalisierten
Gesellschaft ein Darlehen der Gesellschafter festgestellt wird und zugleich angenommen
werden kann, dass unter gegebenen Umständen vom Gesellschafter eine
Kapitaleinlage zu erwarten gewesen wäre, kann der Darlehensbetrag als verdeckte
Einlage betrachtet werden. Daraus resultiert, dass die Darlehenssumme wie das
sonstige Kapital der Gesellschaft für die Befriedigung von Ansprüchen Dritter herangezogen
werden kann. 88
Bestimmte Möglichkeiten, Haftungsausschlüsse zu erreichen, existieren jedoch auch
bei Personengesellschaften. Die Rechtsform einer Kommanditgesellschaft erlaubt
einem Kommanditisten, das von ihm zu tragende Risiko auf die Höhe seines Anteils
zu begrenzen. 89 Es besteht ebenfalls eine Option im Gesellschaftsvertrag einer eventuellen
Nachschusspflicht durch eine entsprechende Regulierung zu entkommen.
Tritt der Fall einer finanziellen Beanspruchung einer Kommanditgesellschaft im Zuge
87
Allerdings ist folgender Hinweis zu beachten: "Wie jede andere Person haftet auch die juristische
Person ‚Kapitalgesellschaft’ mit ihrem gesamten Vermögen". Wöhe 2002, S. 847. Weiterführende
Literatur zum Thema: Raiser, Thomas: Recht der Kapitalgesellschaften, 2001, S. 648 ff. und
Schmidt, Karsten: Gesellschaftsrecht, 1997, S. 529 ff.. Weitere Anmerkungen: Grundsätzlich gilt die
verdeckte Einlage mittlerweile als sachgemäße und zweckmäßige Form der Unternehmensfinanzierung
und hat in der Praxis die im Gesetz vorgesehene Finanzierung durch Nachschüsse weitgehend
verdrängt, vgl. Raiser, Thomas: Recht der Kapitalgesellschaften, 2001, S. 649. In einer unterkapitalisierten
Gesellschaft wird das Gesellschafterdarlehen-Fremdkapital juristisch als Eigenkapital angesehen
(BGH-Grundsatzurteil BGHZ 31, 258), mit der Konsequenz, dass bspw. im Insolvenzfall das Gesellschafterdarlehen
nicht als Darlehensforderung fungieren kann und somit auch nicht bevorzugt
ausbezahlt wird, vgl. Schmidt, Karsten: Gesellschaftsrecht, 1997, S. 529 f..
88
Im Folgeschritt sind die geleisteten Zinszahlungen der Gesellschaft an ihre Gesellschafter als
verdeckte Ausschüttung zu betrachten. Grundsätzlich werden gemäß Entscheidung des Bundesfinanzhofs
(BFHE 166, 356) Gesellschafterdarlehen steuerrechtlich wie Kredite behandelt und sind zu
passivieren. Empfohlen wird deren Kennzeichnung im Lagebericht. Vgl. Schmidt, Karsten: Gesellschaftsrecht,
1997, S. 534 ff..
89
Siehe zum Thema Kommanditist: Haftungsbegrenzung z. B. Wöhe, Günter: Einführung in die
Allgemeine Betriebswirtschaftslehre, 2002, S. 272 oder Schierenbeck, Henner: Grundzüge der Betriebswirtschaftslehre,
2003, S. 30. Geregelt in § 161 I HGB.
60