PDF, 2.5 MB - Bernischer Anwaltsverband

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Marc Labbé, avocat (partie romande du canton)
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Auflage
1600 Exemplare (WEMF-beglaubigt: 1027)
Redaktionsschluss
für Heft 4/02: 30.08.2002
Erscheinen 2002
März / Mai / August / Oktober / Dezember
13. Jahrgang, Heft 3/02, August 2002
in dubio
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Inhaltsverzeichnis
Editorial - Mehr Freizeit, weniger Steuern S.124
Interview
- alt Obergerichtspräsident Ueli Hofer, befragt von
Beat Zürcher und Markus Stähli S.125
Juristischer Artikel - Grundzüge der Berechnung von Unterhaltsbeiträgen S.134
Mitteilungen des Sekretärs
- Kreisschreiben der Strafabteilung des Obergerichts
des Kantons Bern zu Art. 138 StrV S.145
Mitteilungen des Vorstandes - Protokoll des 110. ordentlichen Anwaltstages 2002 S.146
- Voranzeige a.o. Anwaltstag 2002 S.159
- Richtlinien zur Abgeltung von Anwaltshonoraren
im Rahmen des OHG S.160
Mitteilungen anderer Verbände - ELSA, "European Law Students Association" S.163
- Neuer Link für Anwaltssuche auf swisslawyers.com S.167
Mitteilungen des Obergerichts - Berufsausübungsbewilligungs-Praxis S.168
Neue Entscheide
- Wann darf ein amtlicher Anwalt seinem Klienten
Rechnung stellen? S.169
- Die Praxis der Anwaltskammer des Kantons Bern
in den Jahren 2000/2001 S.177
Neue Literatur - OR-Handkommentar zum Schweizerischen OR S.188
Neue Erlasse
- Eine Auswahl neuer Gesetze des Kantons Bern
und des Bundes S.189
Rollender Kalender - Juristische Internetkurse S.193
- Kursprogramm OG S.193
- Veranstaltung BFK S.194
- BWJ-Kurse S.195
Leserreaktionen - Fachanwalt SAV, offene Mängel und Fragen S.199
Post scriptum - Gewicht ist Gewicht S.204
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! Mahnung für Abonnementsbeitrag !
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In Ausgabe 1/02 haben wir auf Seite 6 diejenigen
Abonnenten, welche nicht Mitglied
des Bernischen Anwaltsverbandes sind, um
Überweisung der Abonnementsgebühr für
das laufende Jahr gebeten.
Um unverhältnismässige Mahnspesen zu vermeiden,
wurden keine individuellen Mahnungen
verschickt. Der Vorstand appelliert vielmehr
an sämtliche Abonnenten, welche bislang
zu den "Schwarzlesern" gehört haben,
den ausstehenden Abonnementsbeitrag von
Fr. 10.- für das Jahr 2002 auf das Postkonto
Nr. 30-634842-6, lautend auf Bernischer
Anwaltsverband BAV/AAB, Redaktion
in dubio, c/o KSWB, PF, 3601 Thun, zu
vergüten.
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All denjenigen, die aufgrund dieses Aufrufs
noch im laufenden Jahr ins Lager der Leser
mit Fug und Recht wechseln, danken wir
bestens.
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123

Editorial
Neulich blies mir die laue Sommerthermik - ja die gibt es zuweilen noch - einen etwas
anderen Steuertipp auf das Pult: “Erhöhe deine Lebensqualität und deine Steuern werden
sinken”. Zuerst glaubte ich an eine (weitere) Medien-Ente, aber da wir zur Zeit alles
andere als Hundstage erleben, wollte ich der Sache auf den Grund gehen. Also las ich
weiter. “Übertrieben hohe Präsenzzeiten oder gar der Verzicht auf Ferien und Erholung
gehen längerfristig an die Substanz, wenn nicht physisch dann meistens psychisch, spätestens
nach Erhalt der Steuerrechnung! Der Fiskus gewährt keine Steuerabzüge für eine
angeschlagene Gesundheit und auch nicht für eine zerrüttete Ehe. Es gibt unwiderlegbare,
direkte Zusammenhänge zwischen den Faktoren Zeit und Steuern. Der Preis für ein hohes
Arbeitseinkommen ist die Knappheit der Zeit. Oder kurz und bündig: Mehr Freizeit –
weniger Steuern.”
Mehr Freiheit – weniger Zwang. Unter dieses Motto könnte man die vorliegende Ausgabe
von in dubio auch stellen; jedenfalls kommen wir schon wieder ohne Schwerpunktthema
daher. Trotzdem oder vielleicht gerade deswegen fällt diese Nummer, entgegen hochsommerlicher
Zeitungsübung, gewichtig aus. Auf den folgenden 80 Seiten finden Sie den
Abdruck eines Referates von Gerichtspräsident Daniel Bähler über die Grundzüge der
Berechnung von Unterhaltsbeiträgen; zudem liefern wir das Protokoll des Expo-Anwaltstages;
wir berichten über die Praxis der Anwaltskammer der Jahre 2000/2001 und wir
haben unter den Leserreaktionen einen offenen Brief über die bevorstehende Einführung
des Fachanwaltes SAV abgedruckt. Eingebettet in diese Hauptbeiträge machen wir Sie auf
ein neues Kreisschreiben der Strafabteilung des Obergerichts und auf dessen Antwort
zu offenbar gehäuften Anfragen über die scheinbare Unvereinbarkeit zwischen
Berufsausübungsbewilligungen und dem BGFA aufmerksam. Und die Klassiker Neue Erlasse,
Neue Literatur und Rollender Kalender fehlen natürlich auch nicht. Inhaltlich komplettiert
wird dieses Heft mit einer Vorstellung der European Law Students‘ Association.
Über ELSA, so heisst das in der Kurzform, ist unter der Rubrik Mitteilungen anderer
Verbände mehr zu erfahren.
Und zum Schluss noch ein Trost von Thomas Jefferson für alle, die hin und wieder mit der
neuen Rechtschreibung ihre Mühe haben: “It is a small mind that can think of only one
way to spell a word”.
Markus Stähli, Redaktor
124

Interview
mit alt Obergerichtspräsident
Ueli Hofer
Zur Arbeitsverteilung und zum Arbeitspensum
ist zu sagen, dass der Obergerichtspräsident
mit dem Aussen- und der Vizebearbeitet
durch die Kollegen
Beat Zürcher und Markus Stähli
Du bist seit Ende Juni 2002 in Pension.
Wie lange warst du als Richter tätig?
Insgesamt während 36 Jahren.
Vor meiner Wahl zum Oberrichter per
1. Januar 1987 war ich während 21 Jahren
als erstinstanzlicher Richter sowohl im
Straf- als auch im Zivilbereich tätig. In der
Zeit von 1998 bis Ende 2001 war ich Präsident
des Obergerichts. Zuvor amtierte ich
während fünf Jahren als Vizepräsident.
Mein letzter Arbeitstag war der 28. Juni
2002.
Wie muss man sich die heutigen Strukturen
am Obergericht vorstellen?
Die heutigen Strukturen sind auf das per
01. Januar 1993 umfassend revidierte
Obergerichtsreglement zurückzuführen.
Vor der Revision des Reglements war der
Präsident des Obergerichts ein „Einzelkämpfer“
in einer flachen Hierarchie. Mit
der Revision wurde eine Geschäftsleitung
geschaffen, welcher der Präsident, der Vizepräsident,
die beiden Präsidenten der Zivil-
und der Strafabteilung, der Obergerichtsschreiber
und der Leiter Zentrale
Dienste angehören - die beiden letzteren
allerdings nur mit beratender Stimme. Auf
den Tag des Inkrafttretens des neuen Reglements
hin wurde ich zum Vizepräsidenten
des Obergerichts gewählt. Dadurch
hatte ich Gelegenheit, zusammen mit dem
damaligen Obergerichtspräsidenten Hans
Jürg Naegeli und den Geschäftsleitungskollegen
an den neuen Strukturen von Anfang
an mitzuarbeiten und sie auch mitzuprägen.
Wie sah dein persönliches Arbeitspensum
als Präsident des Obergerichts aus?
125

präsident mit dem Innenminister vergleichbar
sind. Als Obergerichtspräsident führte
ich meine Tätigkeit als Richter zu 100%
weiter; das Amt des Präsidenten brachte
eine zusätzliche Belastung, die mindestens
einem 20-prozentigen Arbeitspensum entsprechen
dürfte, mit sich. Im Reglement
steht zwar geschrieben, dass u. a. der Präsident
entlastet werden müsste - dies ist
praktisch jedoch nicht umsetzbar. Die reglementarisch
vorgesehene Entlastung
blieb eher theoretischer Natur. Abgesehen
davon wäre es m. E. nicht sinnvoll, wenn
der Obergerichtspräsident keine richterlichen
Aufgaben mehr erfüllen würde.
Du hast erwähnt, dass der Obergerichtspräsident
mit dem Aussen- und der Vizepräsident
mit dem Innenminister zu vergleichen
seien. Kannst du diese Aussage noch
etwas konkretisieren?
Als Präsident muss man primär die
Geschäftsleitungssitzungen, die Sitzungen
des Büros der Geschäftsleitung (bestehend
aus dem Präsidenten, dem Vizepräsidenten,
dem Obergerichtsschreiber und dem
Leiter Zentrale Dienste) sowie die Plenumssitzungen
vorbereiten und leiten. Zu den
Aufgaben des Obergerichtspräsidenten gehört
sodann die Umsetzung der Entscheide
des Plenums und der Geschäftsleitung
gemeinsam mit dem Obergerichtsschreiber.
Der Obergerichtspräsident stellt der
Justizdirektion weiter Anträge für die Einreihung
der neugewählten Untersuchungsrichter,
Gerichtspräsidenten und Staatsanwälte.
Einen wesentlichen Teil seiner Tätigkeit
macht die Aufsicht über die erstinstanzlichen
Gerichte im Rahmen der Aufsichtskammer
aus.
Daneben sind - wie bereits erwähnt - die
„Aussenbeziehungen“ zu pflegen. Der Präsident
hat regelmässige Kontakte mit der
Justizkommission und der Justizdirektion,
mit welcher viermal jährlich Koordinationssitzungen
stattfinden. Dazu kommen
zahlreiche Repräsentationspflichten wie
z.B. die Teilnahme an der Grossratspräsidentenfeier
und ähnlichen Anlässen. Weiter
gehört zu den Aufgaben des Obergerichtspräsidenten,
die Patentierungsfeier
für Fürsprecherinnen und Fürsprecher
zu organisieren und durchzuführen.
Bei der Erfüllung dieser Aufgaben war es
mir immer ein zentrales Anliegen, den Leuten
zu zeigen, dass das Obergericht kein
“Elfenbeinturm” ist, und dass man auch
mit dem Obergerichtspräsidenten wie mit
jedem anderen Bürger sprechen kann. Sehr
wichtig war für mich auch ein unverkrampftes
Verhältnis mit den Richterinnen
und Richtern der ersten Instanz.
Zusammenfassend kann ich somit festhalten,
dass die Pflege der “Aussenbeziehungen”
und die Leitung der Sitzungen am
Obergericht zu den wichtigsten Aufgaben
des Präsidenten gehören. Der Vizepräsident
ist verantwortlich für sämtliche
Verwaltungsangelegenheiten des Obergerichts
(Personal, Infrasturktur etc.).
Wie sieht deine Bilanz nach rund 15 Jahren
am Obergericht aus? Hattest du anfänglich
Mühe mit dem Wechsel von der ersten zur
zweiten Instanz?
126

Meine Tätigkeit als erstinstanzlicher Richter,
die ich während 21 Jahren ausübte,
war für mich sehr wichtig, und ich kann
die beiden Lebensphasen als erst- und
oberinstanzlicher Richter nicht losgelöst
voneinander betrachten. Mit dem Rollenwechsel
hatte ich insofern keine Probleme,
als es mir keine Mühe bereitete, gegebenenfalls
einem erstinstanzlichen Richter
mit sachlichen Argumenten meine abweichende
Auffassung mitzuteilen.
Die Aufgaben eines erstinstanzlichen und
eines oberinstanzlichen Richters unterscheiden
sich fundamental dadurch, dass
der erstinstanzliche Richter mit der Rechtsfindung
an der Basis beginnt, der Oberrichter
dagegen nur noch korrigierend eingreifen
kann. Was lag dir näher?
Die Tätigkeiten sind in der Tat sehr unterschiedlich.
Als Oberrichter muss man auf
einem Beweisverfahren basieren, das man
selber nicht miterlebt hat. Damit habe ich
in der ersten Zeit am Obergericht grosse
Mühe gehabt. Der erstinstanzliche Richter
hat viel mehr Möglichkeiten, gestaltend
einzugreifen, und er kann in einem
wesentlich früheren Verfahrensstadium auf
eine Streiterledigung hin arbeiten. Vor der
zweiten Instanz sind die Positionen zudem
nicht selten bereits verhärtet. Unter diesen
Voraussetzungen ist es vielfach schwierig,
die Parteien - abgesehen von den Scheidungsprozessen
- noch zu einem Vergleich
zu bewegen. Ich erlebte es als ein sehr gutes
Gefühl, wenn ich als Richter dazu beitragen
konnte, den Rechtsfrieden wieder
herzustellen, da Vergleiche eben meist die
bessere und dankbarere Lösung darstellen
als ein Urteil. Dieses gute Gefühl hat
man als erstinstanzlicher Richter eben
häufiger.
In der langen Zeit, während der du als Richter
tätig warst, hat sich viel verändert. Welches
waren für dich persönlich, aber auch
generell gesehen, die einschneidendsten
Veränderungen?
Diese Frage ist schwierig zu beantworten.
Für mich persönlich war der seinerzeitige
Wechsel vom Strafeinzelrichteramt ans
Zivilamtsgericht eine einschneidende Veränderung.
Vom Strafrichter werden die
Leute vorgeladen, und der Richter übt
Staatsgewalt aus. Am Zivilamtsgericht
schätzte ich sehr, den Leuten helfen zu können.
Ich spürte, dass die Parteien zu mir
kamen, um sich Rat und Hilfe zu holen. Diesen
Wechsel erlebte ich als ausserordentlich
positiv. Die zweite wichtige persönliche
Veränderung war dann natürlich der
Wechsel ans Obergericht. Als erstinstanzlicher
Richter hatte ich täglich Kontakt
mit Menschen; als Oberrichter hatte ich
diese Kontakte nicht mehr - zumindest
nicht mehr im früheren Ausmass.
Du warst am Obergericht zunächst Mitglied
einer Strafkammer und konntest später in
eine Zivilkammer wechseln?
Ja, früher war es immer so, dass ein neugewähltes
Mitglied des Obergerichts in einer
Strafkammer Einsitz nehmen musste,
wobei ein Wechsel in die Zivilabteilung in
der Regel angestrebt wurde, da die Zivil-
127

128

kammern ab einem Streitwert von
Fr. 8’000.- erste Instanz waren. Dies hat
sich mit der Justizreform seit 1997 geändert:
Mit der Abschaffung des Geschwornengerichts
und der Kriminalkammer ist
das Spektrum der durch die Strafkammern
zu beurteilenden Fälle eindeutig breiter
geworden und deren Arbeit interessanter.
Gleichzeitig haben die Zivilkammern etwas
an Attraktivität eingebüsst, da sie fast
ausschliesslich zur Appellationsinstanz
geworden sind. Dies hatte zur Folge, dass
bei einer Neuwahl bisweilen kein bisheriges
Mitglied der Strafkammern in die
Zivilabteilung wechseln wollte. Meine
Nachfolgerin, Frau Christine Pfister
Hadorn, wird direkt in der 2. Zivilkammer
Einsitz nehmen.
Ich selber war 6 Jahre in der 2. Strafkammer
und konnte auf den 01. Januar 1993
in die damalige 3. Zivilkammer wechseln.
Dort hatte ich das Glück, noch während
einiger Jahre eine grosse Zahl von Fällen
als erste Instanz behandeln zu dürfen.
Was kannst du zum Verhältnis zwischen
Obergericht und Anwaltschaft sagen? Hat
sich dieses Verhältnis im Laufe der Jahre
verändert?
Ich persönlich hatte immer gute Kontakte
zur Anwaltschaft und stand immer unter
dem Eindruck, dass man sich nicht primär
bekämpfte, sondern versuchte, zusammenzuarbeiten.
Ich weiss aber, dass das Verhalten
der Anwältinnen und Anwälte, insbesondere
der jüngeren Generation, vor
Gericht härter wird und oft wenig konstruktiv
zu sein scheint. Diese Feststellung
habe ich persönlich nicht gemacht, denn
am Appellationshof geht es in der Regel
einigermassen friedlich zu und her. Anzufügen
ist, dass sich Reibungsflächen zwischen
der Anwaltschaft und den Gerichten
doch eher in einem früheren Stadium
des Verfahrens - z. B. bei der Beweisaufnahme
- und somit in erster Linie vor der
ersten Instanz ergeben.
Themawechsel und damit zum Stichwort
BEJUBE: Was hat diese Umfrage konkret
gebracht?
Im Zusammenhang mit der BEJUBE muss
ich etwas ausholen. Wir verfolgten mit der
Umfrage drei Ziele: Primär wollten wir erfahren,
wie die Dienstleistungsqualität der
Bernischen Justiz beurteilt wird. Nach meiner
Philosophie ist die Justiz eine
Dienstleistungserbringerin. Die Qualität
dieser Dienstleistung kann jedoch nur sehr
beschränkt garantiert werden, weil sie nur
bedingt kontrollierbar ist. Die Qualitätskontrolle
war mithin die erste Motivation
für die Durchführung der Umfrage. Zweitens
ging es darum herauszufinden, ob und
in welchen Bereichen die bernische Justiz
Schwachstellen aufweist, die verbessert
werden können. Schliesslich war die Umfrage
auch eine vertrauensbildende
Massnahme. Wir wollten dem betroffenen
Bürger und der betroffenen Bürgerin zeigen,
dass sich die Justiz, die täglich Urteile
fällt und immer nur Recht zu haben
scheint, der Bewertung ihrer Kundinnen
und Kunden stellt und in der Lage ist, sich
selbst zu hinterfragen.
129

Welche konkreten Ergebnisse hat die Umfrage
hervorgebracht?
Die Qualitätskontrolle hat der bernischen
Justiz einerseits gute bis sehr gute Noten
beschert. Andererseits wurden durch die
Umfrage aber auch Schwachstellen zutage
gefördert.
Wie wurden die durch die Umfrage aufgezeigten
Probleme angegangen? Wurden allfällige
Lösungsvorschläge bereits umgesetzt?
Nachdem die Umfrage ausgewertet war,
wurden die Ergebnisse durch Herrn Markus
Zölch von der Interpublicum AG und
mich in den vier Regionen des Kantons und
am Obergericht allen in der bernischen Justiz
Tätigen vorgestellt. Dabei wurden einerseits
die erfreulichen Resultate präsentiert,
andererseits wurde aber auch mit
Nachdruck auf die erkannten Schwachstellen
hingewiesen.
Anschliessend hat die Geschäftsleitung des
Obergerichts die Projektgruppe damit beauftragt,
eine vertiefte Analyse der Ergebnisse
vorzunehmen und konkrete Empfehlungen
abzugeben. Die Projektgruppe hat
im Herbst 2001 hiefür mehrere Arbeitsgruppen
eingesetzt. Sie hat ihren Schlussbericht
am 28. Juni 2002 der Geschäftsleitung
des Obergerichts abgeliefert.
Welche konkreten Schwachstellen wurden
durch die betroffenen Bürgerinnen und
Bürger aufgezeigt?
Ein zentrales Problem ist die überlange
Verfahrensdauer. Annähernd jeder dritte
Laie und jeder vierte Anwalt monierten,
das Verfahren habe zu lange gedauert.
Dieses negative Ergebnis wurde durch eine
unter der Leitung von Gerichtspräsident
Philippe Chételat stehende Arbeitsgruppe
behandelt, und es wurden auch Vorschläge
für Verbesserungen ausgearbeitet.
Konkret wurden für sämtliche erst- und
oberinstanzlichen Verfahrensarten durchschnittliche
Verfahrensdauern festgelegt,
deren Einhaltung anzustreben ist. Selbstverständlich
können in jedem Verfahren
Umstände, wie das Einholen eines Gutachtens
oder Zustellungsprobleme eintreten,
die zu einer Überschreitung der gesetzten
“Benchmarks” führen. Die Einhaltung der
zeitlichen Vorgaben für die verschiedenen
Verfahren sollte inskünftig jedoch eine
hohe Priorität geniessen. Die Projektgruppe
BEJUBE beantragt der Geschäftsleitung,
die Vorschläge der Arbeitsgruppe
mittels Weisungen und Kreisschreiben
umsetzen zu lassen.
Wird die Verfahrensdauer nicht auch durch
Fristerstreckungsgesuche der Anwaltschaft
beeinflusst?
Dies ist absolut richtig. Die Anwaltschaft
sollte im Bewusstsein, dass die Verfahrensdauer
für die Klientschaft ein zentrales Anliegen
ist, freiwillig einen Beitrag im Hinblick
auf eine beförderliche Erledigung
der Streitsache leisten und Fristverlängerungsgesuche
nur dann einreichen,
wenn es unbedingt nötig ist. Häufig besteht
ein Problem auch darin, dass die An-
130

waltschaft für einen Gerichtstermin nicht
innert nützlicher Frist verfügbar ist. Diese
Ausführungen sind als Appell an die Anwaltschaft
zu verstehen, ihren Beitrag zu
einer beförderlichen Erledigung der Verfahren
zu leisten.
Welche weiteren Massnahmen werden derzeit
einer näheren Prüfung unterzogen?
Ein zweites zentrales Thema, dem wir uns
angenommen haben, ist die Verfahrensatmosphäre.
Auf über 3’000 von 4’800 Fragebogen, die
zurückgesandt wurden, haben Verfahrensparteien,
Fürsprecherinnen und Fürsprecher,
Zeuginnen und Zeugen handschriftliche
Bemerkungen angebracht. Diesen
Bemerkungen haben wir besondere Beachtung
geschenkt, denn die Anliegen unserer
Kundinnen und Kunden wurden nicht
nur durch das Ankreuzen der vorgegebenen
Fragen, sondern ganz besonders durch
diese persönlichen Bemerkungen deutlich.
Dabei fiel auf, dass diese handschriftlichen
Bemerkungen deren Zusammenfassungen
ein dickes Buch ergeben, nur ganz selten
etwas zum Ausgang des Verfahrens, zum
Urteil enthielten. Die Betroffenen äusserten
sich zum Verfahren und dessen Ablauf und
zur Behandlung, die sie erfahren haben.
Aus der grossen Zahl und dem Inhalt der
Bemerkungen ist mit aller Deutlichkeit
hervorgegangen, welche Bedeutung die
Fairness, die Gerechtigkeit und ganz besonders
die Atmosphäre eines Verfahrens
für die Betroffenen haben.
Damit hat unsere Umfrage eindeutig bestätigt,
was ein ehemaliger Staatsanwalt,
Prof. Dr. Stefan Trechsel, in seiner Antrittsvorlesung
an der Universität Zürich im Dezember
1999 mit dem provokanten Titel
“Gerechtigkeit im Fehlurteil” ausgeführt
hat. Er verwies auf Untersuchungen amerikanischer
Psychologen, deren Befragungen
über die Zufriedenheit der Klienten
mit der Justiz zum Ergbnis führten, “dass
die Meinung darüber, ob jemandem Gerechtigkeit
widerfahren sei, eher dadurch
bestimmt werde, wie die betroffene Person
das Verfahren erlebt habe, als nach deren
Ergebnis, dem gerichtlichen Urteil”.
Oberrichter Jörg Sollberger, Mitglied der
Projektgruppe BEJUBE und Präsident der
Weiterbildungskommission, hat nach Vorliegen
der Ergebnisse das Thema der
Verfahrensatmosphäre und der Sozialkompetenz
von Richterinnen und Richtern
zu Handen seiner Kommission aufgenommen,
und bereits ab Herbst dieses Jahres
werden entsprechende Programme für die
Durchführung dezentraler Kurse zur Verfügung
stehen.
Ein weiterer Schwachpunkt, der geortet
wurde, ist die Ausdrucksweise und Verständlichkeit
im schriftlichen Verkehr. Viele
Leute beklagten sich darüber, dass Verfügungen,
Vorladungen und dergleichen
schwer verständlich formuliert sind. Diesem
Problem hat sich eine Arbeitsgruppe
unter der Leitung von Gerichtspräsidentin
Cornelia Appolloni angenommen. Die Arbeitsgruppe
hat verschiedene Dokumente
auf schwer verständliche oder missver-
131

ständliche Formulierungen durchforstet
und Verbesserungsvorschläge ausgearbeitet.
Es ist in der Tat nicht einzusehen, weshalb
man an der Formulierung „Die
Parteikosten werden wettgeschlagen“ festhält.
Für jedermann verständlich wäre die
Formulierung “Jede Partei trägt ihre eigenen
Kosten selbst”.
Überdies hat die Umfrage verschiedene
Einzelprobleme aufgezeigt, welche die befragten
Personen mit der bernischen Justiz
hatten. Diese Probleme mögen auf den
ersten Blick als nebensächlich erscheinen,
sie sind jedoch für die Betroffenen von Bedeutung.
Es geht - um bloss einige Stichworte
zu nennen - um Wartezeiten während
der Verhandlung, die Anordnung der Personen
im Gerichtssaal, fehlende Besprechungszimmer
oder Kaffeeautomaten, die
ungenügende Vorstellung der im Gerichtssaal
anwesenden Personen und die Nennung
der vollständigen Zeugenpersonalien
inkl. Adresse vor dem Angeschuldigten.
Die Projektgruppe ist der Ansicht, dass die
bernischen Straf- und Zivilgerichte auf diese
Anliegen der Kundinnen und Kunden
eingehen sollten. Beispielsweise durch die
gute Verfahrens- und Verhandlungsplanung,
durch Überprüfen der Anordnung
im Gerichtssaal und durch Anbringen
von Namensschildern bei Kollegialgerichten.
Schliesslich ist einigen Bemerkungen zu
entnehmen, dass die Parteien – im Gegensatz
zu ihren Rechtsbeiständen – oft nur
ungern auf die mündliche Urteilsbegründung
und im Zivilprozess auf die öffentliche
Urteilsberatung verzichten. Die Gerichte
sollten sich deshalb stets vergewissern,
ob ein Verzicht dem wirklichen Willen
der Parteien entspricht.
Zusammenfassend kann ich somit festhalten,
dass die Umfrage diverse Schwachstellen
aufgezeigt und eine grundsätzliche
Diskussion darüber provoziert hat. In einigen
Bereichen können wir bereits Verbesserungen
vorweisen.
Hattest du jemals Zweifel daran, den richtigen
Beruf gewählt zu haben?
Nein, dies hatte ich nicht. Ich habe den
Richterberuf in beiden Instanzen stets mit
Freude ausgeübt und er hat mir auch die
berufliche Erfüllung gebracht.
In welchen Bereichen wirst du dich nach
dem Abschied vom Obergericht noch weiter
betätigen?
Ich verhehle nicht, dass ich inskünftig gerne
mehr Zeit auf dem Golfplatz verbringen
möchte. Für die bernische Justiz werde ich
zudem noch in diesem Jahr bei der Gestaltung
und Durchführung eines Weiterbildungskurses
über Vergleichsverhandlungen
mitarbeiten.
Daneben werde ich auch in Zukunft nicht
völlig untätig bleiben: Ich gehöre nach
wie vor als Arbeitnehmervertreter der
Verwaltungskommission der Bernischen
Pensionskasse an. Zudem bin ich Präsident
des Trägervereins und des Schul-
132

vorstandes der Hochschule für Sozialarbeit.
Überdies bin ich nicht abgeneigt,
auch weiterhin Mandate als Schiedsrichter
zu übernehmen.
in dubio dankt für das Gespräch.
133

Juristischer Artikel
Daniel Bähler, Fürsprecher, Gerichtspräsident, Gerichtskreis X Thun
Grundzüge der Berechnung von Unterhaltsbeiträgen
Referat an der Weiterbildungstagung für die bernische Justiz vom 29. Mai 2002
Inhalt
1. Voraussetzungen für einen Unterhaltsbeitrag
1.1. Allgemein
1.2. Eheschutz
1.3. Scheidung
2. Bemessung des Unterhaltsbeitrags
2.1. Bemessungsmethode
2.2. Durchschnittliche Verhältnisse
2.3. Mangelfälle
2.4. Besonders günstige Verhältnisse
3. Dauer der Unterhaltsregelung nach Scheidung
4. Unterhaltsbeiträge für Kinder
4.1. Allgemeines
4.2. Festlegung in eherechtlichen Verfahren
Bemessung
Unterhaltsregelung über die Mündigkeit hinaus
4.3. Einbezug des Gemeinwesens
4.4. Festlegung des Unterhaltsbeitrags bei ausserehelichen Kindesverhältnissen
134

1. Voraussetzungen für einen Unterhaltsbeitrag
1.1. Allgemein
Anspruch auf einen in Geld festgesetzten Unterhaltsbeitrag haben, sofern die
weiteren Voraussetzungen erfüllt sind:
- Ehegatten in ungetrennter Ehe (Art. 164 ZGB)
- Ehegatten nach Aufhebung des gemeinsamen Haushalts (Art. 176 Abs. 1
Ziffer 1 ZGB)
- Ehegatten nach Scheidung (Art. 125 ZGB)
- Unmündige Kinder gegenüber einem nicht obhutsberechtigten Elternteil
(Art. 276 Abs. 2 ZGB)
- Mündige Kinder in Ausbildung (Art. 277 Abs. 2 ZGB)
Die folgenden Ausführungen beziehen sich im Wesentlichen auf Ehegatten
nach Aufhebung des gemeinsamen Haushalts und bei Scheidung und von solchen
Situationen betroffene Kinder.
1.2. Eheschutz
Gemäss Art. 176 Abs. 1 Ziffer 1 ZGB muss das Gericht, wenn die Aufhebung des
gemeinsamen Haushalts begründet ist, auf Begehren eines Ehegatten die Geldbeiträge,
die der eine Ehegatte dem andern schuldet, festsetzen. Damit wird, da
die Ehe ja noch bestehend ist, die allgemeine eheliche Unterhaltspflicht von Art.
163 ZGB weitergeführt. Nach dieser Bestimmung sorgen die Ehegatten gemeinsam,
ein jeder nach seinen Kräften, für den gebührenden Unterhalt der Familie.
Vor dem Inkrafttreten des neuen Scheidungsrechts waren die Eheschutzmassnahmen
regelmässig auf eine relativ kurze Zeitspanne ausgerichtet. Da
sich nun ein Ehegatte gestützt auf Art. 115 ZGB grundsätzlich während vier
Jahren der Scheidung widersetzen kann, ist die Bedeutung der Eheschutzmassnahmen
stark gestiegen. Mehr als früher stellt der Eheschutz in vielen
Fällen eine „kleine Scheidung“ dar.
In den Fällen, wo die Trennung offensichtlich der Scheidungsvorbereitung dient,
kann unter dem neuen Scheidungsrecht nicht mehr ausser Acht gelassen werden,
dass die Ehe als Wirtschaftsgemeinschaft endgültig beendet ist. Es kann
zur Begründung des Unterhaltsanspruchs nicht mehr einfach auf die Tatsache
der ehelichen Verbindung verwiesen werden. Der unterhaltsberechtigte Ehegat-
135

te muss, wie wenn die Scheidung bereits eingereicht wäre, seinerseits Anstrengungen
unternehmen, um zu einer ihm zumutbaren wirtschaftlichen Selbständigkeit
zu gelangen.
Das Bundesgericht hat sich in dem zur Publikation vorgesehenen Entscheid Nr.
5P.347/2001 vom 14. Dezember 2001 dieser Sichtweise angeschlossen. In diesem
Fall wurden die beiden Kinder bei der Trennung unter die Obhut des Vaters
gestellt. Die Vorinstanz ging von einer zumutbaren Ausdehnung der Erwerbstätigkeit
der Ehefrau von 20 auf 50% aus. Das Bundesgericht erachtete dies als
willkürlich und hielt fest, es sei ihr innerhalb der voraussichtlichen mehrjährigen
Trennungszeit eine Ausdehnung bis auf 100% zuzumuten.
Es genügt in Eheschutzverfahren daher nicht mehr, die Unterhaltsbeiträge gestützt
auf eine Momentaufnahme festzulegen, ohne sich Rechenschaft über die
Entwicklung der Verhältnisse während der voraussichtlich bis zur Ehescheidung
verstreichenden Zeit zu geben. Dies kann durch Berücksichtigung eines
in Zukunft erzielbaren hypothetischen Einkommens geschehen, oder auch -
jedenfalls in Vereinbarungen - durch Aufnahme einer Klausel, welche die Neuberechnung
nach Ablauf einer gewissen Zeitdauer ermöglicht. Wird weder das
Eine noch das Andere gemacht, so besteht das Risiko, dass die Unterhaltsregelung
zu Lasten des unterhaltspflichtigen Ehegatten für die nächsten vier
Jahre festgeschrieben ist, da die nachträgliche Berücksichtigung eines hypothetischen
Einkommens nicht möglich ist, weil kein Abänderungsgrund gemäss
Art. 179 ZGB vorliegt.
1.3. Scheidung
Gemäss Art. 125 Abs. 1 ZGB setzt der nacheheliche Unterhalt voraus, dass es
dem ansprechenden Ehegatten nicht zuzumuten ist, für den ihm gebührenden
Unterhalt unter Einschluss einer angemessenen Altersvorsorge selber aufzukommen.
Es geht darum, Nachteile auszugleichen, die der wirtschaftlich schwächere
Ehegatte dadurch erleidet, dass die bisherige Versorgung durch die eheliche
Gemeinschaft wegfällt.
Von derartigen Nachteilen betroffen sind namentlich Ehegatten, die nach der
Scheidung weiterhin gemeinsame Kinder zu betreuen haben, und solche, die auf
Grund der vereinbarten Aufgabenteilung bisher den Familienhaushalt führten,
während der andere Ehegatte einer ausserhäuslichen Erwerbstätigkeit nachging.
Weitere unterhaltsrelevante Scheidungsnachteile können darin liegen, dass
136

ei einem Ehegatten während der Ehe eine chronische Krankheit oder Invalidität
auftrat, oder dass ein besonders grosses Einkommensgefälle vorlag und der
wirtschaftlich schwächere Ehegatte seinen Lebensstandard auf das höhere Einkommen
seines Partners ausrichten durfte (z.B. Konstellation Chefarzt – Krankenschwester).
Die Crux bei der Prüfung, ob überhaupt ein Unterhaltsanspruch besteht, ist die
Frage, ob und allenfalls in welchem Umfang es dem wirtschaftlich schwächeren
Ehegatten zuzumuten ist, für seine nacheheliche Versorgung selbst aufzukommen.
Dabei kann nicht gesagt werden, die Scheidung stelle einen derart einschneidenden
„clean break“ dar, dass nun beide Ehegatten ungeachtet eines
wirtschaftlichen Gefälles sofort auf ihren eigenen Füssen stehen sollen.
Massgebend ist nach dem Gesetz nicht der minimale, sondern der „gebührende“
Unterhalt, zu dessen Bestimmung der Kriterienkatalog von Art. 125 Abs. 2 ZGB
heranzuziehen ist.
In der Regel sind bei Ehen mit unterschiedlichen Aufgaben beider Ehegatten
und entsprechend unterschiedlicher wirtschaftlicher Stellung zu Beginn der
neuen Situation (Scheidung oder Trennung) die Voraussetzungen für einen Unterhaltsbeitrag
gegeben. Das Problem verlagert sich auf die Frage, wie hoch der
Unterhaltsbeitrag sein und wie lange die Unterhaltspflicht dauern soll, wobei
der erwarteten Entwicklung auch mit Abstufungen Rechnung getragen werden
kann.
2. Bemessung des Unterhaltsbeitrags
2.1. Bemessungsmethode
Es kann gesagt werden, dass seit der Einführung des neuen Scheidungsrechts
mit dem Wegfall der bisherigen Bedürftigkeitsrenten gemäss Art. 152 aZGB die
Methode des betreibungsrechtlichen Existenzminimums mit Überschussverteilung
für die Bemessung von Unterhaltsbeiträgen in Ehesachen allgemein
anwendbar ist. Diese Methode liegt auch den elektronischen Berechnungsblättern
zu Grunde. Sie beruht auf der Gegenüberstellung des (allenfalls hypothetischen)
Einkommens und des um gewisse weitere Ausgaben wie Steuern,
Versicherungen und allenfalls Vorsorgebedarf erweiterten betreibungsrechtlichen
Existenzminimums beider Ehegatten. Ein Überschuss wird auf die Beteiligten
(beide Ehegatten und allfällige Kinder) zur freien Verfügung verteilt, ein Manko
137

geht zu Lasten des unterhaltsberechtigten Ehegatten und muss über die öffentliche
Sozialhilfe ausgeglichen werden. Der Unterhaltsbeitrag ergibt sich aus
folgender Rechnung: Existenzminimum des unterhaltsberechtigten Ehegatten
zuzüglich seinem Anteil an der Differenz abzüglich seinem eigenen Einkommen.
Bei der Anwendung dieser Berechnungsmethode ist zu beachten, dass Unterschiede
bestehen, je nachdem, ob die wirtschaftlichen Verhältnisse der Ehegatten
durchschnittlich, besonders günstig oder besonders ungünstig sind.
2.2. Durchschnittliche Verhältnisse
Bei durchschnittlichen Verhältnissen (Familieneinkommen ca. 6’000 bis 8’000
Franken) ergeben die Berechnungen nach Schema meist ein sachgerechtes Resultat.
Bei der Beurteilung, was im Existenzminimum angerechnet wird und was
nicht, ist darnach zu fragen, ob sich in den umstrittenen Punkten die Bevorzugung
eines Ehegatten rechtfertigt oder nicht. Was im Existenzminimum berücksichtigt
wurde, fällt für die Überschussverteilung ausser Betracht und mindert
faktisch den Anteil des anderen Ehegatten am Überschuss. Bei längerfristig
geltenden Regelungen sollte tendenziell von einer Gleichbehandlung ausgegangen
werden, beispielsweise bei den Wohnkosten. Wer sich einen höheren
Standard leisten will als der andere Ehegatte, soll dafür seinen Überschussanteil
einsetzen.
2.3. Mangelfälle
Wenn, wie dies in vielen Fällen vorkommt, die zur Verfügung stehenden Mittel
die nun für zwei Haushalte erforderlichen Ausgaben nicht mehr decken, gilt der
Grundsatz, dass dem unterhaltspflichtigen Ehegatten das Existenzminimum zu
belassen ist (BGE 123 III 1, bestätigt in BGE 126 III 353 und 127 III 68). Der
Unterhaltsbeitrag entspricht somit der Differenz zwischen dem Einkommen und
dem Existenzminimum des unterhaltspflichtigen Ehegatten, und das Hauptproblem
liegt bei der Bestimmung dieses Existenzminimums.
Einerseits ist zu beachten, dass das betreibungsrechtliche Existenzminimum hier
nicht bloss den Ausgangspunkt der Berechnung darstellt, sondern den Betrag,
der dem betroffenen Ehegatten tatsächlich noch zur Verfügung steht. Im Blick
darauf, dass das Eingehen von Schulden grössere Einschränkungen rechtfertigt
als die Aktualisierung familienrechtlicher Unterhaltspflichten, und dass Lohnpfändungen
auf ein Jahr beschränkt sind, während Unterhaltsverpflichtungen
138

viele Jahre dauern können, sollte in solchen Fällen das betreibungsrechtliche
Existenzminimum etwas grosszügiger als bei Pfändungen berechnet werden.
Dies kann beispielsweise geschehen durch Aufnahme eines Zuschlags für gewisse,
an sich im pauschalen Grundbetrag enthaltene Ausgaben, durch Anrechnung
etwas höherer als der minimal zumutbaren Wohnkosten und – allerdings
entgegen der neueren bundesgerichtlichen Rechtsprechung (BGE 126 III
353, bestätigt in 127 III 68 und 127 III 292) – durch Berücksichtigung der laufenden
Steuern, deren Entstehung die betroffene Person nicht beeinflussen kann.
Anderseits besteht die Gefahr, dass private Lasten (wie Kleinkreditschulden
oder objektiv unnötige Fahrzeugkosten) indirekt auf die Steuerzahlenden abgewälzt
werden, indem sie im Existenzminimum des pflichtigen Ehegatten Aufnahme
finden, womit der Unterhaltsbeitrag sinkt und das durch die Sozialhilfe zu
deckende Defizit des berechtigten Ehegatten steigt. Hier kommt dem Gericht
eine besondere Rolle zu, besteht doch häufig ein gleich gerichtetes Interesse
beider Ehegatten an einer möglichst weit gehenden Berücksichtigung solcher
Lasten im Existenzminimum. Das gegenläufige Interesse des Gemeinwesens kann
nur dadurch gewahrt werden, dass das Gericht Vereinbarungen zu dessen Lasten
nicht einfach „absegnet“.
Ist beim verpflichteten Ehegatten ein Ende der Mangelsituation abzusehen, so
ist es angebracht, das Manko festzuhalten, damit der unterhaltsberechtigten
Person die nach neuem Scheidungsrecht bestehende Möglichkeit gewahrt bleibt,
innerhalb von fünf Jahren seit der Scheidung die Festsetzung einer Rente oder
deren Erhöhung zu verlangen (Art. 129 Abs. 3 und 143 Ziffer 3 ZGB).
2.4. Besonders günstige Verhältnisse
Unterhaltsbeiträge sollen den gebührenden Unterhalt sicherstellen, aber nicht
zu einer nachehelichen Vermögensumverteilung führen, indem der berechtigte
Ehegatte aus dem Unterhaltsbeitrag über seinen Vorsorgebedarf hinaus Ersparnisse
anlegen kann. Wenn bei günstigen Verhältnissen nach einer grosszügigen
Bemessung des Grundbedarfs und Anrechnung eines erheblichen
Überschussanteils für den berechtigten Ehegatten immer noch ein freier Betrag
übrig bleibt, so ist dieser nicht hälftig bzw. unter Berücksichtigung von
Betreuungspflichten zu verteilen, sondern verbleibt dem das Einkommen erzielenden
Ehegatten. Ist auch der unterhaltsberechtigte Ehegatte ausserhäuslich
tätig, sollte ihm die Möglichkeit belassen werden, aus seinem eigenen Verdienst
Ersparnisse anzulegen, weshalb sich eine Verteilung der gesamten Sparquote im
139

Verhältnis der beiden Einkommen rechtfertigt. Die Anrechnung einer Sparquote
kommt jedoch nur bei ausgesprochen günstigen finanziellen Verhältnissen in
Frage, d.h. wenn das Gesamteinkommen beider Ehegatten einen fünfstelligen
Betrag erreicht und keine ausserordentlich kostspieligen Ausgaben anstehen.
Zur Bestimmung der Höhe der Sparquote ist der konkrete Bedarf der Ehegatten
zur Finanzierung ihres (nach den bisherigen Verhältnissen) angemessenen Lebensstandards,
unter Berücksichtigung des Betrags zur freien Verfügung, zu
ermitteln. Die auch dann noch verbleibende Differenz zum Einkommen bildet die
Sparquote (vgl. dazu BGE 5C.129/2001 vom 6. September 2001). Beim Einsatz
einer elektronischen Tabelle wird mit Vorteil eine Berechnung ohne Sparquote
vorgenommen und dann die Sparquote so eingesetzt, dass dem unterhaltsberechtigten
Ehegatten ein ausreichender Anteil am Überschuss zur Bestreitung
seiner nicht ins Existenzminimum aufgenommenen Lebenshaltungskosten verbleibt.
3. Dauer der Unterhaltsregelung nach Scheidung
Die Beurteilung dieser Frage ist in der Praxis von weit gehendem Ermessen geprägt. Es
geht darum, die zeitliche Begrenzung der in objektiv schwer fassbarer Weise allmählich
verblassenden nachehelichen Solidarität zu regeln.
Als Ausgangspunkt ist es auf jeden Fall sinnvoll, an den Grad der Lebensprägung der
verflossenen Ehe anzuknüpfen. Die Lebensprägung ist am Stärksten bei lang dauernden
Ehen, aus denen Kinder hervorgegangen sind, und kaum vorhanden bei kurzen
kinderlosen Ehen. Dazwischen ist die Bandbreite gross.
Bei langer Ehedauer wird seit der Einführung des Vorsorgeausgleichs die Unterhaltspflicht
durch den Eintritt des verpflichteten oder des berechtigten Ehegatten in den
Ruhestand begrenzt. Bei jüngeren Ehepaaren mit unmündigen Kindern kann auf die
bundesgerichtliche Rechtsprechung abgestellt werden, wonach ein Unterhaltsbeitrag
für den betreuenden Ehegatten mindestens bis zum vollendeten 16. Altersjahr
des jüngsten Kindes geschuldet ist (BGE 109 II 286). Bei kinderlosen Ehen mittlerer
Dauer, wo ein Ehegatte auf eine Erwerbstätigkeit verzichtete oder diese stark reduzierte,
besteht die sachgerechte Lösung wohl darin, dass der wirtschaftlich stärkere Ehegatte
dem anderen eine angemessene Zweitausbildung und den Unterhalt während
dieser Zeit finanziert, dann aber die Unterhaltspflicht erlischt.
140

Am Schwierigsten zu lösen sind diejenigen Fälle, wo Kinder vorhanden sind, welche
die Grenze von 16 Jahren knapp überschritten haben oder kurz davor stehen, und wo
der bisherige Hausgatte sich zwar wieder in das Erwerbsleben eingliedern kann, aber
auf einem Einkommensniveau, mit dem weder der ohne Ehe möglich gewesene noch
der eheliche Lebensstandard erreicht wird. Würde die Unterhaltspflicht bis zum Eintritt
in das Rentenalter dauern, wäre sie gleich lang oder länger als die Ehe, was kaum
vertretbar ist, weil die Ehe doch nur etwa einen Viertel der gesamten Lebenserwartung
ausfüllte. Anderseits kann angesichts des Katalogs von Art. 125 Abs. 2 ZGB nicht
von einem „clean break“ ausgegangen werden, der jegliche nacheheliche Teilhabe am
höheren Einkommen des anderen Ehegatten ausschlösse. Die in der Praxis vorkommenden
Lösungen sind mannigfaltig. Meist sehen sie eine Befristung, verbunden mit
einer Abstufung, vor. Einer möglichen Überlagerung der nachehelichen Solidarität
durch die Aufnahme einer neuen Lebensgemeinschaft der unterhaltsberechtigten Person
wird nicht selten mit einer Konkubinatsklausel Rechnung getragen. Das neue
Scheidungsrecht bietet dazu mit der Möglichkeit der Sistierung von Renten (Art. 129
Abs. 1 ZGB) vermehrten Gestaltungsspielraum.
4. Unterhaltsbeiträge für Kinder
4.1. Allgemeines
Das Gesetz regelt den Unterhalt für die Kinder im Kindesrecht (Art. 276 ff. ZGB).
Im Eherecht und im Scheidungsrecht wird auf diese Bestimmungen verwiesen
(Art. 176 Abs. 3 bzw. 133 Abs. 1 und 134 Abs. 2 ZGB). Da die meisten Kinder
jedoch einer Ehe entstammen, erfolgt die Festlegung des Unterhalts in den meisten
Fällen nicht in dem im Kindesrecht vorgesehenen Verfahren, sondern im
Rahmen von eherechtlichen Verfahren (Eheschutz, Scheidung und deren Abänderung),
was eine im Gesetz nicht vorgezeichnete Koordination mit der Unterhaltsregelung
zwischen den Ehegatten erforderlich macht.
4.2. Festlegung in eherechtlichen Verfahren
Bemessung
Mit der Methode des betreibungsrechtlichen Existenzminimums mit
Überschussverteilung wird ein globaler Unterhaltsbeitrag für Ehegatten und
allfällige Kinder ermittelt. Dies ist sachgerecht, da es schwierig ist, einzelne
Posten der Bedarfsberechnung auf Ehegatte und Kinder aufzuteilen. Da jedoch
zwischen den Unterhaltsbeiträgen für den Ehegatten und denjenigen für die
141

Kinder Unterschiede in Bezug auf die Befristung, die Abänderungsregelung
und die Bevorschussungsmöglichkeiten bestehen, ist eine Aufschlüsselung
des globalen Unterhaltsbeitrags unerlässlich. Im neuen Scheidungsrecht ist dies
ausdrücklich vorgesehen (Art. 143 Ziffer 2 ZGB), aber namentlich im Hinblick
auf eine allfällige Bevorschussung sollte auch in Eheschutzverfahren bzw.
Trennungsvereinbarungen immer eine Ausscheidung erfolgen.
Deren Durchführung erfolgt grundsätzlich so, dass vom Gesamtunterhaltsbeitrag
die Unterhaltsbeiträge für die Kinder und allenfalls die weiterzuleitenden Kinderzulagen
abgezogen werden. Was verbleibt, bildet dann den Unterhaltsbeitrag
für den Ehegatten. Bei dieser Berechnungsweise kann es sich rechtfertigen,
den Unterhaltsbeitrag für den Ehegatten zu erhöhen, wenn ein Kinderaliment
wegfällt, namentlich sofern dieses höher war als die direkten Auslagen für das
Kind und auch einen Teil der allgemeinen Haushaltskosten abdeckte.
Mangels überzeugender besserer Erkenntnisse wird in der Praxis im Kanton
Bern für die Ausscheidung fast durchwegs die abstrakte Methode verwendet,
indem die Kinderunterhaltsbeiträge als Prozentzahl vom Einkommen des verpflichteten
Ehegatten abzüglich Kinderzulagen berechnet werden (für ein Kind
17 %, für zwei Kinder 27%, für drei Kinder 35% und für vier Kinder 40%). Dieser
Berechnungsweise fehlt zwar eine tief greifende Begründung, sie hat jedoch
den Vorteil der Einfachheit, ist allgemein akzeptiert und ergibt bei mittleren und
tiefen Einkommen recht plausible Werte. Bei höheren Einkommen wird eher eine
konkrete Bedarfsberechnung unter Berücksichtigung auch über das Notwendige
hinaus gehender Auslagen am Platz sein. Bei tiefen Einkommen und mehreren
Kindern kann es vorkommen, dass die Differenz zwischen Einkommen und
Existenzminimum des pflichtigen Ehegatten nicht ausreicht, um die nach den
Prozentzahlen berechneten Unterhaltsbeiträge zu leisten. In diesem Fall ist der
Überschuss gleichmässig auf die Kinder zu verteilen, und es sollte beim Wegfall
eines Kinderaliments eine Erhöhung der Unterhaltsbeiträge für die verbleibenden
Kinder vorgesehen werden.
Unterhaltsregelung über die Mündigkeit hinaus
Die Unterhaltsbeiträge können auch für die Zeit über die Mündigkeit des Kindes
hinaus festgelegt werden (Art. 133 Abs. 1 ZGB). Seit das Mündigkeitsalter
auf 18 Jahre herabgesetzt wurde, sind die Kinder bei Eintritt der Volljährigkeit in
der Regel noch nicht wirtschaftlich selbstständig, weshalb es angezeigt ist, von
dieser Befugnis Gebrauch zu machen.
142

Hingegen ist es nicht möglich, in einem eherechtlichen Verfahren eine Unterhaltsregelung
für Kinder zu treffen, die im Zeitpunkt des Abschlusses des Verfahrens
bereits mündig sind. Eine entsprechende Klausel in einer Vereinbarung
kann allenfalls als Vertrag zu Gunsten Dritter aufgefasst werden. Ein solcher ist
zwar zu Gunsten, aber nicht zu Lasten des mündigen Kindes verbindlich. Sicherheitshalber
sollte das Kind in die Festlegung einbezogen werden, indem sein
Unterhalt in einer separaten Vereinbarung geregelt wird oder es die Vereinbarung
zwischen den Eltern mitunterzeichnet. Auf jeden Fall muss aber beim Vorhandensein
mündiger, unterhaltsberechtigter Kinder deren Unterhaltsanspruch
bei der Festlegung der Unterhaltsbeiträge unter den Ehegatten und für die unmündigen
Kinder berücksichtigt werden.
4.3. Einbezug des Gemeinwesens
Besondere, von der Lehre und Rechtsprechung noch nicht voll ausgeleuchtete
Probleme ergeben sich, wenn - was in der Praxis häufig ist - das Gemeinwesen
über Alimentenbevorschussung oder Sozialhilfeleistungen für den Unterhalt
des Kindes aufkommt. In diesem Fall geht gemäss Art. 289 Abs. 2 ZGB der
Unterhaltsanspruch des Kindes durch Legalzession an das Gemeinwesen über.
Über das Schicksal rückständiger Unterhaltsbeiträge können die Ehegatten und
das Eheschutz- oder Scheidungsgericht deshalb nicht mehr bestimmen. Auch
bei Kindern, die sich in vom Gemeinwesen finanzierter Obhut Dritter befinden,
ist eine Unterhaltsregelung unter den Ehegatten nicht möglich. Wie es sich für
zukünftige Unterhaltsbeiträge und bei Abänderungen verhält, ist unklar und
wäre eine vertiefte Abhandlung wert.
4.4. Festlegung des Unterhaltsbeitrags bei ausserehelichen Kindesverhältnissen
Da bei ausserehelichen Kindesverhältnissen kein paralleler Anspruch der Inhaberin
der Obhut auf Unterhaltsleistungen besteht, sind die auf eherechtliche
Verfahren mit Globalberechnung zugeschnittenen Prozentzahlen mit Vorsicht
anzuwenden. Sie ergeben häufig keine volle Deckung der Kosten des Kindes,
was aber bei der Globalrechnung über den Unterhaltsbeitrag an den obhutsberechtigten
Ehegatten aufgefangen wird.
Bei ausserehelichen Kindesverhältnissen sollte auf jeden Fall eine
Kontrollrechnung mit dem Einkommen und Existenzminimum des Vaters erfolgen.
Wenn der sich nach den Prozentzahlen ergebende Unterhaltsbeitrag den
Bedarf des Kindes (dieser kann beispielsweise nach den Richtlinien des Ju-
143

gendamtes des Kantons Zürich ermittelt werden) nicht oder nur knapp deckt,
dem Vater dagegen ein erheblicher Überschuss verbleibt, drängt sich eine Korrektur
zu Gunsten des Kindes auf, da dieses Anspruch auf eine Teilhabe an den
günstigen Verhältnissen des Vaters hat (Art. 285 Abs. 1 ZGB). Entsprechende
Berechnungsblätter können von www.berechnungsblaetter.ch kostenlos heruntergeladen
werden.
Daniel Bähler, Gerichtspräsident
144

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Mitteilungen des Sekretärs
Kreisschreiben
Das neue Kreisschreiben der Strafabteilung des Obergerichts des Kantons Bern zu
Art. 138 StrV und eine entsprechend angepasste Fassung des Kreisschreibens zu Art. 144
StrV können per Telefax beim Sekretariat BAV, Fax-Nr. 031 311 93 20, angefordert werden.
La nouvelle circulaire de la section pénale de la Cour suprême du canton de Berne afférente
à l'art 138 CPP et la version adaptée de la circulaire portant sur l'art 144 CPP peuvent être
commandées au près du secrétariat AAB, par téléfax no. 031 311 93 20.
zu verkaufen
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in Münsingen
5 Min. vom Bahnhof
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Büro- od. Praxisräume
BGF 180m 2 + 12 EHP
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Eine 6.5 Zi-Attika + eine
3.5 Zi-Attika BGF 270 m 2
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(mit direkter Verbindung zu den Büros)
könnten dazugekauft werden
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Auskunft unter:
Henggi Immobilien
Tel.: 031 771 35 70
Nat.: 078 825 55 89
E-Mail: henggi.homes@freesurf.ch
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Wir suchen
als Ersatz eines
austretenden Kollegen
Fürsprecher /
Fürsprecherin
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Advokaturbüro
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zusätzliche Mandate
übernehmen und arbeiten
auf eigene Rechnung
Kontaktnahme unter
Chiffre 02.3.1
Redaktion in dubio
c/o KSWB, Frau Mantarro
Bahnhofstrasse 6. 3600 Thun
145

Mitteilungen des Vorstandes
P R O T O K O L L
des 110. ordentlichen Anwaltstages 2002
vom Freitag, 14. Juni 2002, Restaurant Strandbad, Arteplage Biel
___________________________________________________
Vorsitz:
Protokoll:
Traktanden:
Fürsprecher Sven Marguth, Präsident BAV
Fürsprecher Beat Zürcher, Sekretär BAV
1. Protokoll des ausserordentlichen Anwaltstages vom 14. September
2001 in Bern (in dubio 5/01)
2. Jahresbericht 2001/2002 des Präsidenten (in dubio 2/02)
3. Jahresrechnungen 2001 des Verbandes und des Unterstützungsfonds;
Entlastungen
4. Wahlen
Revisorat
Neuwahl einer Rechnungsrevisorin zufolge Demission des
Herrn Kollegen Sven Sievi. Vorschlag des Vorstandes: Frau Kollegin
Sabine Lerch, Burgdorf
Vorstand
- Wiederwahl des Herrn Kollegen Marc Labbé zufolge Ablaufs
der Amtsdauer
- Neuwahl eines Vorstandsmitgliedes zufolge Demission von
Frau Kollegin Barbara Egger-Jenzer
Vorschlag des Vorstandes: Frau Kollegin Dr. Béatrice Pfister,
Bern
146

5. Mutationen
6. Varia
Referent:
Gäste:
Herr Prof. Dr. Stefan Trechsel, Ordinarius für Strafrecht und Strafprozessrecht,
Universität Zürich, zum Thema “Zum schwarzen Schaf”
Amberg Dr. Vincenzo, Fürsprecher
Bänziger Dr. Felix, stellvertretender Generalprokurator
Bianchi Lerch Armida, Vertreterin Solothurnischer Anwaltsverband
Bohnenblust Peter, Staatsanwalt
Bürgi Klaus, Fürsprecher und Notar, Präsident VbN
Chételat Philippe, Gerichtspräsident, Präsident VbR
Garbani Philippe, Regierungsstatthalter von Biel
Haenni Charles, Staatsanwalt
Hanke Thomas A., Fürsprecher und Notar, Sekretär VbN
Hirt Ulrich, Fürsprecher, Präsident Standeskommission
Matti Walter, Verwaltungsgerichtsschreiber
Meyer Dr. Ulrich, PD, Bundesrichter
Miescher Matthias, Präsident des solothurnischen Anwaltsverbandes
Möckli Michel, Gerichtspräsident, Geschäftsleiter Gerichtskreis II
Müller Dr. Stefan, Generalsekretär JGK
Rall René, lic. iur., Generalsekretär SAV
Rieder François, Oberrichter, Präsident Anwaltskammer
Righetti Fabio, Präsident Strafabteilung des Obergerichts des
Rolli Bernard, Präsident franz. Abteilung des Verwaltungsgerichts
Rothenbühler Dr. Fritz, Präsident Bernischer Juristenverein
Rüedi Dr. Rudolf, Bundesrichter
Saluz Eva, Fürsprecherin
Schupp Pierre-Dominique, Vertreter Waadtländischer Anwaltsverband
Schütz Peter, Präsident sozialversicherungsrechtliche Abteilung des
Verwaltungsgerichts
Stöckli Hans, Stadtpräsident Biel
Studer Niklaus, Rechtsanwalt, Präsident SAV
Walter Hans Peter, Bundesrichter
Wüthrich Danièle, Obergerichtspräsidentin
Zölch Markus, Interpublicum AG
147

Aufnahmekandidatinnen
und -kandidaten: 1. Antener Bernhard, Langnau i. E.
2. Affolter Friedrich, Spiez
3. Arregger Christine, Bern
4. Aschenberger Reto, Bern
5. Berger Dr. Bernhard, Bern
6. Blumer Karl, Jegenstorf
7. Boos Ursula, Bern
8. Bremgartner Iris, Bern
9. Egger Markus, Bern
10. Eichenberger Dominik, Bern
11. Fuchs Katja, Bern
12. Gerber Christian, Bern
13. Gubser Stefanie, Bern
14. Haas Peter, Bern
15. Hartmann Rolf, Bern
16. Hepp Hügi Marianne, Muri b. Bern
17. Hertel Christine, Bern
18. Ita Mark, Bern
19. Küng Eveline, Belp
20. Künzi Muriel, Bern
21. Kuster Dr. Reto, Bern
22. Leal Christina, Bern
23. De Maddalena Rinaldo, Wabern
24. Marti Mario
25. Minini Romeo, Thun
26. Müller Dr. Christoph, Bern
27. Nobs Didier, Biel
28. Rauch Wilhelm, Burgdorf
29. Seravalli Nora, Biel
30. Schmutz Stefan, Thun
31. Schneider-Allemann Agnes, Rüfenacht
32. Straub Philipp, Bern
33. Witschi Dr. Christian, Bern
Beginn:
10.30 Uhr
148

Der Vorsitzende eröffnet die 110. Mitgliederversammlung des Bernischen Anwaltsverbandes.
Er begrüsst die anwesenden Gäste, Verbandsmitglieder, Aufnahmekandidatinnen
und Aufnahmekandidaten sowie die Vertreter der Presse.
Einleitend stellt der Vorsitzende fest, dass den Verbandsmitgliedern die Einladung zum
Anwaltstag am 17. Mai 2002 sowie die Jahresrechnung und eine Ergänzung zur Traktandenliste
am 31. Mai 2002 statutenkonform zugestellt wurden (Art. 11 der Statuten).
Anträge zur Traktandenliste liegen keine vor, so dass diese in der Form, wie sie den
Verbandsmitgliedern zugestellt wurde, behandelt werden kann.
Der Vorsitzende verzichtet darauf, zu Beginn der Versammlung Stimmenzähler wählen zu
lassen. Die Wahl würde nachgeholt, sofern sich dies im Laufe der Versammlung als notwendig
erweisen sollte.
Traktandum 1
Protokoll des ausserordentlichen Anwaltstages vom 14. September 2001 in Bern
Das Protokoll wurde im in dubio 5/01 publiziert. Aus der Mitte der Versammlung werden
keine Aenderungen oder Ergänzungen verlangt. Das Protokoll wird einstimmig genehmigt,
und der Vorsitzende dankt dem Sekretär für die Abfassung.
Traktandum 2
Jahresbericht 2001/2002 des Präsidenten
Der Vorsitzende verweist auf den im in dubio 2/02 (S. 91 – 102) publizierten Jahresbericht
und ergänzt diesen wie folgt:
a) Wie bereits dem in dubio 1/02, S. 30, zu entnehmen war, wird der Sekretär des Bernischen
Anwaltsverbandes, Herr Kollege Beat Zürcher, sein Amt noch im Verlaufe dieses
Jahres – voraussichtlich auf den 1. Dezember 2002 - an Frau Kollegin Véronique
Bachmann übergeben. Die offizielle Verabschiedung des Sekretärs wird am ordentlichen
Anwaltstag 2003 erfolgen.
149

) Am 13. Mai 2002 haben die Mitglieder des Bernischen Anwaltsverbandes ein Schreiben
mit diversen Unterlagen betreffend die Registrierung gemäss BGFA erhalten. Der
Vorsitzende spricht in diesem Zusammenhang den Herren Kollegen Marc Labbé und
Samuel Lemann für ihre Anstrengungen einen herzlichen Dank aus.
c) Der Harmonietag vom 3. Mai 2002 – er wurde erstmals nur eintägig durchgeführt – war
in jeder Hinsicht ein voller Erfolg. So wurde 15% mehr Umsatz als im Jahre 2000
(damals an zwei Tagen) erzielt, und im Spendentopf landeten gar 150% mehr als vor
zwei Jahren. Zudem haben die Herren Dr. Fritz Gyger und Walter Aebischer, Restaurant
Harmonie, den Umsatzanteil von 10 auf 15% erhöht. Schliesslich kam eine spontane
Spende der Swisscom AG von Fr. 1’000.- dazu. Der Bernische Anwaltsverband
wird der Stiftung für blinde und sehbehinderte Kinder in Zollikofen somit stolze
Fr. 6’000.- übergeben können. Der Vorsitzende spricht allen Spenderinnen und Spendern
und allen Mitgliedern des Bernischen Anwaltsverbandes, die unter Leitung der
Herren Kollegen Martin Kindler, Patrick Lafranchi und Matthias Fischer im Restaurant
Harmonie im Einsatz standen, ein herzliches Dankeschön aus.
Zum Jahresbericht werden keine weiteren Ergänzungen verlangt. Er wird einstimmig genehmigt.
Traktandum 3
Jahresrechnung 2001 des Verbandes und des Unterstützungsfonds; Entlastungen
Verbandsrechnung 2001
Der Vorsitzende erteilt dem Kassier, Herrn Kollegen Peter Morgenthaler, das Wort.
Einleitend stellt Kollege Peter Morgenthaler fest, dass ein Ausgabenüberschuss von
Fr. 80’120.- budgetiert war. In Abweichung zum Budget resultierte im Rechnungsjahr ein
Einnahmenüberschuss von Fr. 8’692.90.
Die Gründe für diese Abweichung vom Budget erläutert Kollege Peter Morgenthaler wie
folgt:
Für die Verbandswerbung wurden ca. Fr. 29’000.- weniger aufgewendet, als dies im Budget
für das Jahr 2001 vorgesehen war. Ertragsseitig konnten gegenüber dem Budget Mehreinnahmen
von Fr. 30’000.- bei den Mitgliederbeiträgen und Fr. 15’000.- bei den BWJ-Veranstaltungen
verbucht werden.
150

Aus der Mitte der Versammlung werden keine weiteren Erläuterungen zur Jahresrechnung
verlangt.
Unterstützungsfonds
Der Vorsitzende erläutert die Rechnung des Unterstützungsfonds wie folgt:
Leider musste der Unterstützungsfonds des Bernischen Anwaltsverbandes im Jahr 2001
bei den Aktien einen Verlust von rund Fr. 6’000.- verbuchen. Dank den Zinsen der Kassenobligationen
und des Sparkontos resultierte jedoch insgesamt lediglich ein Verlust von
Fr. 1’257.70. Ausschüttungen werden keine vorgenommen. Das Kapital des Unterstützungsfonds
betrug somit per 31.12.2001 Fr. 241’666.90.
Die Stiftungsaufsicht des Kantons Bern hat den Bernischen Anwaltsverband aufgefordert,
ihr mitzuteilen, wie der Stiftungszweck inskünftig erfüllt werden könnte und wann entsprechende
Leistungen erfolgen werden. Der Zweckartikel des Unterstützungsfonds lautet
bekanntlich wie folgt:
„Die Stiftung bezweckt die Unterstützung von Mitgliedern des Bernischen Anwaltsverbandes
oder ihrer Hinterbliebenen sowie die Förderung der Aus- und Weiterbildung
von Mitgliedern des Bernischen Anwaltsverbandes und Mitgliedschaftsanwärtern. Näheres
bestimmt ein Reglement, welches von der Mitgliederversammlung des Bernischen
Anwaltsverbandes genehmigt wird. Die Stiftung hat gemeinnützigen Charakter und verfolgt
keinerlei Erwerbszweck.”
Der Vorstand des Bernischen Anwaltsverbandes, der gleichzeitig als Stiftungsrat amtet,
wird sich anlässlich der Retraite von Ende Juni 2002 Gedanken zur Anfrage der Stiftungsaufsicht
machen.
Die Rechnung des BAV sowie diejenige des Unterstützungsfonds wurden durch die beiden
Herren Kollegen Bertrand Zubler und Sven Sievi revidiert. Mit den Revisorenberichten,
die durch den Vorsitzenden verlesen werden, empfehlen sie der Mitgliederversammlung
die Annahme der Rechnungen.
Die beiden Jahresrechnungen werden durch die Mitgliederversammlung einstimmig genehmigt,
und es wird dem Vorstand Décharge erteilt.
151

CommBox
Die Helpline für Kommunikationsfragen
operated by
Sie fragen:
Wir antworten:
Durch eine Indiskretion hat ein Journalist
von einem Handel erfahren, über den er
telefonisch Auskunft verlangte.
Wie soll man sich verhalten?
Mit einem «no comment» auf das Anwaltsgeheimnis
zu verweisen, ist zwar eine nahe
liegende, aber heikle Lösung. Ein/e Journalist/in
wird hartnäckig am Fall bleiben und sich
andere Informationsquellen suchen. Wer also
den Informationsfluss aktiv mitgestalten will,
sagt besser, was man sagen kann und darf.
Wichtig ist die sorgfältige Vorbereitung –
es kann niemand verlangen, dass man sofort
Stellung bezieht. Dazu haben wir eine Checkliste
entwickelt, die wir dem Anfrager zur
Verfügung stellten. Wenn man sich strikte an
diese Vorgehensweise hält, spielt es keine
Rolle, ob das Interview am Telefon oder direkt
durchgeführt wird.
Fragen an die CommBox?
Die Helpline für Kommunikationsfragen gibt
Ihnen gratis Auskunft. Sie erhalten Tipps und
Checklisten rund um Ihre Öffentlichkeitsarbeit.
Montag, 09.00–11.00 Uhr
Donnerstag, 13.30–15.30 Uhr
Telefon 031 938 42 47
E-Mail: commbox@interpublicum.ch
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Traktandum 4
Wahlen
Revisorat
Mit Schreiben vom 31. Mai 2002 hat Herr Kollege Sven Sievi seine Demission als Revisor
bekanntgegeben. Der Vorsitzende dankt ihm im Namen des Bernischen Anwaltsverbandes
herzlich für seinen Einsatz.
Als Ersatz für Herrn Kollegen Sievi schlägt der Vorstand der Versammlung Frau Kollegin
Sabine Lerch, Burgdorf, vor. Der Wahlvorschlag wird nicht vermehrt. Der Vorsitzende
beantragt der Versammlung die offene Wahl. Gegen diesen Vorschlag erwächst keine Opposition.
Frau Kollegin Sabine Lerch wird einstimmig gewählt; sie erklärt die Annahme der
Wahl.
Vorstand
a) Die erste Amtsdauer des Herrn Kollegen Marc Labbé ist abgelaufen. Er stellt sich zur
Wiederwahl. Aus der Mitte der Versammlung werden keine zusätzlichen Kandidatinnen
und Kandidaten zur Wahl vorgeschlagen. Der Vorsitzende beantragt auch für
diese Wiederwahl die offene Wahl. Dem Antrag wird stattgegeben und Herr Kollege
Marc Labbé wird einstimmig für eine weitere Amtsdauer gewählt. Der Vorsitzende
dankt Kollegen Labbé, dem zweiten Vizepräsidenten, bei dieser Gelegenheit für seine
bisher insbesondere im Zusammenhang mit der Einführung des BGFA geleistete grosse
Arbeit.
b) Kollegin Barbara Egger-Jenzer hat infolge ihrer Wahl zur Regierungsrätin des Kantons
Bern als Vorstandsmitglied des Bernischen Anwaltsverbandes demissioniert. Als Ersatz
für diese Vakanz schlägt der Vorstand der Versammlung Frau Kollegin Dr. Beatrice
Pfister, Bern, vor. Der Wahlvorschlag wird nicht vermehrt, und der Vorsitzende beantragt
der Versammlung die offene Wahl. Gegen den Antrag auf offene Wahl wird nicht
opponiert. Frau Kollegin Dr. Béatrice Pfister, die vorgängig den Saal verlassen hatte,
wird einstimmig gewählt. Nach ihrer Rückkehr in den Saal erklärt sie Annahme der
Wahl.
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Traktandum 5
Mutationen
Folgende 22 Kolleginnen und Kollegen sind per 31. Dezember 2001 aus dem Verband
ausgetreten:
Ammann Harry P., Brand Oliver, Dana Dolores, Gasche Urs, Glatthard-Meier Susanna,
Goldschmid Dr. Peter, Graschitz Doris, Kindler Thomas, Knecht Dr. Werner, Kottmann Urs,
Lenz Stefan, Mesmer Stefan, Nicolet Max-Olivier, Reichenbach Kathrin, Rosenfeld Martin,
de Salis Philippe, Schmid Samuel, Schnyder Adrian A., Stalder Beat, Steiner Michael, von
Steiger Sabine, Zeller-Pauli Raymonde.
Seit Beginn dieses Jahres haben weitere 8 Kolleginnen und Kollegen den Austritt aus dem
Bernischen Anwaltsverband erklärt:
Baumgartner Thomas, Bechtiger Bernadette, Egger-Jenzer Barbara, Kessler Meret, Müller
Martin, Müller Thomas, Probst Patrik, Stucki-Lanzrein Dr. Antoinette.
Zu Ehren der im Berichtsjahr verstorbenen Herren Kollegen Marc Brunner, Max Brand,
Hans Peter Roth und Hans Lüdi erheben sich die Anwesenden kurz von ihren Sitzen.
Zur Passivmitgliedschaft übergetreten sind die Herren Kollegen Philippe Garraux, Rudolf
Joder, Werner Ingold und Prof. Dr. Hans Marti.
Von den diesjährigen Aufnahmekandidatinnen und Aufnahmekandidaten haben sich Frau
Kollegin Eveline Küng und Herr Kollege Dr. Bernhard Berger aus triftigen Gründen entschuldigt.
Die übrigen 32 Aufnahmekandidatinnen und Aufnahmekandidaten sind anwesend.
Nachdem der Vorsitzende die Aufnahmekandidatinnen und Aufnahmekandidaten aufgefordert
hatte, den Saal zu verlassen, gibt er bekannt, dass sich sämtliche Anwärterinnen
und Anwärter bei ihm persönlich vorgestellt haben. Aufgrund der geführten Aufnahmegespräche
und der vorgängig eingereichten Lebensläufe konnte festgestellt werden, dass
alle die formellen Voraussetzungen für eine Aufnahme gemäss Statuten erfüllen. Sämtliche
Kandidatinnen und Kandidaten haben schriftlich die Einhaltung der Standesregeln und
der Statuten bekräftigt. Der Vorstand beantragt der Versammlung daher die Aufnahme aller
Aufnahmekandidatinnen und –kandidaten.
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Aus der Mitte der Versammlung wird nicht opponiert und die Bewerberinnen und Bewerber
werden in globo in den Verband aufgenommen. Sie kehren unter dem Applaus der
Versammlung in den Saal zurück und werden durch den Vorsitzenden mit folgenden Worten
willkommen geheissen:
„Der Anwaltstag – es handelt sich um den 110. – hat Sie soeben einstimmig in den Verband
aufgenommen. Dazu gratuliere ich Ihnen recht herzlich und wünsche Ihnen in Ihrer Tätigkeit
als freie und unabhängige Anwältinnen und Anwälte viel Glück, Spass und Befriedigung.
Nicht von ungefähr habe ich betont, dass dies der 110. Anwaltstag ist: Demzufolge fand
logischerweise der 100. Anwaltstag im Jahre 1992 statt, und zwar verbunden mit einem
grossen Jubiläumsfest. Heute zählt der Verband (Stand 31.12.2001) 558 Aktivmitglieder;
davon sind 27 im Jubiläumsjahr 1992 und seither weitere 246 aufgenommen worden. Mit
anderen Worten: 49% des Aktivimitgliederbestandes sind in den letzten 10 Jahren beigetreten.
Zähle ich Sie – 33 an der Zahl – hinzu, sind es sogar 52% oder mehr als die Hälfte
aller Aktivmitglieder. Diese Feststellung führt zu zwei Überlegungen:
1. Die jungen Verbandsmitglieder, insbesondere aber Ihr, seid Imageträger des Verbandes.
Seid Euch dieser Verantwortung bewusst!
2. Wohl weniger als die Hälfte der hier Anwesenden kennt unsere Verbandsgeschichte.
Grund genug, um daraus etwas in Erinnerung zu rufen bzw. Ihnen als Neuaufgenommene
zur Kenntnis zu bringen:
Im ‘Intelligenz-Blatt und Berner Stadt-Blatt’ vom 15. Januar 1892 findet sich folgende
Meldung:
"Verein bernischer Advokaten. Letzten Sonntag ist von einer Versammlung bernischer
Fürsprecher die Gründung eines kantonalen Verbandes (barreau) beschlossen worden,
welcher die Wahrung der Berufsinteressen und Förderung idealer Bestrebungen bezweckt.
Der Verein, zu dessen Präsidenten Herr Fürsprecher Häberli in Bern gewählt
wurde, wird sich ins Handelsregister eintragen lassen."
Die Gründungsversammlung fand im Casino und die erste Hauptversammlung am 6. Juni
1892, eben vor rund 110 Jahren, statt. Blättert man in den Annalen, findet sich manches,
was aus heutiger Sicht zumindest zum Schmunzeln, wenn nicht gar zum Nachdenken
anregt. Ich darf ein Beispiel vortragen:
155

1917, vor 85 Jahren also, bildete die Zivilprozessreform eine der Hauptsorgen des Anwaltsverbandes
und gleichzeitig Gegenstand eines ausserordentlichen Anwaltstages. Der
Coreferent und Vizepräsident des Bernischen Anwaltsverbandes, Herr Karl Scheurer, hielt
eine äusserst bemerkenswerte Rede, aus welcher ich mir folgendes zu zitieren gestatte:
"Die Tätigkeit des Anwaltes unter dem gegenwärtigen Verfahren kann in vielen Beziehungen
nicht als eine freie, selbständige Geistesarbeit angesehen werden. Im Schriftenwechsel
muss der Kläger sein Augenmerk auf die richtige Innehaltung der zahlreichen
Vorschriften lenken, die verschiedenen Rechtsbegehren in der gehörten Reihenfolge
aufmarschieren lassen, seine Klagebegründung nicht etwa nach logischen oder historischen
Gesichtspunkten zusammenstellen, sondern namentlich mit Rücksicht auf die ihm
zur Verfügung stehenden Beweismittel in kleine Artikel zerreissen, die durch eine peinlich
genaue Bezeichnung der Beweismittel zu trennen sind, das Editionsbegehren, das ja
vernünftigerweise selbstverständlich sein sollte, ja nicht vergessen und was dergleichen
anregende Dinge mehr sind. Hat der Kläger noch eine gewisse Freiheit, so ist der Beklagte
bei seinen Vorkehren an diejenige Ordnung gebunden, die der Kläger der Klage
zu geben beliebt hat.
Dass dieses Verfahren daneben noch leichtsinnige Bestreitungen in hohem Mass begünstigt,
wissen wir alle aus eigener Gewohnheit und Sünde am besten. Ähnlich gestalten
sich die Verhältnisse im Verlaufe des Verfahrens; der Laie, der zum ersten Mal einer
Beweisentscheidungsverhandlung beiwohnt oder einem Aktenschluss, muss in den meisten
Fällen einen eigentümlichen Begriff von unserer Tätigkeit haben, während wir alle
durch die Gewohnheit gegen das Unwürdige, um nicht zu sagen Stumpfsinnige, des
Auftritts abgehärtet sind.
Wenn aber die Arbeit im Prozess selber in erster Linie auf die Innehaltung der Form und
erst in zweiter Linie auf die gehörige Durcharbeitung der Sache selbst gerichtet sein
muss, so ist es klar, dass bei der fehlenden Anregung, bei der Beschränkung, die dadurch
die geistige Arbeit erfährt, ein nachteiliger Einfluss auf die geistigen Eigenschaften des
Anwaltes nicht ausbleiben kann.
Der bernische Anwaltsstand darf, was die Kenntnisse, die Rechtlichkeit und die Hingabe
an seinen Beruf anbetrifft, mit jedem andern den Vergleich aufnehmen.
Ich muss aber bekennen, dass ich schon häufig den ganz bestimmten Eindruck erhalten
habe, die Kollegen anderer Kantone seien uns in geistiger Hinsicht überlegen und
namentlich auch im Vorteil uns gegenüber in der Art des Auftretens, in der Leichtigkeit
der Auffassung und der Verwertung ihrer Mittel.
Um nur einen Punkt zu berühren, sei die Tatsache erwähnt, dass die forensische Beredsamkeit
im Kanton Bern bis auf einen kleinen Überrest verschwunden ist."
156

Und zum Abschluss noch etwas aus dieser Rede:
"...das Bundesgericht hat allerding erklärt, es sei kein Bedürfnis für einen vornehmen
Anwaltsstand vorhanden; es genügt ihm offenbar, dass wir ein vornehmes Bundesgericht
haben."
Seither ist sehr viel geändert worden innerhalb der Grenzen des Staates Bern. Heute findet
gar schrittweise eine ‘Globalisierung’ statt dahingehend, dass die föderalistischen, ja gar
die Landesgrenzen fallen: Ich erinnere an die Arbeiten zu einer Schweizerischen
Zivilprozessordnung und zu einer Schweizerischen Strafprozessordnung, an BGFA, also
ans Bundesgesetz über die Freizügigkeit für Anwältinnen und Anwälte. Alle Begriffe wie
Unabhängigkeit, Diener am Staat etc. rufen nach neuen zeitgemässen Auslegungen.
Vergesst bei all diesen Diskussionen eines nicht, ich sage dies jetzt im Sinne einer ganz
persönlichen Bemerkung: Verpflichtet seid Ihr schlussendlich einzig und allein Euren
Klienten und Eurem Gewissen. Und wenn Ihr auch dabei das Herz in Eure Überlegungen
miteinbezieht, werdet Ihr die Freude an Eurem Beruf nicht verlieren. In diesem Sinne: Ein
herzliches Willkommen im BAV“.
Die Aufnahmekandidatinnen und Aufnahmekandidaten werden vom Sekretär in alphabetischer
Reihenfolge aufgerufen und nach vorne gebeten. Die sogenannten „Morgengaben“
– ein Ordner mit Statuten, Standesregeln, Fürsprechergesetz etc. – wird ihnen nach
dem ordentlichen Anwaltstag per Post zugestellt werden.
Traktandum 6
Varia
1. Der Vorsitzende teilt mit, dass 70% der Delegierten des Schweizerischen Anwaltsverbandes
vergangene Woche anlässlich des Schweizerischen Anwaltstages
in Lausanne der Einführung des Fachanwaltes SAV dem Grundsatze nach zugestimmt
haben. Die entsprechenden Reglemente werden noch überarbeitet.
2. Kollege Peter-René Wyder orientiert über die im Verlaufe der kommenden Woche
beginnenden Infopodien zum Thema Arbeitsrecht. Weiter macht er darauf aufmerksam,
dass die Leporellos, die im Hinblick auf die Veranstaltung produziert wurden, beim
Sekretariat BAV bestellt werden können.
157

Da keine weiteren Wortmeldungen erfolgen, kommt der Vorsitzende zurück auf den Rücktritt
von Frau Kollegin Barbara Egger-Jenzer und würdigt deren Wirken im Vorstand des
Bernischen Anwaltsverbandes.
Der Vorsitzende schliesst den 110. Anwaltstag um 11.00 Uhr.
Das anschliessende Referat zum Thema „Zum schwarzen Schaf“ von Prof. Dr. Stefan
Trechsel quittiert die Versammlung mit grossem Applaus.
Der Protokollführer B. Zürcher, Sekretär
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Ausserordentlicher Anwaltstag
mas. Am 13. September 2002 findet der a.o. Anwaltstag statt, auf dessen Programm die
folgenden Traktanden stehen:
1. Budget 2002
2. Veranstaltung zum Thema Qualitätsmanagement in der Anwaltskanzlei
Unter dem zweiten Traktandum werden zwei verschiedene Ansätze präsentiert, einerseits
von Herrn Kollege Dr. Claude Thomann (Kellerhals & Partner, Bern) und anderseits von
Herrn Kollege Adrian Glatthard, Brienz. Nach den beiden Präsentationen, die je ca. 30
Minuten dauern, wird eine angeregte Diskussion erwartet.
Diese Veranstaltung findet wie gewohnt im Restaurant Schmiedstube, Schmiedenplatz 5,
3011 Bern statt.
Sehr erfahrener und engagierter
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Anwaltssekretär
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per sofort oder nach Vereinbarung
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eine neue verantwortungsvolle und
interessante Anstellung in einer
Anwaltskanzlei
Sprachkenntnisse d/f/e/i
gute Computerkenntnisse (Word etc.)
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Richtlinien zur Abgeltung von Anwaltshonoraren
im Rahmen des OHG
Diese Richtlinien sind in Zusammenarbeit mit Vertretern des Rechtsamtes JGK, des kantonalen
Sozialamtes GEF sowie des BAV‘s verfasst worden.
Einleitung
Auf Grund der Subsidiarität der Opferhilfe ist grundsätzlich und vorweg abzuklären, ob die
Anwaltskosten anderweitig gedeckt sind:
- Rechtsschutzversicherung/Arbeitgeber- Arbeitnehmerverbände/Gewerkschaften mit Rechtsschutzgarantie/andere
Versicherungen
- Haftpflichtversicherung (volle Haftungszusage)
- Unentgeltliche Prozessführung (uP ist immer und sofort, sofern nicht aussichtlos, im Verfahren
einzureichen)
Soweit die Anwaltskosten nicht hierüber gedeckt sind, ist im Voraus gemäss OHG die
Kostentragung abzuklären:
Anwaltskosten über die Opferhilfe
1. Der gesamte Aufwand beträgt voraussichtlich nicht mehr als 4 Stunden (Soforthilfe):
- Wird das Opfer von einer Beratungsstelle (BS) vermittelt, erteilt diese BS Kostengutsprache
für max. 4 Stunden zum uP-Tarif.
- Ist das Opfer noch bei keiner Beratungsstelle bekannt, schickt der Anwalt oder die
Anwältin der zuständigen Beratungsstelle einen Antrag für Kostengutsprache mit kurzer
Fallschilderung (Personalien Opfer, Delikt, Verletzungen, weitere Folgen des Deliktes,
andere wichtige Angaben) ohne Angaben der finanziellen Verhältnisse des Opfers. Die
Beratungsstelle kann hiernach für max. 4 Stunden zum uP-Tarif Kostengutsprache erteilen.
- Die Rechnungsstellung zum uP-Tarif erfolgt direkt an die zuständige Beratungsstelle.
160

2. Der gesamte Aufwand beträgt mehr als 4 Stunden (weitere Kosten):
- Dem kantonalen Sozialamt ist mit dem entsprechenden Formular “Gesuch um finanzielle
Unterstützung gemäss OHG 3” unter Angabe der voraussichtlichen Anwaltskosten
das Gesuch einzureichen. Die Rechnungsstellung für den gesamten Aufwand erfolgt an
das kantonale Sozialamt, auch wenn die Beratungsstelle für die ersten vier Stunden eine
Kostengutsprache erteilt hat.
- Die ersten 4 Stunden werden stets zum uP-Tarif abgerechnet. Ab der 5. Stunde ist mit dem
Grundhonorar gemäss dem Konventionaltarif (Art. 3 Abs. 1) abzurechnen.
- Zu beachten sind zudem die persönlichen Verhältnisse, insbesondere die Einkommensgrenzen
(vgl. Beilage). Sind die diesbezüglichen Voraussetzungen nicht erfüllt, werden
nur die ersten 4 Stunden zum uP-Tarif (Soforthilfe) entschädigt.
- Ist dem Opfer in einem Verfahren uP gewährt worden, ist zwingend darauf hinzuweisen,
dass bei einer allfällig gerechtfertigten Rückforderung der Staatskasse (vgl. Art. 82 ZPO)
das Opfer den geltend gemachten Betrag beim kantonalen Sozialamt zurückerstattet
erhält (weitere Kosten). Der Anwalt kann den fehlenden Drittel diesfalls auch geltend
machen.
- Kostengutsprache wird nur für eine Instanz im Rahmen des üblichen Aufwandes erteilt.
Besondere Aufwendungen, die vom Gericht nicht berücksichtigt wurden, müssen zusätzlich
begründet werden.
3. Kosten im Zusammenhang mit Gesuchsverfahren JGK
Die Anwaltskosten im Zusammenhang mit der Einreichung eines Gesuches um Entschädigung/Genugtuung
sind immer bei der JGK geltend zu machen. Die Kosten
werden übernommen, wenn eine anwaltliche Vertretung für die Gesuchseinreichung
notwendig ist.
Folgende Grundsätze sind zu beachten:
- Die Entschädigung/Genugtuung ist anlässlich eines Gerichtsverfahrens festgesetzt worden.
Der JGK kann das Gesuch ohne grossen Aufwand eingereicht werden. Die Anwaltskosten
werden ohne Einreichung einer Honorarnote mit pauschal ca. Fr. 300.- bis
Fr. 500.- entschädigt. Die Abgeltung der Anwaltskosten ist im Gesuch ausdrücklich zu
verlangen.
- Die oberwähnte Pauschalentschädigung wird auch bei einfachen und unkomplizierten
Gesuchen analog angewendet.
161

- Die übrigen Gesuche um Entschädigung/Genugtuung müssen einlässlich begründet und
belegt werden. Vor Erlass der Verfügung verlangt die JGK eine detaillierte Honorarnote
ein. Der ausgewiesene und gebotene Zeitaufwand wird hiernach entschädigt.
- Sofern der Gesuchsteller die Voraussetzungen für ein uP erfüllt (Opfer hatte z.B. im
Strafverfahren uP oder die Mittellosigkeit ist z.B. durch eine Fürsorgeabhängigkeit ausgewiesen)
werden die gesamten Anwaltskosten mit dem uP-Tarif entschädigt.
- Falls das Opfer innert 10 Jahren nach Rechtskraft der Verfügung zu hinreichendem
Einkommen oder Vermögen gelangt, kann der Anwalt den fehlenden Drittel als Beratungskosten
bei der JGK geltend machen. Das Opfer wird für die vorgeschossenen
Anwaltskosten (2/3) nicht belangt.
- Sind die Voraussetzungen für ein uP nicht gegeben und sind die Richtlinien bezüglich der
persönlichen Verhältnisse (vgl. Beilage) erfüllt, wird analog der vorstehenden Ziffer 2
entschädigt.
4. Grundsätzliches
- Es herrscht allgemein der Grundsatz, dass die in der Sache zuständige Behörde auch die
Anwaltskosten festlegt, die in ihrem Verfahren entstanden sind.
- Die Honorarnote ist in jedem Fall detailliert und begründet einzureichen. Anzahl Besprechungen
mit Opfer und Drittpersonen, Studium der Akten, Abklären von Rechtsfragen
etc. sind detailliert aufzuführen. Der Gesamtaufwand ist in Stunden/Minuten auszuweisen.
Ein hoher Aufwand ist speziell zu begründen.
162

Mitteilungen anderer Verbände
Die „European Law Students’ Association“ - kurz ELSA - ist ein politisch neutraler und
unabhängiger Verein von Studierenden der Rechtswissenschaft und jungen Juristinnen
und Juristen. Er wurde 1981 in Wien von Studenten aus Österreich, Ungarn, Polen und
Westdeutschland gegründet. Heute zählt ELSA über 25’000 Mitglieder in 38 Ländern und
ist somit die grösste Vereinigung von Rechtsstudierenden in Europa. Die Lokalgruppe in
Bern existiert seit 7 Jahren. 1994 erhielt ELSA Beobachterstatus bei der UNESCO und im
Jahre 2000 Beraterstatus im Europarat.
ZIELE
ELSA möchte den Kontakt zwischen Rechtsstudierenden aus ganz Europa fördern, und zu
einem besseren Verständnis unter den europäischen Juristen beitragen. Auf der fachlichen
Seite bemühen wir uns, unseren Mitgliedern die verschiedenen europäischen Rechtssysteme
sowie das Europarecht näherzubringen.
Mit verschiedenen Aktivitäten bietet ELSA den Schlüssel zu einer neuen, europäischen
Dimension des Rechtsstudiums:
- Student Trainee Exchange Programme (STEP)
- Seminars & Conferences (S&C)
- Academic Activities (AA)
STRUKTUR
ELSA ist in drei Ebenen aufgebaut: Die Lokalgruppen an über 180 Rechtsfakultäten bilden
das Rückgrat. Ihre Arbeit wird in jedem Mitgliedsland von einem nationalen Vorstand
koordiniert, der zugleich den Kontakt zum internationalen Vorstand sicherstellt, und sein
Land zweimal jährlich am International Council Meeting vertritt.
Der Internationale Vorstand hat seinen ständigen Sitz in Brüssel. Er ist nach gleicher Art
und Weise wie der nationale und lokale Vorstand in Ressorts gegliedert.
163

Um den Informationsfluss und die Kommunikation in ganz Europa zu gewährleisten, arbeitet
ELSA seit jüngstem mit dem System ELSA-Online.
ELSA-ONLINE (EO)
ELSA-ONLINE (www.elsa.org) ist ein hochentwickeltes Managementsystem mit einer attraktiv
und informativ gestalteten Website als Einstieg in das System, und einer beschränkt
zugänglichen Datenbank als Rückgrat dessen.
ELSA-ONLINE ermöglicht es vernetzt zu arbeiten. Es garantiert unter anderem den geregelten
Ablauf des STEP, die Mitglieder- und Sponsorenverwaltung und den Zugang zum
Archiv von ELSA.
Die Website enthält unter anderem generelle Informationen über ELSA, geplante Anlässe,
Praktika im Ausland und bietet eine Publikationsplattform.
STUDENT TRAINEE EXCHANGE PROGRAMME (STEP)
Das “Student Trainee Exchange Programme”, kurz STEP, vermittelt Studierenden sowie
jungen Juristinnen und Juristen Praktikaplätze im Ausland. Es ist das grösste juristische
Austauschprogramm in Europa. Im Jahre 2001 wurden über 300 Stellen vermittelt.
ELSA bietet Praktikaplätze in einer Vielzahl von Rechtsgebieten; vor allem bei Anwaltskanzleien,
weiter bei Banken, öffentlichen Institutionen, NGOs, Versicherungen und internationalen
Organisationen.
Ziel des Programmes ist es, Jus-Studenten und jungen Juristen die Möglichkeit zu geben,
im Ausland einen Blick in die Praxis zu werfen. Ein solches STEP-Praktikum ist das beste
Mittel, die eigenen juristischen und sprachlichen Kenntnisse zu vertiefen, und eine andere
Kultur zu erleben. Es bietet den Studierenden ebenso die Möglichkeit, ein neues Rechtssystem
kennenzulernen sowie ihren Horizont zu erweitern.
ELSA-ONLINE vermittelt mit einer ausgeklügelten Suchmaschine passende Angebote
zwischen den Arbeitgebern und den Studenten. Die administrativen Belange – Visum,
Unterkunft, Arbeitsbewilligung, etc. – werden von ELSA erledigt.
Die Interessenten können unter den international ausgeschriebenen Stellen in ELSA-
ONLINE (www.elsa.org) jene Stelle auswählen, die ihnen am besten zusagt und sich darauf
bewerben. Der Arbeitgeber trifft dann unter den eingegangenen Bewerbungen die
164

Auswahl. Ob er nun jemanden mit speziellen Kenntnissen eines besonderen Rechtsgebiets
oder einer bestimmten Sprache sucht, ELSA findet in der Regel den oder die passende
Praktikant/in. Der Arbeitgeber leistet eine Entschädigung, die es dem Praktikanten erlaubt,
in etwa seinen Lebensunterhalt zu bestreiten. Die Praktika dauern meist zwischen einem
und drei Monaten.
SEMINARS & CONFERENCES (S&C)
Als Ergänzung zur Ausbildung bieten ELSA-Gruppen in ganz Europa vielfältige
Weiterbildungsveranstaltungen an, bei denen Spezialisten der jeweiligen Rechtsgebiete
aktiv mitwirken:
SEMINARS & CONFERENCES
Nationale sowie internationale Seminare und Konferenzen ermöglichen Teilnehmern mit
unterschiedlichen Vorkenntnissen, über verschiedene Themen zu diskutieren. Sie tragen
zu einem besseren Verständnis von Rechtssystemen anderer Länder bei.
Pro Jahr finden mehr als 30 internationale Seminare und Konferenzen mit über 1500 Teilnehmenden
statt. Dazu kommen zahlreiche lokale und nationale Anlässe.
SUMMER SCHOOLS
Summer Schools verfolgen das Ziel, das juristische Handwerk weiterzuentwickeln und
Wissen über verschiedene Rechtssysteme zu vermitteln. Sie sind gewöhnlich in Vorträge
und die Vorbereitung von Fallstudien aufgeteilt.
STUDY VISITS
Study Visits bieten ELSA-Mitgliedern die Gelegenheit, eine Lokalgruppe in einem anderen
Land zu besuchen. Ein typischer Study Visit sieht neben Diskussionen zu rechtlichen
Fragen auch ein kulturelles Programm vor.
ACADEMIC ACTIVITIES (AA)
Als „Academic Activities“ gelten Projekte, welche zur Weiterbildung der Rechtsstudierenden
beitragen. ELSA organisiert Vorträge und Podiumsdiskussionen zu aktuellen
juristischen Themen. Weiter werden Ausflüge zu Institutionen, Strafanstalten, Gerichten,
sowie folgende Aktivitäten angeboten :
165

LEGAL WRITING
- In den Selected Papers on European Law (SPEL) werden Artikel von Professoren
und Studenten zu Themen aus dem Bereich Europarecht via ELSA-Online veröffentlicht.
- Für die Essay Competitions präsentieren Rechtsstudierende und junge Juristen schriftlich
kurze Vorträge über ein rechtliches Thema.
STUDIES ABROAD
ELSA gibt das Buch Guide to Legal Studies in Europe (GLSE) heraus, welches von ELSA
International publiziert wird. Es enthält sämtliche praktischen Informationen über mehr als
240 Rechtsfakultäten in ganz Europa (vorgeschlagene Kurse, Nachstudien, Anerkennung
der Prüfungen, usw.).
LEGAL RESEARCH
- Studenten aus verschiedenen Ländern kommunizieren miteinander via Internet über
ein rechtliches Thema, um ihre Schlussfolgerungen zu veröffentlichen.
- ELSA LAW WEB beinhaltet eine Zusammenstellung von Links im Internet, die einen
Grossteil der europäischen juristischen Sites umfasst.
BRIDGING THEORY AND PRACTICE
- In simulierten Gerichtsverhandlungen (Moot Court Competitions), meist unter der
Leitung eines Professors, lernen Studierende, wie in der Praxis vorgegangen wird.
- Während der L@w events erzählen Juristen von ihrer täglichen Arbeit und zeigen so
das breite Spektrum juristischer Berufe auf.
- Die Legal Debates erlauben den Studierenden, sich zu engagieren, und ihre analytischen,
sowie ihre Durchsetzungsfähigkeiten zu trainieren.
- Es gibt auch Anlässe, bei denen mehrere Rechtsexperten vor und mit einem Publikum
interaktiv über ein juristisches Thema diskutieren.
166

mas. Der SAV teilt uns mit, dass die Maske Anwaltssuche auf swisslawyers.com ihre
Adresse gewechselt hat und neu wie folgt lautet:
http://www2.swisslawyers.com/sav_layout/default.htm
167

Mitteilungen des Obergerichts
Berufsausübungsbewilligung
In letzter Zeit häufen sich die Anfragen, weshalb das Obergericht trotz des Inkrafttretens
des Bundesgesetzes über die Freizügigkeit der Anwältinnen und Anwälte (BGFA) auf den
1. Juni 2002 nach wie vor Berufsausübungsbewilligungen an ausserkantonale Anwältinnen
und Anwälte ausstelle. Hierzu ist Folgendes festzuhalten:
Im Kanton Bern besteht die Möglichkeit, ein Gesuch um Eintragung ins kantonale Anwaltsregister
zu stellen, wobei die Einführungsverordnung zum BGFA in Art. 13 Abs. 2 auch
Übergangsbestimmungen enthält. Die Vorbereitungsarbeiten für die Einführung der kantonalen
Anwaltsregister sind offenbar nicht in allen Kantonen abgeschlossen. Will eine
Anwältin oder ein Anwalt aus einem solchen Kanton im Kanton Bern vor Gericht auftreten,
kann sie oder er daher den Nachweis eines - allenfalls provisorischen - Eintrags im
kantonalen Anwaltsregister nicht erbringen. Es ist den bernischen Gerichtsbehörden daher
auch nicht bekannt, ob die betreffenden Anwälte die Voraussetzungen für eine Berufsausübung
überhaupt erfüllen. Um den betroffenen Anwälten zu ermöglichen, diesen Nachweis
zu erbringen, stellt das Obergericht im Sinne einer Übergangslösung auch weiterhin
(kostenlos) Berufsausübungsbewilligungen aus. Ob in einzelnen gerichtlichen Verfahren
eine solche zwingend verlangt wird, ist der entsprechenden Verfahrensleitung überlassen.
Namens des Obergerichts des Kantons Bern
Obergerichtspräsidentin Danièle Wüthrich-Meyer
Obergerichtsschreiber Raphael Lanz
168

Neue Entscheide
Wann darf ein amtlicher Anwalt seinem Klienten Rechnung stellen?
von Fürsprecher Martin Sterchi, Bern
Die Anwaltskammer des Kantons Bern (nachfolgend AnwK) hatte in letzter Zeit
verschiedentlich Disziplinarverfahren gegen Anwältinnen und Anwälte zu führen, die
einem Klienten, den sie amtlich vertreten hatten, Rechnung stellten. Dies ist nicht generell
unzulässig, jedoch sind die genauen Umstände von wesentlicher Bedeutung, insbesondere
hinsichtlich der in Rechnung gestellten Bemühungen sowie des Zeitpunktes der
Rechnungsstellung. Die nachfolgenden Erörterungen sollen einen Überblick über die
massgebenden Grundsätze nach bernischem Verfahrens- und Standesrecht geben.
I. Grundsatz
Die Aussage: „der amtliche Anwalt hat von seinem Klienten nichts zu fordern“, gilt
als Grundsatz auch im Kanton Bern, jedoch nicht in dieser apodiktischen Form.
1. Die Rechnungsstellung eines amtlichen Anwaltes an seinen Klienten stellt nach
herrschender Lehre und ständiger Gerichtspraxis eine Standeswidrigkeit dar.
Die vom Staat bezahlte Entschädigung soll demnach eine ausschliessliche sein,
auch wenn sie nicht einem vollen Honorar entspricht; nur so werde der
verfassungsmässige Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege gewahrt (s. z.B.
F. WOLFFERS, Der Rechtsanwalt in der Schweiz, Diss. Bern 1986, S. 165; BGE 108
Ia 12, m.w.H.; 122 I 325 E. 3b; AnwK Nr. 3713 v. 12.2.1998).
2. Die Pflicht zur Übernahme von UP-Mandaten ist das Korrelat zum Anwaltsmonopol
(s. die diesbezüglichen Ausführungen des Bundesgerichts im Urteil
vom 20.12.2001, Pra 2002 Nr. 50 S. 267 ff. [Nr. 2P.248/2001] E. 2b). Sie ist – beschränkt
auf den Registerkanton – neu auch im BGFA geregelt (Art. 12 lit. g); für
die Honorierung gelten jedoch weiterhin die kantonalen Regelungen. So wenig
ein UP-Mandat mit der blossen Begründung der ungenügenden Honorierung
überhaupt abgelehnt werden darf, so wenig geht es an, den Klienten im Voraus
zu verpflichten, die Differenz zum vollen Honorar trotz UP aus der eigenen Tasche
zu bezahlen.
169

3. Unentgeltliche Rechtspflege besteht im Kanton Bern nicht in Form eines definitiven
Kostenerlasses, sondern als vorläufige Bevorschussung. Unter bestimmten
Voraussetzungen kann deshalb der Klient für den von der staatlichen Entschädigung
nicht abgedeckten Teil des vollen Honorars nachträglich belangt
werden (s. nachfolgend III/Ziff. 10 und 11).
4. Die Tätigkeit des Anwalts für einen amtlich vertretenen Klienten ausserhalb des
Verfahrens, wofür der Anwalt amtlich eingesetzt worden ist, ist honorarberechtigt.
Massgeblich für die Abgrenzung ist, was unter die Pflicht der amtlichen Prozessvertretung
zu subsumieren ist (dazu nachfolgend II).
II.
Umfang des amtlichen Mandates
5. Durch die gerichtlich oder behördlich festgesetzte Entschädigung des amtlichen
Anwalts werden sämtliche Bemühungen abgegolten, die im Rahmen des
amtlichen Mandates anfallen. Vorweg ist zu beachten, ab welchem Zeitpunkt die
Erteilung der UP bzw. die Einsetzung als amtlicher Verteidiger Gültigkeit entfaltet.
Im Einzelnen gelten folgende Regeln:
- Vorgängige Bemühungen sind mit abgegolten, soweit sie zur Erlangung der UP
dienten.
- Wird die UP zu Beginn des Prozesses verlangt – entweder zur Einreichung der
Klage/Beschwerde etc. oder nach Einreichung einer solchen für die Gegenpartei
zur Erstellung der Antwort – deckt die Normalgebühr auch die Vorbereitung des
Verfahrens ab (vgl. Art. 3 DAG). Wird die UP erst zu einem späteren Zeitpunkt
gewährt bzw. der Anwalt als amtlicher eingesetzt, sind vor diesem Zeitpunkt
erbrachte Leistungen grundsätzlich vom Klienten zu honorieren
Es gehört zu den anwaltlichen Sorgfaltspflichten, die UP oder die Einsetzung der
amtlichen Verteidigung zum frühestmöglichen Zeitpunkt zu verlangen.
- Sind im Rahmen einer Auseinandersetzung mehrere Verfahren zu führen (z.B. bei
einem Zivilprozess auch vorsorgliche Beweisführung, einstweiliger Rechtsschutz,
in einem Strafverfahren Beschwerde, Rekurs etc.) sind für diese Verfahren gesonderte
Gebühren auszuweisen.
6. Nicht unter die amtliche Prozessvertretung fallen Bemühungen, die mit dem
Gegenstand des Prozesses nicht in unmittelbarem Zusammenhang stehen; die
Grenzen sind aber einigermassen fliessend. Näheres kann dem KS Nr. 15 des
170

Obergerichts vom 29.3.1999 betr. Entschädigung der amtlich bestellten Anwälte
und Anwältinnen (Ziff. 1.2; im Internet abrufbar unter www.be.ch/OG/) entnommen
werden:
„Sachverhaltsmässige Instruktion (Aktenstudium, Besprechungen mit Klientschaft sowie
allenfalls nötige zusätzliche Abklärungen wie die Befragung von Fachleuten, der Beizug
von Fachliteratur oder ein Augenschein), Prüfung der Rechtsgrundlagen, das Abfassen
von Rechtsschriften und anderen Eingaben, die Vorbereitung von Verhandlungen inkl.
Plädoyer, die Teilnahme an den Verhandlungen, die Entgegennahme und Lektüre des
Urteils und gegebenenfalls auch die zu dessen Vollzug notwendigen Schritte. Bezüglich
Aktenstudium kann der von der Verfahrensleitung selbst erbrachte Zeitaufwand als Anhaltspunkt
dienen.
Insbesondere in Strafsachen soll die Teilnahme an Voruntersuchungshandlungen jedenfalls
dann berücksichtigt werden, wenn die pflichtgemässe Wahrnehmung der
Verteidigungsrechte eine solche erfordert. Besuche des Angeschuldigten in der Strafanstalt
bzw. im Untersuchungsgefängnis sind zu berücksichtigen, soweit sie zur Wahrung
der Interessen des Angeschuldigten notwendig sind. Eingaben, die der Wahrheitsfindung
dienen, sind ebenfalls zu berücksichtigen. Dagegen ist hinsichtlich des Zeitaufwandes,
den ein Verteidiger oder eine Verteidigerin für soziale Tätigkeiten im Interesse des Angeschuldigten
erbringt, eine gewisse Zurückhaltung zu üben, da sich die Tätigkeit des
Anwaltes oder der Anwältin als Prozessvertreter bzw. Prozessvertreterin grundsätzlich
auf die Interessenwahrung im Verfahren selbst zu konzentrieren hat.
Grundsätzlich ist von dem für die betreffende Art von Verfahren nach allgemeiner Erfahrung
üblichen Durchschnittsaufwand auszugehen. Wesentliche Abweichungen nach unten
oder nach oben müssen sich entweder klar aus den Akten ergeben oder besonders
begründet werden.
7. Wünscht der amtlich vertretene Klient Dienstleistungen ausserhalb dieses für
die amtliche Prozessführung gezogenen Rahmens, ist er darauf hinzuweisen,
dass diese Tätigkeit gesondert in Rechnung gestellt werden müsste. Beharrt er
darauf, kann insoweit von einem zusätzlichen privaten Mandatsverhältnis ausgegangen
werden. Es geht diesfalls aber nicht an, diese Bemühungen ebenfalls
in der Kostennote an das Gericht zu erfassen und dem Klienten dann den vom
Staat nicht vergüteten Drittel unter diesem Titel in Rechnung zu stellen. Korrekterweise
sind vielmehr die „ausser-amtlichen“ Arbeiten als solche zu erfassen
und gesondert (dem Klienten) zu fakturieren (AnwK Nr. 3878 v. 5.11.2001). Analoges
gilt, wenn die amtliche Prozessvertretung in zeitlicher Hinsicht nicht das
gesamte Verfahren umfasst. Hingegen ist übermässiger (vom Klienten verursachter
oder gewünschter) Aufwand, der den eigentlichen Prozessgegenstand
171

unmittelbar betrifft oder doch damit in engem Zusammenhang steht, vom Anwalt
ohne zusätzliche Entschädigung zu erbringen. Hier ist es Sache des Anwalts,
diesen Aufwand im Rahmen des amtlichen Mandates in vertretbaren Grenzen
zu halten und nötigenfalls den Klienten etwas „kürzer anzubinden“.
III. Honorierung des amtlichen Anwalts
8. Die Tätigkeit, für die der Anwalt als amtlicher ernannt worden ist, wird – abgesehen
von der Entschädigung durch die Gegenpartei im Falle deren Unterliegens –
in erster Linie vom Staat entschädigt mit 2/3 Gebühr und 1/1 Auslagen, s. Art. 17
DAG.
Sofern der Klient im Urteil zu Kosten verurteilt worden ist, kann der Anwalt
den Rest unter gewissen Voraussetzungen beim Klienten geltend machen (und
der Staat das Vorgeschossene eintreiben); hierzu näheres unten Ziff. 10. Wurde
der Klient nicht zu Kosten verurteilt, so hat es bei der Entschädigung durch den
Staat sein Bewenden.
9. Zunächst ist zu untersuchen, aus welchem Grund die Ernennung zum amtlichen
Anwalt erfolgt ist:
a) Im Geltungsbereich der ZPO und des VRPG, sofern der Klient prozessarm
war (Voraussetzungen vgl. Art. 77 Abs. 1 ZPO; hierzu KS Nr. 18 der Zivilabteilung
des Obergerichts und des Verwaltungsgerichts vom 21.1.2002,
im Internet abrufbar unter www.be.ch/OG/); unentgeltliche Prozessführung
(UP; sog. „Armenrecht“).
b) Im Geltungsbereich des StrV ist diese Voraussetzung nicht zwingend:
bb)
aa)
in Fällen einer notwendigen Verteidigung (Voraussetzungen s. Art. 50 StrV)
ist ein amtliche Verteidigung zu ernennen, sofern die angeschuldigte Person
selber keine Verteidigung bestellt (Art. 51 Abs. 1 StrV). Die finanziellen
Verhältnisse der angeschuldigten Person spielen keine Rolle. Diesfalls ist
(ohne Beweis des Gegenteils) davon auszugehen, dass zwischen Klient und
Anwalt kein Mandatsverhältnis besteht.
Nach Art. 51 Abs. 2 StrV ist der angeschuldigten Person auf ihr Begehren
eine amtliche Verteidigung zu bestellen unabhängig davon, ob die Verteidigung
i.S. von Art. 50 StrV notwendig ist oder in absehbarer Zeit zur notwendigen
wird, sofern wenigstens die dort genannten Voraussetzungen erfüllt
sind und die angeschuldigte Person nicht in der Lage ist, für die Kosten einer
172

privaten Verteidigung aufzukommen. Diese letztere Voraussetzung
entspricht der Prozessarmut gem. ZPO. Im Zweifel wird auch hier
kein Mandatsverhältnis zum Klienten angenommen werden können.
cc) Eine amtliche Verteidigung ist überdies in weiteren Fällen (Art. 51 Abs. 3
und 4 StrV) anzuordnen, und zwar ohne dass Prozessarmut vorliegen müsste
(vgl. TH. MAURER, Das bernische Strafverfahren, Bern 1999, S. 121, m.w.H.).
In diesen besondern Fällen fehlt es m.E. ebenfalls an einer Mandatsbeziehung
zwischen amtlichem Anwalt und „Klient“.
dd)
Für die Privatklägerschaft gelten die Voraussetzungen der Prozessarmut wie
im Zivilprozess (Art. 53 Abs. 1 und 2 StrV; MAURER, a.a.O. S. 133).
10. Die Entschädigung des amtlichen Anwalts aus der Staatskasse und ein allfälliges
Nachforderungsrecht gegenüber dem Klienten unterstehen folgenden
Grundsätzen:
a) Im Zivilprozessrecht:
aa) sofern die Gegenpartei zu den Prozesskosten der UP-Partei verurteilt worden
ist und bei dieser die (volle) Parteientschädigung nicht eingetrieben werden
kann, zahlt der Staat 2/3 der Gebühr plus 1/1 Auslagen (Art. 18 in Verb.
mit Art. 17 DAG; Formel: „im Falle der Nichterhältlichkeit...“).
Eine Entschädigung durch die UP-Partei ist ausgeschlossen (Art. 82 Abs. 3
ZPO e contrario; hierzu LEUCH/MARBACH/KELLERHALS/STERCHI, Die Zivilprozessordnung
für den Kanton Bern, 5. Aufl. 2000, N 2a zu Art. 82, m.w.H.).
bb)
Ist die UP-Partei selber kostenpflichtig (voll oder bei Wettschlagung der
Parteikosten), erfolgt die Entschädigung durch den Staat direkt nach Art. 17
DAG. Die Nachzahlungspflicht des Klienten kommt nur entsprechend Art.
82 Abs. 3 ZPO zum Tragen. Deren Voraussetzungen regelt das Gesetz
abschliessend. Über den Zeitpunkt eines mögl. Inkassoversuchs s. Ziff. 11.
(Die bei dieser Konstellation von den Gerichten ebenfalls häufig verwendete
Formel „im Falle der Nichterhältlichkeit ...” ist hier nicht nur falsch, sondern
geradezu irreführend).
b) Im Verwaltungsverfahren
Es gilt die gleiche Regelung wie nach ZPO (Art. 113 VRPG).
173

c) Im Strafverfahren
aa) Insb. bei Freispruch oder Aufhebung bezahlt der Staat unter dem Titel Entschädigung
in der Regel das volle Anwaltshonorar, nicht bloss die 2/3 gem. Art. 17 DAG
(s. BGE 121 I 113 ff.). Gegebenenfalls kommt Parteikostenersatz durch die Privatklägerschaft
zum Tragen (Art. 52 Abs. 3 StrV; für diesen Fall gilt das oben, lit. a/
aa Gesagte analog). Sofern die angeschuldigte Person nicht zu Verfahrenskosten
verurteilt worden ist, ist in jedem Fall eine Nachforderung ihr gegenüber ausgeschlossen
(Art. 52 Abs. 2 StrV e contrario).
bb)
Wurde die angeschuldigte Person zu Verfahrenskosten verurteilt, bezahlt der Staat
die Entschädigung entsprechend Art. 17 DAG. Die angeschuldigte Person ist
nachzahlungspflichtig (Art. 52 Abs. 2 StrV):
aaa) in den Fällen der notwendigen Verteidigung (vorn Ziff. 9 b/aa) und bei amtlicher
Verteidigung „von Amtes wegen“ (vorn Ziff. 9 b/cc), sofern ihr die
Bestellung einer Verteidigung nach ihrem Einkommen und Vermögen zumutbar
war. Dieses Nachforderungsrecht besteht nicht aufgrund eines Mandatsverhältnisses,
sondern ex lege. Für den Zeitpunkt der Beurteilung der finanziellen
Verhältnisse ist bei grammatikalischer Auslegung auf den Zeitpunkt
der Bestellung des amtlichen Verteidigers abzustellen. Nach der ratio legis
dürfte aber auch der Zeitpunkt des Urteils zu beachten sein. Wurde einer
nicht armen Partei ex officio ein amtlicher Verteidiger beigegeben, ist diese
jedoch (z.B. wegen langdauernder U-Haft) nach Rechtskraft des Urteils
nicht mehr in der Lage, die Anwaltskosten zu tragen, sollte eine Nachforderung
nicht in Betracht kommen. War umgekehrt der angeschuldigten Person
im Zeitpunkt der Ernennung prozessarm, gilt dasselbe wie bei amtlicher
(nicht notwendiger) Verteidigung (nachfolgend bbb).
bbb) In Fällen amtlicher Verteidigung gemäss Art. 51 Abs. 2 StrV (Prozessarmut
ist Voraussetzung, oben Ziff. 9 b/bb) unter den gleichen Voraussetzungen
wie nach Art. 82 Abs. 3 ZPO. „Sowie“ ist nicht kumulativ zu verstehen,
weil sonst eine Partei, der die Bestellung eines Verteidigers nicht zumutbar
war, überhaupt nie nachzahlungspflichtig würde, was eine ungerechtfertigte
Privilegierung gegenüber allen andern Prozessteilnehmern und eine ungerechtfertige
Benachteiligung des amtlichen Verteidigers einer solchen Person bedeuten
würde.
174

11. Zeitpunkt der Rechnungsstellung
Aus dem Gesetz ergibt sich, dass diese frühestens nach Rechtskraft des Urteils,
welches die grundsätzliche Kostenpflicht der amtlich vertretenen Partei festhält,
und spätestens zehn Jahre nach Eintritt derselben erfolgen darf. Für die Voraussetzungen
im Fall der Prozessarmut vgl. Näheres bei LEUCH/MARBACH/KEL-
LERHALS/STERCHI, a.a.O. N. 2b zu Art. 82. In den Fällen notwendiger oder amtlicher
Verteidigung bei Zumutbarkeit der Ernennung eines eigenen Anwalts ist
jedenfalls die Rechtskraft des Urteils abzuwarten, da erst dieses die grundlegende
Voraussetzung der Kostenpflicht des Klienten festhält.
III. Die Regelung gemäss Standesregeln des BAV
12. In der Fassung von 1938 bestimmte Ziff. 24, dass der „armenrechtliche“ Anwalt
nur Anspruch auf die ihm vom Gericht zugesprochenen und von der Staatskasse
zu bezahlenden Gebühren und Auslagen habe. Ziff. 25 sah vor, dass der
Fürsprecher die tarifmässigen Gebühren nachfordern durfte, wenn die arme Partei
später zu hinreichendem Vermögen oder Erwerb gelangte. Das vom Staat
Empfangene hatte der Fürsprecher zurückzuerstatten.
Diese Regelung entsprach nicht der oben beschriebenen, differenzierenden
gesetzlichen Regelung. Insbesondere hat der Fürsprecher einzig den vom Staat
nicht bezahlten Drittel vom Klienten nachzufordern und nicht dem Staat das
amtliche Honorar zurückzuerstatten, während der Staat das, was er
vorschussweise geleistet hatte, selbst einfordert. Anlässlich der Revision von
1998 (in Kraft seit 1.1.1999) wurden deshalb diese beiden Ziffern – da überflüssig
und nicht dem Gesetz entsprechend – aufgehoben. Damit sollte jedoch keineswegs
die Nachforderung der vom amtlichen Honorar nicht gedeckten Entschädigung
schlechthin als zulässig erklärt werden. Vielmehr gilt eben die oben
dargestellte, differenzierte gesetzliche Regelung abschliessend.
IV. Fazit
13. Die Rechnungsstellung eines Anwalts an einen Klienten, für den er als amtlicher
Anwalt tätig gewesen ist, ohne dass die vorstehend umschriebenen Voraussetzungen
erfüllt sind, insbesondere die Verpflichtung des Klienten, den vom Staat
nicht bezahlten Honorardrittel zu bezahlen, verstösst nach wie vor gegen fundamentale
anwaltliche Berufspflichten: vorab gegen die in Art. 12 FG statuierte
Pflicht zur Übernahme amtlicher Prozessvertretungen, welche einschliesst, dass
dies zu den vom Gesetzgeber hierfür geschaffenen finanziellen Rahmenbedin-
175

gungen zu geschehen hat; aber auch gegen die anwaltliche Treuepflicht (Art. 10
FG), welche die finanzielle Seite des Mandats mit einschliesst, und gegen die
Pflicht, die Interessen des Klienten sorgfältig und gewissenhaft zu wahren (Art.
11 FG). Wie wäre es mit dieser Sorgfaltspflicht zu vereinbaren, dem Klienten
finanzielle Zugeständnisse oder Leistungen abzufordern, die er nach Gesetz
nicht schuldet, worüber ihn sein Anwalt eigentlich vollständig und lückenlos
aufklären muss?
Abkürzungen
AnwK Anwaltskammer des Kantons Bern
BGE Bundesgerichtsentscheid; Urteil des Schweiz. Bundesgerichts
BGFA Bundesgesetz über die Freizügigkeit der Anwältinnen und Anwälte vom 23.6.2000; AS
2002 863 ff.
DAG Dekret über die Anwaltsgebühren vom 6.11.1973; BSG 168.81
FG Gesetz über die Fürsprecher vom 6.2.1984, BSG 168.11
Pra Die Praxis, Entscheidungen des Bundesgerichts und des Eidgenössichen Versicherungsgerichts;
Helbling & Lichtenhahn
KS Kreisschreiben
StrV Gesetz über das Strafverfahren vom 15.3.1995, BSG 321.1
UP unentgeltliche Prozessführung
VRPG Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege vom 23.5.1989, BSG 155.21
ZPO Zivilprozessordnung für den Kanton Bern vom 7.7.1918, BSG 271.1
176

Die Praxis der Anwaltskammer des Kantons Bern in den Jahren 2000/2001
von Fürsprecher Martin Sterchi, Bern
1. Disziplinarwesen
1.1. Allgemeines
Im Jahr 2000 wurden 7 Bussen (Fr. 300.- bis 1’000.-), ein Verweis und eine Ermahnung
ausgesprochen; 2001 waren es 5 Bussen (Fr. 500.- bis 1’000.-) und ein
Verweis. „Schwereres Geschütz“ musste die Kammer in diesen beiden Jahren
zum Glück nicht auffahren. Ausserdem führten 13 weitere Verfahren zu keinen
Sanktionen (3x Nichteröffnung, 2x keine weitere Folgegebung, 8x Aufhebung
des Verfahrens). Weiteres ist dem Geschäftsbericht des Obergerichts (unter
www.be.ch/OG/daten/) zu entnehmen.
1.2. Zuständigkeit der Anwaltskammer
Der Disziplinaraufsicht der Anwaltskammer unterstanden gemäss Art. 18 FG nur
praktizierende Fürsprecher, also Personen, die ein Anwaltspatent besitzen und
den Anwaltsberuf – forensisch oder nur beratend – ausüben. Die blosse Aufgabe
des Anwaltsberufes (ohne Rückgabe oder Entzug des Anwaltspatentes)
wurde in einem im Jahr 2000 beurteilten Fall noch nicht als Grund für das Dahinfallen
der Disziplinargewalt erachtet. (Seither ist eine Praxisänderung erfolgt: in
einem neueren Urteil wurde dem Disziplinarverfahren keine weitere Folge gegeben,
nachdem der Betroffene den Anwaltsberuf ausdrücklich aufgegeben hatte,
womit eine Prozessvoraussetzung entfiel).
1.3. Offizialmaxime/Untersuchungsgrundsatz
Der Rückzug einer parallel zum Disziplinarverfahren eingereichten Strafanzeige
im Rahmen eines vor dem Strafrichter abgeschlossenen Vergleichs hat zwar
keine unmittelbare Auswirkung auf das Disziplinarverfahren. Der Rückzug wurde
jedoch von der AnwK bei der Würdigung des Sachverhalts insofern berücksichtigt,
als die erhobenen – und vom betroffenen Anwalt allesamt bestrittenen
– Vorwürfe als „indirekt zurückgenommen“ und damit disziplinarrechtlich bedeutungslos
erachtet wurden.
1.4. Amtliche Mandate
1.4.1. Verschiedene Disziplinarsanktionen standen im Zusammenhang mit amtlichen
Mandaten. Die generelle Ablehnung, solche zu übernehmen, unter Hinweis auf
die „Kostenstruktur“ der eigenen Kanzlei, verstösst gegen Art. 8 FG (einen Verstoss
177

gegen Art. 12 FG hätte die AnwK dagegen nur angenommen, wenn die Weigerung
gegenüber einer richterlichen Ernennung im konkreten Einzelfall erfolgt wäre).
Das BGer hat die gegen die deswegen verhängte Busse erhobene staatsrechtliche
Beschwerde abgewiesen (Urteil Nr. 2P.248/2001 vom 20.12.2001, in Pra 2002 Nr.
50).
1.4.2. Die Pflicht, amtliche Mandate zum reduzierten Tarif zu führen, kann aber auch
nicht dadurch umgangen werden, dass der Klientschaft ohne das Vorliegen der
gesetzlichen Voraussetzungen für den restanzlichen Honoraranteil Rechnung gestellt
wird; dies wird nach wie vor als Disziplinartatbestand geahndet (vgl. hierzu
die ausführlichere Darstellung des Verfassers auf Seite 169.
1.5. Treuepflicht; Interessenkollision
1.5.1. Konventionsscheidungen bieten (vor allem für unerfahrene Anwälte) immer wieder
Gelegenheit, in die Falle der verpönten Doppelvertretung zu tappen oder doch
eine mögliche unzulässige Interessenkollision in Kauf zu nehmen: so im Fall, wo
die eigene Klientin vor Klageanhebung in einen anderen Kanton wegzog, worauf
die Klage (wegen der angeblich höheren Kosten im andern Kanton) einfach im
Namen des Ehemannes eingereicht wurde. Schwierigkeiten ergaben sich nach der
Scheidung prompt im Zusammenhang mit dem Inkasso des Freizügigkeitsguthabens.
Die Anwaltskammer gewichtet deshalb das Interesse an einem klaren
und vertrauenswürdigen Auftreten des Fürsprechers höher als opportunistische
Überlegungen zum vermeintlichen Nutzen von Ehepaaren, die möglichst kostengünstig
scheiden wollen, und legt Art. 13 FG streng aus.
1.5.2. Unzulässig ist, gemäss einem andern Entscheid, ebenfalls die Vertretung eines
Kindes in einem Vaterschaftsprozess im Auftrag des Beistandes des Kindes und
später, nach Anerkennung der Vaterschaft, Vertretung der Kindsmutter in einem
Beschwerdeverfahren gegen die verfügte Besuchsrechtsregelung; dies weil sich die
Interessen von Kind und Mutter eben widersprechen können. Ob sie es tatsächlich
tun, ist unerheblich. Schon der blosse Anschein einer möglichen Interessenkollision
ist unzulässig.
1.5.3. Nicht der gleiche Sachzusammenhang war hingegen betroffen im Falle der Vertretung
der X AG als Aktionärin der Y AG gegen Letztere in einem Prozess betr.
Anfechtung eines GV-Beschlusses durch den gleichen Anwalt, der früher die Y
AG in einem öffentlichrechtlichen Bewilligungsverfahren vor der kantonalen Behörde
vertreten hatte. Im späteren Prozess wurden keinerlei Tatsachen gegen die
Y AG verwendet, die der Anwalt aus seinem früheren Mandat kannte.
178

1.5.4. Keinen Disziplinartatbestand sah die AnwK auch in folgendem Sachverhalt: Ein
Anwalt stand zunächst in Kontakt mit der Gesellschaft X, die während der Dauer
des Konkursaufschubs die Beistandschaft über Y (überschuldete AG) führte, und
war danach als gerichtlich ernannter Sachwalter im Nachlassverfahren der Y tätig.
Nach Scheitern des Nachlassverfahrens vertrat derselbe Anwalt im Konkurs der
Y drei Gläubiger (ehemalige Verwaltungsräte), erwirkte für diese die Abtretung
von Verantwortlichkeitsansprüchen der Masse gegen die X und liess diese zum
Aussöhnungsversuch vorladen. Auf dessen Abhaltung wurde verzichtet und die
Klage schliesslich nicht eingereicht. Entscheidend war hier, dass der Anwalt nie
ein Mandat der X geführt, sondern seine Tätigkeiten stets direkt als Beauftragter
der Y bzw. als deren gerichtlich ernannter Sachwalter ausgeübt hatte. Auch wurde
der gleiche Sachzusammenhang zwischen den Sanierungsbemühungen einerseits
und dem Verantwortlichkeitsanspruch gegenüber der X anderseits verneint.
1.5.5. Die anwaltliche Treuepflicht dauert über den Zeitpunkt der Mandatsbeendigung
hinaus und beschlägt auch die wirtschaftliche Seite des Mandates. Die Pflicht zur
Herausgabe der Akten ist elementare Berufspflicht. An ihnen besteht auch im
Falle von Uneinigkeit über die Honorierung kein Retentionsrecht i.S.v. Art. 10
Abs. 4 FG. Die Missachtung der Aufforderung des Klienten, ihm seine Unterlagen
zurückzugeben, verletzt diese Pflicht. Desgleichen stellt die verspätete Weiterleitung
der Gerichtskostenabrechnung (lange nach Ablauf der Zahlungsfrist)
eine Verletzung von Art. 10 FG dar. Nicht unzulässig ist dagegen die Betreibung
des Klienten für das bestrittene Honorar nach nicht ganz drei Monaten (und nach
Entstehen von Diskussionen über die korrekte Mandatsführung); die Treuepflicht
kann den Fürsprecher nicht daran hindern, seine vom Klienten offensichtlich
nicht akzeptierte Honorarforderung einzutreiben. Vgl. diesbezüglich auch unten
Ziff. 1.6.
1.5.6. Art. 13 FG ist auch gegenüber den Rechtsnachfolgern des Mandanten und von
sämtlichen innerhalb derselben Kanzlei tätigen Anwälten zu beachten. Ein Anwalt
(Büropartner), der die finanziellen Angelegenheiten einer inzwischen verstorbenen
Person zu deren Lebzeiten besorgt hatte, darf nicht für einen Dritten
gegen die Erben einen Prozess auf Rückerstattung von Rechnungsbeträgen führen,
die dieser Dritte für die verstorbene Person bezahlt hatte.
1.5.7. Im Fall des Stellens einer Zwischenabrechnung, verbunden mit einer Zahlungsaufforderung
oder der Aufforderung, eine Schuldanerkennung zu unterzeichnen, ist
eine Verletzung der anwaltlichen Treuepflicht nur anzunehmen, wenn besondere
Umstände vorliegen, die dieses Vorgehen als unzulässig erscheinen lassen. Dies
179

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wäre z.B. der Fall, wenn der Klient sich in einer Zwangslage befindet, insb. wenn
ihm die angedrohte Konsequenz für den Fall der Nichtbefolgung der Aufforderung
erhebliche und in der gegebenen Situation nicht zumutbare Nachteile brächte. Zu
beachten ist aber, dass der Klient durch die Schuldanerkennung nicht um das
Recht gebracht werden darf, gegebenenfalls bei Mandatsbeendigung die ganze
Honorarforderung moderieren zu lassen.
1.6. Berufsgeheimnis
Bei der Eintreibung von Honorarausständen bleibt das Berufsgeheimnis zu beachten:
Die bisherige Praxis der AnwK, die Nennung des Forderungsgrundes im
Betreibungsbegehren stelle eine Verletzung desselben dar, wurde vom BGer mit
Urteil vom 31.7.2001 (Nr. 2P.144/2001) insofern als willkürlich bezeichnet, als die
Angabe „Honorarnote” nach Ansicht des höchsten Gerichts noch nicht zwingend
auf das Bestehen eines anwaltlichen Mandatsverhältnisses schliessen
lasse (die Anwaltskammer hatte bis anhin nur die Angabe „Rechnung vom...“,
„gemäss Schreiben vom“... u.ä. als mit Art. 10 FG vereinbar erachtet; vgl. hierzu
auch in dubio 2/02, S. 109 f.).
1.7. Werbung
Trotz erheblicher Lockerung der Werbeeinschränkungen in den Standesregeln
ist noch nicht ganz alles erlaubt. Die AnwK erachtet (mit Billigung des BGer)
nach wie vor aufdringliche Selbstporträtierungen in Medien (i.c. halbseitiges
Interwiev in der Rubrik „Publireportage“ unter Hinweis auf die eigene „auf
wirtschaftsrechtliche Fragen spezialisierte“ Kanzlei und verbunden mit der Einladung
zu einem regelmässigen „Montagsapéro für Interessierte“ an welchem
einzelne Fachgebiete vorgestellt, aktuelle Entwicklungen besprochen und
Lösungsansätze aufgezeigt würden, vor allem aber auf Fragen der Gäste eingegangen
werde) als Verstoss gegen Art.14 FG. Auch in diesem Fall wurde die
gegen die Bussenverfügung erhobene staatsrechtliche Beschwerde vom BGer
abgewiesen (Urteil vom 29.3.2001, Nr. 2P.228/2000). Unter dem neuen BGFA wird
eine der ersten Aufgaben der Praxis der Aufsichtsbehörden darin bestehen, die
Grenzen der erlaubten Werbung im Sinne von Art. 12 lit. d abzustecken, namentlich
der nach dieser Bestimmung relevanten Kriterien der Objektivität und des
Informationsbedürfnisses der Öffentlichkeit herauszuarbeiten.
1.8. Sorgfaltspflicht; gewissenhafte Berufsausübung
Viel wichtiger als etwas mehr oder weniger Werbung erscheint auch aus dem
Blickwinkel eines sinnvollen anwaltlichen „Marketings“ die Beachtung der Regeln
sorgfältiger und gewissenhaften Berufsausübung. Fehler in diesem Be-
181

eich, die dem Ruf und Ansehen des Anwaltsstandes schaden, sind kontraproduktiv
und ihre Ahndung liegt nicht bloss im öffentlichen Interesse, sondern in
ureigensten Interesse der Anwaltschaft selbst. Leider gab es auch diesbezüglich
wieder einige schlechte Beispiele:
1.8.1. Immer wieder führt das Nichtbeantworten von Anfragen der Klientschaft über
den Stand der Angelegenheit (i.c. wurde während mehr als eines Jahres auf mindestens
6 Anfragen nicht geantwortet) zu Disziplinarsanktionen. Derartige Passivität
verletzt nicht nur die anwaltliche Sorgfaltspflicht, sondern auch die simplen
Gebote des Anstands. Zusätzlich untergräbt es die Vertrauenswürdigkeit des
Anwalts. Dass es nicht gelingt, in einem Inkassomandat die Gegenpartei aufzustöbern,
ist kein Entschuldigungsgrund; auch dies kann man der Klientschaft ohne
weiteres mitteilen.
Ins gleiche Kapitel gehört die zum Dauerzustand ausartende Nichterreichbarkeit.
Ein Anwalt, der mit den herkömmlichen Kommunikationsmitteln in seiner Kanzlei
während geraumer Zeit (i.c. rund 3 Monate) für die Klientschaft nicht erreichbar
ist, verletzt die berufliche Sorgfaltspflicht, bringt aber auch Würde und Ansehen
des Anwaltsstandes in Gefahr.
1.8.2. Aufgrund seiner vorauszusetzenden besonderen Vertrauenswürdigkeit werden
Gerichtsakten (nur) einem Anwalt zur Einsicht herausgegeben (vgl. die explizite
Regelung in Art. 84 StrV/BE). Die Rücksendung an das Gericht ist vom Anwalt
sicherzustellen. Es genügt nicht, die Akten dem Klienten weiterzuleiten mit der
Aufforderung, sie nach Gebrauch direkt an das Gericht zu retournieren. Dass der
Klient in der Folge ebenso wie die Gerichtsakten unauffindbar bleibt, gereicht dem
Anwalt zum Verschulden und verletzt dessen Vertrauenswürdigkeit.
1.8.3. Zur gewissenhaften Berufsausübung gehört auch das Unterlassen rechtswidriger
Verteidigungsmittel. Die öffentliche Kundgabe der Sachverhaltsdarstellung des
eigenen Klienten in einem Fall, der ein grosses Medienecho erweckt, ist nicht
grundsätzlich unzulässig, verstösst aber gegen Art. 11 FG, wenn damit Dritte in
der Ehre verletzt werden (Art. 173 Ziff. 1 StGB). Subjektiv zum Vorwurf gereichte
dem Anwalt, dass er die abenteuerlichen Thesen seines Klienten verbreitete,
ohne die nach den Umständen mögliche und zumutbare Überprüfung vorgenommen
und zumindest gewisse Anhaltspunkte für deren Richtigkeit gewonnen zu
haben.
1.8.4. Die Begleitung des Klienten bei der Durchsetzung seines Besuchsrechtes ist unüblich
und erfordert zumindest besondere Zurückhaltung i.S. der StaRe Ziff. 31
182

(alte Fassung) bzw. 19 (heutige Fassung). Dass diese Begleitung ohne Vorankündigung
erfolgt (möglicherweise um die Gegenseite zusätzlich unter Druck zu
setzen), ist damit kaum zu vereinbaren. Ein hysterischer Auftritt anlässlich des
Besuchs (Anschreien der Kinder, Wegschubsen der Hausherrin) war vollends als
Verstoss gegen Art. 8 FG zu qualifizieren.
1.8.5. Auch die Nötigung der Gegenpartei ist rechtswidrig. Der Hinweis an Herrn X
(Gegenpartei), bei Zustandekommen einer Scheidungskonvention könnte das
Waschen schmutziger Wäsche resp. das Publikmachen gewisser „alter Geschichten“
durch Frau X vermieden werden, stellt jedoch keine solche dar, da zwischen
der Scheidungskonvention und dem Hinweis auf die Konsequenz ihres Scheiterns
ein sachlicher Zusammenhang bestand. Über die Wortwahl mochte sich die AnwK
nicht aufhalten, da sie nach wie vor im Rahmen der Disziplinaraufsicht nicht
Stilnoten erteilt.
1.8.6. Selbst das äussere Erscheinungsbild des Büros kann marketingmässig relevant
sein. Die AnwK hiess zwar eine Beschwerde, die u.a. überall im Büro verstreute
Akten und volle Aschenbecher rügte, trotz des dadurch begünstigten Vertrauensverlustes
bei der Klientschaft nicht gut, da unter dem Gesichtspunkt von Art. 8
FG nicht relevant. Auch insoweit dient die Disziplinaraufsicht nicht dazu, Stilnoten
zu verteilen. Die betreffende Anwaltskanzlei schien aber doch selbst auf aus
einfachen Verhältnissen stammende Klientschaft einen eher ungeordneten Eindruck
zu machen, was zumindest als Gedankenanstoss zur Hinterfragung der
eigenen Präsentation dienen könnte.
1.9. Verjährung
Unterlässt es ein Anwalt, sich angemessene Vorschüsse bezahlen zu lassen, so
stellt dies disziplinarrechtlich einen Verstoss gegen Ziff. 14 StaRe (alt Ziff. 22)
dar. Die Verjährungsfrist beginnt diesfalls zu laufen, sobald der Anwalt nicht
mehr gehalten war, Vorschuss zu verlangen, i.c. in jenem Zeitpunkt, als er infolge
Entgegennahme einer für die Klientschaft bestimmten Zahlung das Recht der
Verrechnung (Art. 10 Abs. 4 FG) ausübte.
2. Moderation/Kostenfragen
Dieser Kompetenzbereich der AnwK verliert zunehmend an Bedeutung, da nach heutiger
Auffassung das Anwaltshonorar grundsätzlich Gegenstand vertraglicher Vereinbarung
zwischen Anwalt und Klient bilden soll (vgl. die heutige Fassung von Ziff.
13 StaRe), was eine Moderation selbst dann ausschliesst, wenn die daraus resultie-
183

ende Entschädigung nicht angemessen wäre (Art. 38 Abs. 4 FG). Den Parteien bleibt
dann nur der Gang vor den Zivilrichter.
2.1. Zuständigkeit der Anwaltskammer
Diese ist (sachlich) nicht gegeben zur (von der Gegenpartei verlangten) Überprüfung
eines gerichtlich festgesetzten Parteikostenbeitrages (zur Lage der eigenen
Partei vgl. nachfolgende Ziff. 2.2.); desgleichen nicht zur Überprüfung des
Honorars eines Willensvollstreckers. Auch wenn Willensvollstreckungen zum
regelmässigen Betätigungsfeld von Anwälten zählen, ändert dies nichts daran,
dass jede handlungsfähige natürliche Person zum Willensvollstrecker berufen
werden kann und das Honorar nach bundesrechtlichen Kriterien gestützt auf
Art. 517 Abs. 3 ZGB festzusetzen ist. Kantonale Anwaltsgebührenordnungen
können zwar berücksichtigt werden, soweit sich daraus ein im Sinne des Bundeszivilrechts
angemessenes Honorar ergibt. Dies macht aber die Willensvollstreckung
nicht zur „anwaltlichen“ Tätigkeit.
Die örtliche Zuständigkeit fehlt, wenn explizit Honorierung nach einem
ausserkantonalen Verbandstarif vereinbart wurde und im betreffenden Kanton
eine Möglichkeit zur Überprüfung besteht. Diese kann auch darin liegen, dass
die Zuständigkeit eines Schiedsgerichts und, bei fehlender Unterzeichnung der
Schiedsklausel, jene der dortigen staatlichen Gerichte vereinbart wurde.
2.2. Verhältnis zur gerichtlichen Parteikostenbestimmung
In einem Entscheid hatte sich die AnwK allgemein zum Verhältnis zwischen
Moderation und gerichtlichen Festsetzung der Parteikosten geäussert. Grundsätzlich
ist letztere für die Honorarforderung des Anwalts gegenüber dem Klienten
nicht massgebend (Art. 2 DAG). Immerhin will die AnwK die gerichtliche
Kostenbestimmung in ihre Erwägungen zumindest dann „einfliessen lassen”,
wenn das Gericht nicht explizit nicht die vollen Kosten hat ersetzen wollen oder
bewusst die Entschädigung nicht nach dem DAG festlegt (wie dies die
sozialversicherungsrechtliche Abteilung des Verwaltungsgerichts seit geraumer
Zeit glaubt tun zu müssen). In den übrigen Fällen müsste zumindest dargelegt
werden, weshalb die gerichtliche Kostenfestsetzung unzutreffend war.
2.3. Rechtsschutzinteresse
2.3.1. Ein solches fehlt, wenn der Gesuchsteller im Rahmen eines vom Anwalt angehobenen
Zivilprozesses die Honorarforderung nicht bestreitet, sondern sie bezahlt
(was einer Unterziehung mit Abstandsfolge gleichkommt). Zwar bildete nur der
Schluss-Saldo (ohne früher geleistete Vorschüsse) Gegenstand der Klage, was eine
184

Überprüfung des ganzen Honorars einschliesslich der geleisteten Vorschüsse nicht
grundsätzlich ausgeschlossen hätte. Es hätte aber zumindest die Sistierung des
Prozesses bis zum Abschluss des (bereits hängigen) Moderationsverfahrens verlangt
werden müssen (vgl. zur diesbezüglichen Abgrenzung ZBJV 134 240 ff.).
2.3.2. Die AnwK lehnte es auch ab, gestützt auf Art. 40 FG ein Honorar für ein Rechtsmittel
zu bestimmen, auf das gemäss rechtskräftigem Urteil infolge Verschuldens
des Anwaltes nicht eingetreten worden war und dessen Kosten sogar dem Anwalt
persönlich auferlegt worden waren. Aufgrund der vorfrageweisen zivilrechtlichen
Beurteilung war offensichtlich, dass kein Anspruch auf das Honorar bestehen
konnte.
2.4. Bemessungskriterien (Art. 4 DAG)
Es fällt auf, dass Honorarrechnungen immer wieder – auch ohne entsprechende
Vereinbarung (vgl. einleitende Bem.) – nach der Formel: Anzahl Arbeitsstunden
mal Stundenansatz gemäss Konventionaltarif (seit 1.1.2002 = Fr. 230.—) gestellt
werden. Diese eindimensionale Bemessungsmethode lässt die übrigen Kriterien
des Anwaltshonorars (mit der Sache verbundene Verantwortung, Bedeutung
der Sache für den Auftraggeber, wirtschaftliche Verhältnisse der Parteien) zu
Unrecht ausser Betracht. Gemäss eindeutiger gesetzlicher Grundlage (Art. 16
FG) ist der Konventionaltarif dem nicht streitigen Bereich vorbehalten. Leider
verfallen auch immer mehr Gerichte bei der Bemessung von Parteientschädigungen
oder amtlichen Honoraren auf diese vereinfachende, aber nach
wie vor dekretswidrige Methode.
In einer familienrechtlichen Streitigkeit (Abänderungsklage mit Umteilung der
elterlichen Sorge und Neuberechnung der Unterhaltsbeiträge) musste deshalb
erneut eine nach diesem Schema erstellte Honorarrechnung moderiert werden.
2.3. Spezifikation der in Rechnung gestellten Arbeit
Nicht nur die Auslagen sind gemäss ständiger Praxis der AnwK nach einzelnen
Kategorien spezifiziert auszuweisen. Umfasst die anwaltliche Tätigkeit teils unter
eine amtliche Prozessvertretung fallende, teils ausserhalb derselben liegende
Verrichtungen, geht es nicht an, für die ausserhalb des amtlichen Mandates
liegende Arbeit einfach den vom Staat nicht vergüteten Honorardrittel dem Klienten
in Rechnung zu stellen. Vielmehr sind solche Bemühungen bei der Rechnungsstellung
explizit als solche auszuweisen und ist deren Umfang zu beziffern
(vgl. auch den Hinweis oben Ziff. 1.4.2).
185

3. Befreiung von der Schweigepflicht (Art. 41 FG)
3.1. Anwendungsbereich
3.1.1 Die Befreiung von der Schweigepflicht kann nur bezüglich dem Anwaltsgeheimnis
unterstehender Tatsachen verlangt werden. Nicht darunter fallen interne vertragliche
Abmachungen unter Partnern und Angestellten einer Anwaltskanzlei. Soweit
zur Durchsetzung zivilrechtlicher Forderungen einzelner Partner gegen die
übrigen aus der Partnerschaft oder Zusammenarbeit Klientengeheimnisse offenbart
werden müssten (was i.c. nicht der Fall war), würde die AnwK die Befreiung
wohl ablehnen, weil das Geheimhaltungsinteresse der Klientschaft kaum für die
gerichtliche Austragung interner Querelen geopfert werden dürfte.
3.1.2 Das neue bernische Strafverfahren sieht vor, dass Personen, die sich bei der Offenbarung
eines Berufsgeheimnisses nach Art. 321 StGB strafbar machen würden
und mithin zur Verweigerung der Auskunft berechtigt sind, durch die Verfahrensleitung
angehalten werden können, einen Entscheid über die Befreiung von der
Geheimhaltungspflicht herbeizuführen (vgl. Art. 116 Abs. 1 StrV/BE). Eine solche
richterliche Weisung könnte allenfalls sogar mit der Ungehorsamsstrafe gem.
Art. 292 StGB verbunden werden. Das FG wurde jedoch nicht an diese neue
Bestimmung angepasst. Eine Ermächtigung der AnwK, die Offenbarung des
Anwaltsgeheimnisses im Sinne einer Einschränkung des verfahrensrechtlichen
Zeugnisverweigerungsrechtes zu bewilligen, fehlt nach wie vor. Ihre Kompetenz
wird durch Art. 41 FG auf die dort abschliessend genannten Befreiungsgründe
beschränkt (vgl. zum alten Recht ZBJV 126 275). Ob dieser Widerspruch durch
systematische Auslegung beider Gesetze überbrückbar wäre, wurde i.c. offen
gelassen, weil die für den Entscheid über die Befreiung auch in einem solchen Fall
notwendige Interessenabwägung nicht möglich war. Anlass zum Gesuch bildete
eine Strafuntersuchung gegen unbekannte Täterschaft wegen Betrugs (Verheimlichung
von Nachlassgegenständen im Zusammenhang mit einer Erbschaft). In deren
Rahmen wurden die Gesuchsteller zur Edition von Akten betr. ein für die
Erblasserin geführtes Mandat aufgefordert. Die Geheimnisherren (Erben der seinerzeitigen
Mandantin) konnten nicht um Befreiung angegangen (und deshalb im
Verfahren auch nicht angehört) werden, weil der zuständige Untersuchungsrichter
dies infolge Kollusionsgefahr als unzulässig erachtete. Ein überwiegendes persönliches
Interesse des Anwalts, im Strafverfahren gegen Unbekannt aussagen bzw.
Dokumente edieren zu können, war damit nicht darzutun. Dies führte denn auch
zur einzigen Gesuchsabweisung im Berichtszeitraum.
186

3.2. Gutheissung
In der überwiegenden Mehrzahl der Gesuche ging es um die Möglichkeit, offene
Honorarforderungen eintreiben zu können. Sie wurden allesamt gutgeheissen
oder gegenstandslos (weil die Gesuchsgegner entweder eine Entbindungserklärung
abgaben oder die Forderung doch noch beglichen). Auffallend ist die in
solchen Konstellationen uneinheitliche Praxis der AnwK bezüglich der
Kostenauferlegung. Nach dem Verursacherprinzip werden diese oft (aber eben
nicht ganz immer) der Gesuchsgegnerschaft auferlegt, wenn der Gesuchsteller
zuvor vergeblich versucht hatte, von ihr direkt die Entbindung zu erlangen. Die
Kammer sollte sich um eine diesbezügliche Vereinheitlichung bemühen.
187

Neue Literatur
OR-Handkommentar zum Schweizerischen Obligationenrecht
Herausgegeben von Jolanta Kren Kostkiewicz, Urs Bertschinger, Peter Breitschmid und Ivo Schwander
Der OR-Handkommentar schliesst eine Lücke zwischen den mit Anmerkungen versehenen
Gesetzesausgaben und den mehrbändigen Grosskommentaren (Zürcher-, Berner-, Baslerkommentar).
Kein anderer OR-Kommentar ist so handlich - und trotzdem so fundiert. Geschrieben
ist er von Juristen aus der Praxis für juristische Praktiker.
Der Handkommentar präsentiert erstmals auf zeitgemässe Art (Layout!) eine kompakte
und trotzdem umfassende Aufarbeitung des Obligationenrechts einschliesslich praxisrelevanter
Bestimmungen des Gerichtsstandsgesetzes. Die Verarbeitung aktueller Rechtsprechung,
die Verweise auf Ergänzungs- und Ausführungserlasse zum OR sowie die
nützlichen Hinweise auf Fundstellen im Internet unterstreichen den Praxisbezug ebenso
wie die Auswahl erfahrener Bearbeiter aus Advokatur, Gerichten und Unternehmen mit
täglichem Kontakt zum Obligationenrecht. Abgerundet wird der lesefreundliche Handkommentar
durch ein ausführliches Stichwortverzeichnis, welches ein rasches Auffinden
von Informationen ermöglicht.
ca. 1180 Zeichen
Bibliografie
Herausgegeben von Jolanta Kren Kostkiewicz,
Urs Bertschinger, Peter Breitschmid und Ivo Schwander
OR-Handkommentar zum Schweizerischen Obligationenrecht
Orell Füssli Verlag, Zürich 2002
1472 Seiten, gebunden
ISBN 3-280-07003-1
Fr. 289.00 / Euro 174.00
188

Neue Erlasse
Ein Auszug der für die anwaltliche Praxis wichtigsten, neu in Kraft getretenen und
verabschiedeten Erlasse
Kanton Bern
Verfassung des Kantons BE vom 06.06.1993 (Änderung: Art. 101a & 101b neu) (Angenommen
an der Volksabstimmung)
vom 03.03.2002, Datum des Inkrafttretens noch nicht bestimmt
Einführung der „Defizitbremse“ und einer befristeten Steuererhöhungsbremse
Bund
Untersuchungs- und Anklagebehörden; Staatsanwaltschaft
Ministère public, juges d'instuction
V des Bundesgerichts betr. die Eidgenössischen Untersuchungsrichter
vom 10.01.2002, in Kraft ab 10.01.2002
AS 2002 307
O du Tribunal fédéral conc. les juges d’instruction fédéraux
du 10.01.2002, entrée en vigueur le 10.01.2002
RO 2002 307
Strafgesetzbuch des Bundes oder der Kantone
Code pénal de la Confédération ou des cantons
Schweizerisches Strafgesetzbuch vom 21.12.1937 (Änderung: Art. 135 I bis , 197 Z. 3 bis )
vom 05.10.2001, in Kraft ab 01.04.2002
AS 2002 408
Ziel: Strafbare Handlungen gegen die sexuelle Integrität; Verbot des Besitzes harter Pornografie
Code pénal suisse du 21.12.1937 (Modification: Art. 135 I bis , 197 Ch. 3 bis )
du 05.10.2001, entrée en vigueur le 01.04.2002
RO 2002 408
But: Infractions contre l’intégrité sexuelle; interdiction de la possession de pornographie dure
189

Erlasse in Vorbereitung; Volksinitiativen und parlamentarische Vorstösse
Kanton Bern
Zivilrechtspflege im Allgemeinen / Procédure civile en général
G vom 07.07.1918 betr. die Zivilprozessordnung für den Kanton BE (Änderung: Titel „G
über die Zivilprozessordnung (ZPO)“ & viele Artikel)
vom 18.03.2002, untersteht dem fakultativen Referendum bis 18.07.2002
Amtsblatt 2002, Nr. 28, S. 485
Anpassung an das BG über den Gerichtsstand in Zivilsachen
Bund
Bundesverfassung vom 18.04.1999 (Änderung: Art. 38 II & II bis) (Eingeführt gemäss BB
über die ordentliche Einbürgerung sowie über die erleichterte Einbürgerung junger Ausländerinnen
und Ausländer der zweiten Generation) (Entwurf A 1)
vom 21.11.2001, in Vorbereitung auf Stufe Parlament
BBl./FF. 2002, S./p. 1911 (1815)
Ziel: Erleichterte Einbürgerung von jungen, in der Schweiz aufgewachsenen Ausländerinnen
und Ausländern durch die Kantone
Constitution fédérale du 18.04.1999 (Modification: Art. 38 II & II bis ) (Introduite par l’AF sur
la naturalisation ordinaire et sur la naturalisation facilitée des jeunes étrangers de la deuxième
génération) (Projet A 1)
du 21.11.2001, en préparation au niveau parlement
BBl./FF. 2002, S./p. 1911 (1815)
But: Naturalisation facilitée par les cantons des jeunes étrangers ayant grandi en Suisse
Bundesverfassung vom 18.04.1999 (Änderung: Art. 38 I) (Eingeführt gemäss BB über den
Bürgerrechtserwerb von Ausländerinnen und Ausländern der dritten Generation) (Entwurf
B 1)
vom 21.11.2001, in Vorbereitung auf Stufe Parlament
BBl./FF. 2002, S./p. 1911 (1815)
Ziel: Erwerb der Bürgerrechte durch Abstammung, Heirat und Adoption sowie durch Geburt in der
Schweiz, wenn mindestens ein Elternteil hier aufgewachsen ist
Constitution fédérale du 18.04.1999 (Modification: Art. 38 I) (Introduite par l’AF sur
l’acquisition de la nationalité par les étrangers de la troisième génération) (Projet B 1)
190

du 21.11.2001, en préparation au niveau parlement
BBl./FF. 2002, S./p. 1911 (1815)
But: Acquisition de la nationalité et des droits de cité par filiation, par mariage ou par adoption, de
même que par la naissance en Suisse lorsque l’un des parents au moins y a grandi
Anwälte im Allgemeinen / Avocats en général
BG über die Freizügigkeit der Anwältinnen und Anwälte
vom 22.03.2002, untersteht dem fakultativen Referendum bis 18.07.2002
BBl./FF. 2002, S./p. 2762 (2593)
Ziel: Anpassung an das EFTA-Übereinkommen
LF sur la libre circulation des avocats
du 22.03.2002, soumis au référendum facultatif jusqu’au 18.07.2002
BBl./FF. 2002, S./p. 2762 (2593)
But: Adaptation à la Convention AELE
Erwerb von Grundstücken durch Personen im Ausland
Acquisition d'immeubles par des personnes à l'étranger
BG vom 16.12.1983 über den Erwerb von Grundstücken durch Personen
im Ausland (Änderung: Art. 9 Sachüberschrift & IV, 11; Art. 8 III 3. Satz aufgehoben)
vom 22.03.2002, untersteht dem fakultativen Referendum bis 18.07.2002
BBl./FF. 2002, S./p. 2748 (2579)
LF du 16.12.1983 sur l’acquisition d’immeubles par des personnes à
l’étranger (Modification: Art. 9 titre médian & IV, 11; Art. 8 III 3ème phrase abrogée)
du 22.03.2002, soumis au référendum facultatif jusqu’au 18.07.2002
BBl./FF. 2002, S./p. 2748 (2579)
Ergänzungs- und Ausführungserlasse zum Obligationenrecht (im Allgemeinen)
Dispositions complémentaires et d'exécution du CO (en général)
Obligationenrecht vom 30.03.1911 (Änderung: Mehrere Artikel)
vom 19.12.2001, in Vorbereitung auf Stufe Parlament
BBl./FF. 2002, S./p. 3148 (2949)
Ziel: Harmonisierung des GmbH-Rechts sowie Anpassungen im Aktien-, Genossenschafts-, Handelsregister-
und Firmenrecht
Code des obligations du 30.03.1911 (Modification: Plusieurs articles)
du 19.12.2001, en préparation au niveau parlement
BBl./FF. 2002, S./p. 3148 (2949)
But: Harmonisation du droit de la société à responsibilité limitée; adaptation des droits
de la société anonyme, de la société coopérative, du registre du commerce et des
raisons de commerce
Kartelle / Cartels
BG vom 06.10.1995 über Kartelle und andere Wettbewerbsbeschränkungen
(Änderung: Mehrere Artikel)
vom 07.11.2001, in Vorbereitung auf Stufe Parlament
BBl./FF. 2002, S./p. 2022 (1911)
Ziel: Einführung direkter Sanktionen bei den besonders schädlichen kartellrechtlichen Verstössen
191

LF du 06.10.1995 sur les cartels et autres restrictions à la concurrances
(Modification: Plusieurs articles)
du 07.11.2001, en préparation au niveau parlement
BBl./FF. 2002, S./p. 2022 (1911)
But: Instauration des sanctions directes lorsqu’une infraction au droit des cartels est particulièrement
nuisibles
192

Rollender Kalender
Freitag, 23. August 2002
Juristischer Internettag für Fortgeschrittene
Ort: Universität Bern
Zeit: 09:00 Uhr bis 17:00 Uhr
(nähere Angaben siehe Seite 198 3 )
Dienstag, 03. September 2002
Kursprogramm Obergericht / Kurs Nr. 6
(offen für die Mitglieder der bernischen Justiz sowie des BAV)
Thema: Tendenzen in der strafrechtlichen Gesetzgebung
Inhalt: - Die Rolle des modernen Strafrechts: Kriminalisierung als Mittel für jeden Zweck?
- Der aktuelle Stand des Gesetzgebungsverfahrens zur Vereinheitlichung des schweizerischen
Strafprozessrechts
- Die besonderen Schnittstellen des neuen Strafprozessrechts mit der Berner Rechtswirklichkeit
Kursleitung: Generalprokurator-Stellvertreter Felix Bänziger
Referenten: - Dr. Niklaus Oberholzer, Präsident der Anklagekammer des Kantons St.
Gallen, Lehrbeauftragter an der Universität St. Gallen
- Dr. Peter Müller, Vizedirektor des Bundesamtes für Justiz, Lehrbeauftragter
an der Universität Bern
Dauer: ˚ Tag
Kursort: Amthaus Bern, Assisensaal
Kosten: Fr. 50.- für die Mitglieder des BAV
(Anmeldung siehe Seite 197 1 )
Dienstag, 10. September 2002
Juristischer Internettag für Fortgeschrittene
Ort: KSC Informatik, Zürich
Zeit: 09:00 Uhr bis 17:00 Uhr
(nähere Angaben siehe Seite 198 3 )
193

Freitag, 13. September 2002
Ausserordentlicher Anwaltstag (siehe Seite 159)
Freitag / Samstag, 13./14. September 2002, Tagung
Veranstaltungsprogramm Berner Forum für Kriminalwissenschaften (BFK)
Thema: Gemeingefährlich - erkennen und was dann?
Rechtliche Möglichkeiten, Grenzen der Prognostik und Intervention
Nähere Unterlagen zur Tagung werden später zugestellt bzw. ins Internet gestellt
(siehe Seite 197 2 ).
Donnerstag, 26. September 2002
Kursprogramm Obergericht / Kurs Nr. 9
(offen für die Mitglieder der bernischen Justiz sowie des BAV (OpferhilfeanwältInnen),
max. Teilnehmerzahl 30 Personen
Thema: Entwicklungspsychologische Aspekte der Befragung von Kindern und
Glaubwürdigkeitsgutachten
Kursleitung: Untersuchungsrichterin Silvia Hänzi
Referenten: Dr. Joachim Schreiner, Kinder- und Jugendpsychiatrische Universitätsklinik
Basel
Dauer: 1 Tag
Kursort: Amthaus Bern, TP 18
Kosten: 100.-
(Anmeldung siehe Seite 197 1 )
Dienstag, 15. Oktober 2002
Juristischer Internettag für Fortgeschrittene
Ort: Universität Bern
Zeit: 09:00 Uhr bis 17:00 Uhr
(nähere Angaben siehe Seite 198 3 )
194

Dienstag, 15. Oktober 2002
Kursprogramm Obergericht / Kurs Nr. 7
(offen für die Mitglieder der bernischen Justiz sowie des BAV)
Thema: Vergleichsverhandlungen
Kursleitung: Oberrichter Stephan Stucki
Referenten: - Prof. Dr. Norbert K. Semmer,
Uni Bern, Institut für Psychologie
- Fürsprecherin Marianne Jacobi
- alt Obergerichtspräsident Ueli Hofer
Dauer: 1 Tag
Kursort: Amthaus Bern, Assisensaal
Kosten: Fr. 100.- für die Mitglieder des BAV
(Anmeldung siehe Seite 197 1 )
Bemerkung:
Die Weiterbildungskommission behält sich vor, die Teilnehmerzahl zu beschränken. Die
Berücksichtigung der Teilnehmer erfolgt nach Eingang der Anmeldungen. Je nach Eingang
der Anmeldungen wird die Veranstaltung im Jahr 2003 wiederholt.
Freitag, 15. November 2002
BWJ Kurs Vorankündigung
Thema: Gerichtsstandsgesetz
Referenten: Prof. Dr. Franz Kellerhals, Fridolin MR Walther, Dr. Annette Spycher,
Dr. Andreas Güngerich, Dr. Nicolas von Werdt und Prof. Dr. Jürgen
Brönnimann
Zeit: 14:30 Uhr bis 18:30 Uhr
Montag, 18. November 2002
Veranstaltungsprogramm Berner Forum für Kriminalwissenschaften (BFK)
Thema: Gewalt in der Geschichte: anthropologische Konstante oder Phänomenen
des historischen Wandels?
Referentin: Dr. phil. Claudia Töngi, Universität Basel
Ort / Zeit: Universität Bern, Hauptgebäude HS 115, 18:15 Uhr
(siehe Seite 197 2 )
195

Donnerstag, 21. November 2002
Juristischer Internettag für Starter
Ort: Universität Bern
Zeit: 09:00 Uhr bis 17:00 Uhr
(nähere Angaben siehe Seite 198 3 )
Donnerstag, 28. November 2002
Juristischer Internettag für Fortgeschrittene
Ort: KSC Informatik, Zürich
Zeit: 09:00 Uhr bis 17:00 Uhr
(nähere Angaben siehe Seite 198 3 )
Montag, 02. Dezember 2002
Veranstaltungsprogramm Berner Forum für Kriminalwissenschaft (BFK)
Thema: Interventionsprojekte gegen häusliche Gewalt: Neue Erkenntnisse -
neue Instrumente
Referentin: Oberassistentin Dr. iur. Marianne Schwander, Institiut für Strafrecht und
Kriminologie, Universität Bern
Ort / Zeit: Universität Bern, Hauptgebäude HS 115, 18:15 Uhr
(siehe Seite 197 2 )
Dienstag, 10. Dezember 2002
Juristischer Internettag für Fortgeschrittene
Ort: Universität Bern
Zeit: 09:00 Uhr bis 17:00 Uhr
(nähere Angaben siehe Seite 198 3 )
196

Freitag, 31. Januar 2003, 09.00 - 16.00 Uhr
Eine gemeinsame Veranstaltung des Berner Forums für Kriminalwissenschaft (BFK) und
der Weiterbildungskommission des Obergerichts des Kantons Bern / Kurs Nr. 8 (1/03)
Thema: Überlegungen zur richterlichen Entscheidungsfindung
Kursleitung: Prof. Dr. Karl-Ludwig Kunz, BFK
Stephan Stucki, Oberrichter
Form: Referate und Diskussion
Peter Reusser, Kreisgerichtspräsident:
Zur Erarbeitung des Strafurteils im erstinstanzlichen
Kollegialgericht - Entscheidfaktoren und ihre Bewältigung
Prof. Dr. Margit E. Oswald, Institut für Psychologie, Uni Bern:
Zur Psychologie richterlichen Strafverhaltens
Susi Staub, Kreisrichterin, Burgdorf:
Aufgabe und Gestaltungsmöglichkeit der Laienrichterin im Strafprozess
Jonas Peter Weber, lic. iur., Uni Bern:
Soziologische Aspekte richterlichen Verhaltens
Stefan Wyler, Redaktor “BUND”:
Das Funktionieren der Justiz aus der Sicht des Beobachters - Justiz,
Medien und Oeffentlichkeit
Ort:
Amthaus Bern, Assisensaal
Anmeldung: bis 30. November 2002 (siehe Seite 197 1 )
1
Anmeldungen für Weiterbildungskurse Obergericht:
per Telefon: 031 634 72 47, Schreyer Ursula
per Fax: 031 634 71 13
per Mail: weiterbildung.og@jgk.be.ch
Hinweis für Weiterbildungskurse Obergericht:
Erfolgte Anmeldungen gelten als angenommen, sofern nicht durch das Sekretariat der
Weiterbildungskommission eine ausdrückliche Absage erfolgt (wegen zu grosser Zahl
der Angemeldeten oder wegen Kursabsage).
2
Die Veranstaltungen des Berner Forum für Kriminalwissenschaft sind öffentlich. Für
Tagungen wird ein Unkostenbeitrag erhoben. Ergänzungen und Präzisierungen zum
Veranstaltungsprogramm 2002 sowie weitere Informationen zum BFK unter:
www.bfk.unibe.ch
197

3
Anmeldung für juristische Internetkurse für Starter bzw. Fortgeschrittene
Weblaw GmbH
Frau Sarah Montani
Laupenstrasse 1, 3008 Bern
Tel.: 031 398 20 98 / Fax: 031 398 80 97
direkte Anmeldemöglichkeit: http://www.weblaw.ch/schulung/module.asp
198

Leserreaktionen
Offene Fragen und Mängel – eine konstruktive Kritik und Anregung
zum Fachanwalt SAV
Im November 2001 hat der Vorstand des Schweizerischen Anwaltverbandes (SAV) beziehungsweise
die Präsidentenkonferrenz das Projekt “Fachanwalt SAV” deutlich beschlossen.
Am 7. Juni 2002 wurde die Weiterverfolgung dieses Projekt anlässlich einer
Konsultativabstimmung durch die Delegiertenversammlung in Lausanne sehr klar bestätigt.
Auf kantonaler Ebene haben jedoch vereinzelt Konsultativabstimmungen der Basis
der Verbandsmitglieder stattgefunden, was zum Teil ein erheblich unterschiedliches Stimmungsbild
zu dem Resultat der Konsultativabstimmung der Delegierten ergab. Opposition
scheint vor allem aus den beiden Basel und St. Gallen, wo bei diversen Konsultativabstimmungen
das Projekt “Fachanwalt” sehr deutlich verworfen worden war, sowie dem
Tessin und anlässlich der Delegiertenversammlung von einem Grossteil der welschen
Delegierten gekommen zu sein (vgl. NZZ vom 10. Juni 2002, S. 10). Ob es sich bei dieser
Bestätigung der Delegierten betreffend Weiterverfolgung des Projektes um einen definitiven
Entscheid bezüglich der Einführung des Titels eines “Fachanwaltes SAV” handelt
oder ob dieses Projekt nach der Ausarbeitung des Reglementsentwurfes durch den Vorstand
nochmals den Delegierten vorgelegt wird, wurde offen gelassen. Der Vorstand liess
auch verlauten, dass die Anwälte Anregungen betreffend des Projektes anbringen könnten
(vgl. NZZ vom 10. Juni 2002, S. 10).
Es ist geplant, dass bereits 2003 die ersten diesbezüglichen Kurse stattfinden sollen. Diese
Stellungsnahme und Darlegung der Probleme sowie einiger offener Fragen dient der Ergänzung
der Diskussion des laufenden Projektes und vor allem auch als Anregung, wie sie
der SAV mit Frist bis Ende Juli anlässlich der Delegiertenversammlung den Anwälten
vorschlug. Nicht mehr behandelt werden hier die ausserhalb der Korrekturmöglichkeiten
bestehenden Probleme, Zuständigkeitsfragen, Marktbedürfnisse, die rechtlichen und statutarischen
Bedenken, Probleme der Mitgliederbefragung und der Diskrepanzen zur Basis
verschiedener kantonaler Verbände sowie die Vergleiche zum Ausland. Dazu kann auf die
diversen Aufsätze in den Ausgaben der Anwaltrevue Nr. 4 /2002 (S. 22ff.) und 5 /2002 (S.
27ff.) sowie auf das kürzlich publizierte Streitgespräch im Plädoyer 3 /02 (S. 10ff. /abrufbar
im Internet unter www.plaedoyer.ch ) im Vorfeld der Delegiertenversammlung verwiesen
werden.
Der neue Titel eines “Fachanwaltes SAV” verbirgt in der bestehenden Form besonders für
199

mittlere und kleinere Anwaltskanzleien sowie insbesonders für Junganwälte auch einige
Probleme und Benachteiligungen.
1. Probleme für mittlere und kleinere Anwaltskanzleien sowie für Junganwälte
Zunächst ist vorgesehen, dass dieser Titel des “Fachanwaltes” sich, vielleicht mit
Ausnahme des Insolvenzrechts, auf kleinere abgeschlossene Teilgebiete wie Arbeitsrecht,
Erbrecht etc. konzentriert. Es handelt sich dabei um Bereiche, die dem typischen
Arbeits- und Kundenumfeld mittlerer und kleinerer Anwaltskanzleien sowie von Neueinsteigern
entsprechen, und nicht um extrem fachspezifische Themen, wie z.B.
Immaterialgüterrecht, die sich eher für eine Spezialisierung anbieten würden. Die Folge
davon: Diese Anwaltskanzleien, welche meist aus Generalisten bestehen, haben
meist ein breit gestreutes und vom Zufall abhängiges Kunden- und Mandatsumfeld.
Sie vermögen somit oft schon die strengen Kurszulassungsvoraussetzungen einer
überdurchschnittlichen, auf ein Teilgebiet beschränkten Tätigkeit nicht zu erfüllen.
Diese Anwaltskanzleien laufen ausserdem grosse Gefahr, ihre Kundschaft an die Kanzleien
zu verlieren, welche diese Spezialisierung anbieten. Denn es wird Klienten geben,
die den Eindruck gewinnen, dass ein Generalist genau auf die für den Fachanwaltstitel
vorgesehenen Arbeitsgebieten nicht kompetent ist – Weshalb sollte man
aus der Sicht dieser Klienten sonst ausgerechnet dort jene Spezialisierung anbieten?
Auch für Neueinsteiger ohne entsprechenden Titel, die sich zuerst einen Kundenstamm
aufbauen müssen, wird der Einstieg in die Selbstständigkeit am Anfang der
beruflichen Laufbahn aus denselben Gründen eher erschwert. Davon profitieren werden
eher grosse Anwaltskanzleien, welche oft in Departemente unterteilt sind und
sich daher den Service eines Fachanwaltes leisten können, beziehungsweise längerfristig
sogar gezwungen sein werden, diesen anzubieten. – Dieses Problem ist noch
nicht gelöst.
Der neue Titel des “Fachanwaltes” kann bereits aus den oben genannten Gründen
zumindest faktisch auch eine Abwertung der bereits abgelegten Anwaltsprüfung zur
Folge haben. Desweiteren kann je nachdem beispielsweise ein Organ einer Gesellschaft,
zum Beispiel bei einer arbeitsrechtlichen Streitigkeit, gezwungen sein, einen
Fachanwalt mit seinem Fall zu betrauen, weil er sonst, wenn alles schief geht, riskiert,
selber zur Verantwortung gezogen zu werden. Umgekehrt läuft ein Anwalt, der auf
einem Teilgebiet den Titel eines Fachanwaltes erworben hat, aber sonst weiterhin als
Generalist arbeitet, Gefahr, dass er seine Generalität verliert. Denn es besteht eine
gewisse Möglichkeit, dass seine Kunden das Gefühl haben, dass jener Anwalt, auch
wenn er sich sonst als Generalist deklariert, nur auf seinem Fachgebiet wirklich kompe-
200

tent ist, und ihn daher nur noch dort zu Rate ziehen.
2. Die Auswirkungen für den Klienten
Richtig scheint zu sein, dass zum Teil ein Kommunikationsproblem zwischen Anwalt
und Klient vor allem bezüglich der Anwaltsauswahl besteht. Die Frage ist jedoch, ob
der vorgeschlagene Titel des Fachanwaltes in der vorliegenden Form das angemessene
Mittel zur Lösung dieses Problemes darstellt.
Denn einerseits wird es aus den oben dargelegten Gründen und aufgrund der extremen
Spezialisierung nicht eine ernorme Anzahl von “Fachanwälten” auf den einzelnen
Teilgebieten geben. Desweiteren überschneiden sich in einem konkreten Fall die sich
stellenden Rechtsfragen, aus deren Grund ein Klient - womöglich unter dem Druck der
eigenen Verantwortlichkeit gezwungen (vgl. Ziff. 1.) - einen bestimmten Fachanwalt
aufsucht, oft mit anderen Fachgebieten. Dies kann wiederum den Beizug weiterer
“Fachanwälte” mit sich bringen - all dies ohne der absoluten Sicherheit einer besseren
Facharbeit. Dies sind neben den teueren Ausbildungskosten alles Faktoren, welche
die Kosten für den Klienten zusätzlich stark ansteigen lassen können. Abzuklären gilt
es auch noch, inwieweit dies Konsequenzen für nicht zahlungskräftige Klienten mit
sich bringt beziehungsweise und ob dieser Titel dadurch den Zugang von zahlungsschwächeren
Klienten zum Recht nicht eher erschwert.
3. Die Zulassungsbedingungen
Die Zulassung bedarf, nebst einer 5 jährigen praktischen Tätigkeit, den Nachweis
einer “überdurchschnittlichen Erfahrung” des Anwaltes auf dem Fachgebiet, was
kleineren und mittleren Anwaltskanzleien schwer fallen dürfte, weil bei ihnen auch ein
gewisser Zufallsfaktor spielt, ob sie diesbezüglich genügend Mandate erhalten. Desweiteren
sollten Fachanwälte ursprünglich jedes Jahr ein Soll von über 250 Stunden
Tätigkeit auf einem Teilgebiet erfüllen und nachweisen. Darauf wird jedoch gemäss
dem neuesten Reglementsentwurf vom 9. April 2002 seitens der Projektgruppe verzichtet.
Stattdessen soll es gemäss den im neuen Reglementsentwurf sehr allgemein
und offen formulierten Bestimmungen einer “Kommission Fachanwalt SAV” überlassen
werden, im Einzelfall zu beurteilen, ob ein Kandidat einen genügenden Fachausweis
in Form von einer “überdurchschnittlichen praktischen Erfahrung”, bzw. der
nach Erwerb des Titels “erwarteten weitergeführten Tätigkeit” auf einem bestimmten
Fachgebiet belegt hat (§ 7 und § 9 des Reglemententwurfes). Desweiteren soll bei
langjähriger ausseranwaltlichen Berufstätigkeit das Zeitkriterium der 5-jährigen praktischen
Anwaltstätigkeit auf bis zu 2 Jahre verkürzt werden können.
201

Die “überdurchschnittliche Erfahrung” soll sich weiterhin hauptsächlich nach der
Anzahl der aufgewendeten Stunden und Fälle bemessen. Deren Nachweis erfordert
schon eine gewisse Spezialisierung auf einem Fachgebiet vor der Ausbildung zum
Spezialisten. Er dürfte grösseren Anwaltskanzleien, welche in Departemente eingeteilt
sind, leichter fallen. Diesbezüglich besteht eine Chancenungleichheit zuungunsten
der kleineren und mittleren Generalistenkanzleien.
Wie die Kollegen diesen Nachweis ohne einer Verletzung ihrer beruflichen Geheimhaltungspflicht
bewerkstelligen sollen, bedarf ebenfalls noch einiger Klarstellungen. Insbesonders
gilt es noch zu klären, ob eine anonymisierte Klientenbezeichnung, wie sie
der neueste Reglementsentwurf vom 9. April 2002 in § 7 vorsieht, ausreicht. Nicht klar
ist auch, ob nach den bisher vorgesehenen Anonymisierungsregelungen nur Fälle
vorgelegt werden dürfen, die bereits gerichtlich abgeschlossen sind, oder ob auch
solche Fälle eingereicht werden können, bei denen immer noch das Verfahren läuft.
Es stellt sich daher die Frage, ob es nicht sinnvoller wäre, generell auf diesen Nachweis
der “überdurchschnittlichen Erfahrung” zu verzichten. Denn es gilt auch zu
beachten, dass viele Kollegen den aufwendigen Weg dieser Ausbildung wählen möchten,
weil sie just auf einem Fachgebiet zu wenige Mandate haben. Die Kurse sollten
Dank der zusätzlichen Voraussetzung der 5-jährigen praktischen Tätigkeit im Beruf auf
einem genug hohen Qualitätsniveau durchgeführt werden können.
4. Der Kurs und das Examen
Die einmal zugelassenen Kandidaten müssen gemäss dem Vorschlag des Vorstandes
des SAV desweiteren berufsbegleitend einen Kurs absolvieren, der mindestens 120
Stunden umfassen soll, bevor sie ein Abschlussexamen ablegen. Dies wie gesagt zum
Teil auf kleineren und abgeschlossenen Rechtsgebieten, wo der Kandidat schon
anlässlich der Anwaltsprüfung vollständig abgeprüft worden ist. Diese Kurse sollen
in enger Zusammenarbeit mit den Hochschulen durchgeführt werden, was die Gefahr
der “Vertheoretisierung” mit sich bringt auf Gebieten, wo die praktische Erfahrung für
das berufliche Können der entscheidende Faktor darstellt. Der neue Reglementsentwurf
vom 9. April 2002 gibt diesbezüglich noch keine eindeutige Antwort. Gemäss
§ 6 sollen jedoch für die Kurse auch “erfahrene Praktiker” beigezogen werden.
Zu beachten gilt auch der Umstand, dass der Druck für den Erwerb eines solchen
Titels eher zunehmen wird, was eine weitere, je nachdem nicht absolut notwendige
Verlängerung der Ausbildungsdauer zur Folge haben kann, bis ein Anwalt als vollständig
qualifiziertes Mitglied des Berufstandes angesehen wird. Nicht zu missachten
202

ist, nebst dem grossen Zeitaufwand, auch das Problem des enormen Kostenaufwandes,
welcher eine solche Zusatzausbildung verursacht und der noch in keiner Weise
geklärt ist. Kosten, die je nachdem nur von grösseren Kanzleien zugunsten ihrer
Mitarbeiter zur Verfügung gestellt werden können. Bessere Klarheit sollte auch darüber
geschaffen werden, inwieweit sich diese wahrscheinlich doch sehr aufwendigen
Ausbildungskosten auf die Honorare, auch bezüglich staatlicher Gerichtshonorare im
Falle einer unentgeltlichen Prozessführung, auswirken.
5. Die öffendliche Anerkennung des Titels eines “Fachanwaltes SAV”
Nicht klar ist, inwieweit die Projektverantwortlichen schon Schritte unternommen haben,
welche die Anerkennung der vorgesehenen Fachanwaltstitel durch die öffendliche
Hand bewerkstelligen. Denn beim SAV handelt es sich um einen privaten Berufsverband.
Es stellt sich daher die Frage, inwieweit er auch im Hinblick auf die Konkurrenz
ohne gesetzliche Grundlage einen neuen Titel einführen kann. Wird jener Titel nicht
von der öffendlichen Hand, d.h. den Exekutiven oder Legislativen, anerkannt und
mittels Gesetz abgesegnet, besteht eine grosse Gefahr, dass andere Privatpersonen
und Organisationen frei nach ihrem Belieben weitere Fachanwaltstitel und ähnliches
einführen können.
lic. iur. Philipp Simonius, Rechtsanwalt
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203

Post scriptum
Aus einem Juristen-Forum:
"Der Bauherr, der das zu niedrige Geländer angeordnet hat, muss seinen Schaden selber
zahlen, wenn er nachts leicht angesäuselt das Übergewicht verliert."
Das sollte mir einmal passieren! Oder habe ich bei der Interpretation eine freudianische
Fehlleistung begangen?
Jörg Zumstein, Bern
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