18. § 107 GWB - Einleitung, Antrag Einleitung, Antrag (1) Die ...

Weyand, Praxiskommentar Vergaberecht, 3. Auflage 2009 – Stand: 17.08.2009
Das Rechtsschutzbedürfnis kann im Rahmen des Nachprüfungsverfahrens wegfallen, wenn
z. B. die Vergabestelle den Vergabeverstoß einräumt und den Antragsteller klaglos stellt.
Dann fehlt es dem Nachprüfungsantrag nunmehr an dem entsprechenden
Rechtschutzinteresse. Die Weiterverfolgung dieses Antrags führt zur Antragsabweisung
(VK Arnsberg, B. v. 11.4.2001 - Az.: VK 3 - 02/2001).
GliederungsNR: 18.4.7.4
Gliederungstext: Verwirkung des Rechtsschutzbedürfnisses für ein
Nachprüfungsverfahren
GliederungsNR: 18.4.7.4.1
Gliederungstext: Allgemeines
RZ 2812
Ein Recht ist nach dem allgemeinen Grundsatz von Treu und Glauben (§ 242 BGB)
grundsätzlich dann verwirkt, wenn der Berechtigte es über längere Zeit nicht geltend
gemacht und der Verpflichtete sich darauf eingerichtet hat und nach dem gesamten
Verhalten des Berechtigten einrichten durfte, dass dieser das Recht auch in Zukunft
nicht geltend machen wird. Mit der Verwirkung soll die illoyal verspätete Geltendmachung
von Rechten gegenüber dem Verpflichteten ausgeschlossen werden. Dabei ist das Verhalten
des Berechtigten nach objektiven Gesichtspunkten zu beurteilen. Auf die subjektive
Willensrichtung des Berechtigten kommt es nicht an. Verwirkung kann auch gegen den
Willen des Berechtigten und selbst dann eintreten, wenn der Berechtigte keine Kenntnis von
seiner Berechtigung hat. In dieser Hinsicht kommt der rechtliche Unterschied zwischen der
Verwirkung und einem stillschweigenden Verzicht zum Ausdruck. Die Frage, ob ein Recht
verwirkt ist, richtet sich nach den Umständen des Einzelfalls, wobei der Art und
Bedeutung des Anspruchs, der Intensität des vom Berechtigten geschaffenen
Vertrauenstatbestandes und dem Ausmaß der Schutzbedürftigkeit des Verpflichteten
besondere Bedeutung zukommen. Dieser allgemeine, aus § 242 BGB abgeleitete Grundsatz
gilt auch im Vergaberecht (OLG Karlsruhe, B. v. 13.06.2008 - Az.: 15 Verg 3/08; VK
Baden-Württemberg, B. v. 16.01.2009 - Az.: 1 VK 65/08; im Ergebnis ebenso 2. VK Bund,
B. v. 28.03.2008 - Az.: VK 2 – 28/08; 3. VK Bund, B. v. 18.02.2009 - Az.: VK 3 - 158/08; 1.
VK Sachsen, B. v. 05.05.2009 - Az.: 1/SVK/009-09).
RZ 2813
Das Rechtsschutzbedürfnis für ein Nachprüfungsverfahren kann also auch im
Vergaberecht durch Zeitablauf und das Verhalten des Antragstellers gemäß § 242 BGB
verwirkt werden (OLG Düsseldorf, B. v. 26.05.2008 - Az.: VII - Verg 14/08; B. v.
18.06.2008 - Az.: VII - Verg 23/08; B. v. 30.04.2008 - Az.: VII - Verg 23/08; B. v.
19.07.2006 - Az.: VII - Verg 26/06; OLG Karlsruhe, B. v. 13.06.2008 - Az.: 15 Verg 3/08;
OLG Naumburg, B. v. 05.12.2008 - Az.: 1 Verg 9/08; VK Baden-Württemberg, B. v.
16.01.2009 - Az.: 1 VK 65/08; B. v. 18.03.2004 - Az.: 1 VK 07/04; 1. VK Brandenburg, B. v.
30.09.2008 - Az.: VK 30/08; B. v. 21.11.2005 - Az.: 1 VK 67/05; 1. VK Bund, B. v.
19.11.2008 - Az.: VK 1 - 135/08; B. v. 19.11.2008 - Az.: VK 1 - 126/08; B. v. 01.02.2007 -
Az.: VK 1 - 154/06; 2. VK Bund, B. v. 28.03.2008 - Az.: VK 2 – 28/08; B. v. 29.03.2006 -
Az.: VK 2 - 11/06; VK Köln, B. v. 01.04.2008 - Az.: VK VOB 3/2008; VK Münster, B. v.
06.05.2008 - Az.: VK 4/08; VK Sachsen, B. v. 07.01.2008 - Az.: 1/SVK/077-07; 2. VK
Sachsen-Anhalt, B. v. 03.07.2008 - VK 2 LVwA LSA - 05/08). Im Einzelfall kann daher ein
Verstoß gegen Treu und Glauben (§ 242 BGB) angenommen werden, wenn zum Einen ein
Antragsteller zwischen dem vermeintlichen Vergabeverstoß der Vergabestelle und dem später
eingelegten Nachprüfungsantrag längere Zeit verstreichen lässt (Zeitmoment) und außerdem