It-Projektverträge: Rechtliche Grundlagen

Inhaltsverzeichnis
Teil I Grundlagen für den Abschluss und die Durchführung
von Verträgen 1
1 Einführung in das Vertragsrecht 3
1.1 Rechtsvorschriften nach Zustandekommen, Funktion,
Gegenstand, Adressaten und Inhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
(1) Rechtsvorschriften dem Zustandekommen nach . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
(1.1) Geschriebenes Recht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
(1.2) Ungeschriebenes Recht und Verkehrssitten (Handelsbrauch) . . . 4
(2) Rechtsvorschriften der Funktion nach . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
(3) Rechtsvorschriften dem Gegenstand nach . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
(4) Adressaten im Privatrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
(5) Was die Gesetze beinhalten: Rechte und Pflichten . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
1.1.1 Die wichtigsten Gesetze für IT-Projektverträge . . . . . . . . . . . . . . . . . 8
(1) BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8
(2) HGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10
1.1.2 Vertragsfreiheit, Bedeutung und allgemeine Schranken . . . . . . . . . . 11
(1) Der Grundsatz der Vertragsfreiheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
(2) Allgemeine Schranken . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12
(3) Vertragsfreiheit ermöglicht US-Vertragsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
1.1.3 Die Konkretheit von Rechtsvorschriften:
Von Definitionen bis zu Rechtsgrundsätzen,
insbesondere dem von Treu und Glauben . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14
(1) Gesetzgeberische Regelungstechnik . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14
(2) Generalklauseln, Rechtsgrundsätze und die Vollständigkeit
der Vertragsrechtsordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
(3) Treu und Glauben . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
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1.1.4 Besondere Schranken für Allgemeine Geschäftsbedingungen . . . . . . 21
(1) Der Begriff der Allgemeinen Geschäftsbedingungen . . . . . . . . . . . . . . 22
(2) Einbeziehung von AGB in den Vertrag, insbesondere
die Kollision von AGB beider Vertragspartner . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
(3) Vorschriften mit Ordnungsfunktion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
(3.1) Überraschende Bedingungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
(3.2) Mehrdeutige Bedingungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
(3.3) Vorrang von Individualabreden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
(4) Die Inhaltskontrolle von AGB durch das AGB-Recht . . . . . . . . . . . . . 24
(5) Rechtsfolgen bei Nichteinbeziehung und Unwirksamkeit . . . . . . . . . . . 26
(6) Beweislast . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
1.2 Anspruchsgrundlage, Abwehrgrundlage und Beweislast . . . . . . . . . 27
(1) Darlegungslast/Schlüssigkeitsprüfung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
(2) Die Beweislast im engeren Sinne . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
(3) Verteilung der Beweislast . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
(4) Beweis des ersten Anscheins . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
(5) Stellenwert der Beweislast . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
1.3 Die Ermittlung des Inhalts von Verträgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
(1) Auslegung von Dokumenten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
(2) Stufenschema der Feststellung des Vertragsinhalts . . . . . . . . . . . . . . . . 33
1.4 Europäisches Recht, UN-Recht und US-Recht . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
(1) EU-Recht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
(2) UN-Recht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
(3) US-Recht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
2 Der Vertragsabschluss in der Praxis 37
2.1 Vertragsvorbereitung und -abschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
2.1.1 Angebot, Antrag, Annahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
2.1.2 Der Vertragsantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
(1) Anforderungen an den Vertragsantrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
(2) Zeitliche Wirksamkeit des Vertragsantrags . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
(3) Vergütung für die Erstellung von Vertragsanträgen . . . . . . . . . . . . . . . 40
2.1.3 Die Annahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
(1) Annahme verspätet oder unter Änderungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
(2) Auftragsbestätigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
(3) Zugangsbedürftigkeit von Erklärungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
2.1.4 Vertragsabschluss mit »Telekommunikationsmitteln« . . . . . . . . . . . 42

Inhaltsverzeichnis
2.1.5 Schweigen, insbesondere Schweigen des Antragsempfängers . . . . . 42
(1) Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
(2) Schweigen eines Kaufmanns . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
2.1.6 Schriftform . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
(1) Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
(2) Textform . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
(3) Mündliche Aufhebung der Schriftform . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
2.1.7 Noch einige Hinweise zum Begriff Vertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
(1) Die Verbindlichkeit von Verträgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
(2) Was ist ein Vertrag, was ein Programm? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
(3) Vereinbarungen durch ständiges Verhalten der Vertragspartner . . . . . 48
2.1.8 Vorverträge, Verträge mit offenen Punkten, Letter of Intent . . . . . . 48
(1) Vorverträge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
(2) Verträge mit offenen Punkten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
(3) Letter of Intent und Vorfeldverträge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
(3.1) Vorfeldverträge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
(3.2) Verletzung von Pflichten bei Vertragsverhandlungen . . . . . . . 50
(4) Memorandum of Understanding (MoU) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
2.1.9 Bedingungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
2.2 Geschäftliches (»kaufmännisches«) Bestätigungsschreiben . . . . . . . 53
(1) Übliche Wirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
(2) Beweislast . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
(3) Gegenbestätigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
(4) Protokolle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
(5) Ergänzungen zu den Vereinbarungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
2.3 Vertragsdokument . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
2.3.1 Vertragsbestandteile aus rechtlicher Sicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
(1) Vertragsbestandteile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
(2) Begriffe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
2.3.2 Physische Vertragsbestandteile und die Reihenfolge
von deren Geltung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
2.4 Vollmacht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
(1) Begriffe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
(2) Einräumung der Vollmacht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
(3) Umfang der Vollmacht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
(4) Weisungen zur Ausübung der Vollmacht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
(5) Handlungsvollmacht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
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Inhaltsverzeichnis
3 Grundfragen der Vertragserfüllung und der Haftung 65
3.1 Ansprüche auf Erfüllung oder wegen Pflichtverletzung . . . . . . . . . . 65
(1) Ansprüche aus dem Vertrag auf Erfüllung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
(2) Ansprüche wegen Verletzung einer Vertragspflicht . . . . . . . . . . . . . . . 67
(3) Insbesondere Vertretenmüssen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
(4) Mitverschulden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
(5) Kündigung aus wichtigem Grund . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
(6) Haftungseinschränkung im Vertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
3.2 Ausdehnung der Verantwortung: Erfüllungsgehilfe,
Verrichtungsgehilfe, Generalunternehmer, Konsortium . . . . . . . . . . 71
(1) Der Erfüllungsgehilfe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
(2) Der Verrichtungsgehilfe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
(3) Generalunternehmer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
(4) Konsortium . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
3.3 Verzug des Schuldners . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
3.3.1 Voraussetzungen für den Verzug des Schuldners . . . . . . . . . . . . . . . 74
(1) Fälligkeit der Leistung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
(2) Mahnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
(3) Vertretenmüssen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
(4) Beweislast . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
3.3.2 Rechtsfolgen des Verzugs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
(1) Anspruch auf Ersatz des Verzögerungsschadens neben
dem auf Erfüllung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
(2) Rücktritt und/oder Schadensersatz statt der Leistung . . . . . . . . . . . . . . 76
3.4 Schlechterfüllung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
3.5 Unmöglichkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
(1) Wirkliche Unmöglichkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
(2) »Faktische« Unmöglichkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
3.6 Störung der Geschäftsgrundlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
3.7 Außervertragliche Haftung, insbesondere die Produzentenund
Produkthaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
(1) Problemstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
(2) Unerlaubte Handlung nach §§ 823 ff. BGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
(3) Produzentenhaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
(4) Produkthaftungsgesetz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83

Inhaltsverzeichnis
3.8 Schadensersatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
(1) Begriff des Schadens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
(2) Umfang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
(3) Schadensersatz statt der Leistung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
(4) Arten von Schäden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
3.9 Vertragsstrafe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85
(1) Begriff . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85
(2) Herabsetzung der Vertragsstrafe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85
3.10 Verjährung und Verwirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
(1) Begriff und Wirkung der Verjährung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
(2) Beginn und Dauer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
(3) Hemmung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
(4) Verwirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
3.11 Annahmeverzug des Auftraggebers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
(1) Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
(2) Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
3.12 Leistung Zug um Zug, Zurückbehaltungsrecht, Aufrechnung . . . . 89
3.13 Erfüllungsort/Leistungsort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
(1) Begriff . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
(2) Rechtliche Bedeutung des Erfüllungsortes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
3.14 Ausdehnung der Haftung: Bürgschaft und Bankgarantie . . . . . . . . 91
4 Rechtsschutz an Programmen und an Programmunterlagen 93
4.1 Einleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
(1) Gesetzlicher Schutz gegenüber Dritten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
(2) Auswirkung gesetzlicher Regelungen auf schuldrechtliche Verträge . . 94
4.2 Patentrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94
4.3 Urheberrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94
4.3.1 Einleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
(1) Zielsetzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
(2) Schützbare Werke . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
(3) (Schöpferische) Darstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
(4) Entstehen und Dauer des Schutzes, Registrierung und
Copyright-Vermerk . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
(5) Urheberrechtsfähigkeit von Schnittstellen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
(6) Benutzeroberfläche . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
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Inhaltsverzeichnis
4.3.2 Wem stehen die Urheberrechte zu? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
4.3.3 Inhalt des Urheberrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98
(1) Urheberpersönlichkeitsrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98
(2) Verwertungsrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
(3) Einräumung von Nutzungsrechten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
(4) Rechtsnatur der einfachen Nutzungsrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
(5) Übertragung und Rückfall von Nutzungsrechten . . . . . . . . . . . . . . . . 100
(6) Überlassung eines Vervielfältigungsstücks zwecks
Benutzung/Einsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
(7) Weitergabe eines Vervielfältigungsstücks . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
4.3.3.1 Vervielfältigungsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
4.3.3.2 Verbreitungsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
4.3.3.3 Umarbeitungs-/Bearbeitungsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
4.3.3.4 Freie Benutzung bei Schaffung eines neuen Werks . . . . . . . . . . . . . 104
4.3.3.5 Erwerb vom Nichtberechtigten seitens des Anwenders . . . . . . . . . 105
4.3.3.6 Open-Source-Programme und Ähnliches . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
4.3.4 Ansprüche aus Urheberrechtsverletzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
4.3.5 Prozessuale Fragen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
4.3.6 Schutz in den USA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
4.4 Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb (UWG) . . . . . . . . . . . . . 106
4.5 Beweisprobleme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106
4.6 Maßnahmen zum Programmschutz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
4.7 Schutz durch das Strafrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
4.8 Markenrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
Teil II Die einzelnen Vertragstypen 109
5 Dienst- und Werkvertragsrecht, Beratungs- und
Unterstützungsverträge 111
5.1 Einleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
5.1.1 Überblick über das Werkvertragsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
(1) Grundzüge des Werkvertragsrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
(2) Abnahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
(3) Haftung für Mängel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
5.1.2 Überblick über das Dienstvertragsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118
(1) Grundzüge des Dienstvertrags . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118
(2) Kündigung/Beendigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119

Inhaltsverzeichnis
(3) Die Haftung des Auftragnehmers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
(4) Rechte an den Arbeitsergebnissen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
(5) Das IT-spezifische Arbeitsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
(6) Abgrenzung zur Arbeitnehmerüberlassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
5.1.3 Insbesondere Verträge mit freien Mitarbeitern . . . . . . . . . . . . . . . 122
(1) Vertragstyp . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122
(2) Wettbewerbsverbote . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122
(3) Rechte an den Ergebnissen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
5.1.4 Besonderheiten bei Verträgen über Leistungen für Endkunden . . . 123
(1) Vertragstypen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
(2) Geschuldete Leistungen, insbesondere geschuldete
Verwendungsfähigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
(3) Sonstige Auswirkungen des Hauptauftrags auf den Unterauftrag . . . 124
(4) Stellung des Generalunternehmers gegenüber dem
Unterauftragnehmer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
5.2 Beratungsverträge (Konzepterstellung, Auswahl von Systemen) . . 125
5.3 Erarbeitung von Vorstufen zu Programmen . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
5.4 Installation und Inbetriebnahme von IT-Anlagen,
von Hardware oder von Software . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
xvii
(1) Rechtliche Einordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
(2) Beratung bei der Einsatzvorbereitung von Softwareprodukten
durch deren Lieferanten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
5.5 IT-spezifische Fragen des Arbeitsrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
5.6 Arbeitnehmerüberlassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
5.7 Abgrenzung freie Mitarbeiter – normale Mitarbeiter . . . . . . . . . . 128
6 Beschaffung/Lieferung von IT-Systemen 129
6.1 Vertragsgegenstand und Grundzüge des Kaufvertragsrechts . . . . . 129
(1) Vertragsgegenstand und rechtliche Einordnung . . . . . . . . . . . . . . . . 129
(2) Grundzüge des Kaufvertragsrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
(3) Ausprägung als »komplexer Langzeitvertrag« . . . . . . . . . . . . . . . . . 132
6.2 Die Schaffung des IT-Systems . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
6.2.1 Leistungsumfang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
(1) Geschuldete Sprachform von Softwareprodukten . . . . . . . . . . . . . . . 134
(2) Benutzerdokumentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
(3) Installation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136
(4) Einrichten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138

xviii
Inhaltsverzeichnis
(5) Einweisung und Schulung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
(6) Übernahme von Altprogrammen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
(7) Lieferung der für den Programmeinsatz erforderlichen Daten . . . . . . 141
(8) Übernahme von Altdaten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
(9) Umfang der Einsatzvorbereitung bei einem Festpreis . . . . . . . . . . . . . 141
6.2.2 Terminvereinbarungen und Verzug . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
6.2.3 Preisvereinbarungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
6.2.4 Die Beseitigung von Störungen, für die der Auftragnehmer
nicht einzustehen hat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
6.2.5 Unberechtigte Rügen der Sollbeschaffenheit . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
6.2.6 Vereinbarte Abnahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
6.3 Haftung wegen Mängeln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
6.3.1 Der Mängelbegriff bei IT-Leistungen im Einzelnen . . . . . . . . . . . . 149
(1) Gewöhnliche Verwendbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
(2) Festlegungen durch Produktbeschreibungen usw. . . . . . . . . . . . . . . . 151
(3) Vereinbarte Verwendbarkeit zugunsten des Kunden . . . . . . . . . . . . . 152
(3.1) (Schriftliche) Vorgaben des Kunden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152
(3.2) Schriftliche Vorgaben vom Auftragnehmer erstellt . . . . . . . . . 153
(3.3) Mündliche Anforderungen des Kunden . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
6.3.2 Gewöhnliche Funktionalität einschließlich Zulassung
zum Einsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
6.3.2.1 Funktionsumfang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
(1) Problemstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
(2) Übliche Funktionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
6.3.2.2 Korrektheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
6.3.2.3 Ordnungsmäßigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
(1) Ordnungsmäßigkeit der Datenverarbeitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
(2) Identifizierbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158
(3) Geordnete Darstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
(4) Verständlichkeit und Prüfbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
(5) Zeitgerechte Verarbeitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
(6) Archivierung und Sichtbarmachung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
6.3.2.4 Sicherheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
6.3.2.5 Verträglichkeit (Kompatibilität) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
6.3.3 Gewöhnliche benutzerbezogene Qualität/Ergonomie . . . . . . . . . . . 160
6.3.4 Leistungsverhalten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162

Inhaltsverzeichnis
6.3.5 Gewöhnliche sonstige IT-technische Qualität . . . . . . . . . . . . . . . . 164
(1) Zuverlässigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
(2) Flexibilität . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
(3) Installierbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
(4) Neuwertigkeit/Vollwertigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
6.3.6 Beweislast bei Mängeln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
(1) Problemstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
(2) Die Darlegungslast im Gerichtsprozess bei Streit über
die Istbeschaffenheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
(3) Beweislast im engeren Sinne . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
(4) Bereitstellen von Beweismitteln durch den Gegner und
Beweisvereitelung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
6.3.7 Der Anspruch auf Nacherfüllung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
(1) Pflicht des Anwenders zur Unterstützung, insbesondere
zur ordentlichen Mängelmeldung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169
(2) Ort der Mängelbeseitigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170
(3) Kosten der Mängelbeseitigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
(4) Inhalt und Umfang der Mängelbeseitigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
(5) Eingriffe des Kunden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172
6.3.8 Minderung und Rücktritt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172
6.3.9 Schadensersatzansprüche . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
6.3.10 Garantien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
(1) Beschaffenheitsgarantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
(2) Haltbarkeitsgarantie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175
6.3.11 Kenntnis von Mängeln, Kaufmännische Untersuchungsund
Rügepflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176
6.3.12 Verjährung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
(1) Dauer der Verjährungsfrist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
(2) Beginn der Verjährungsfrist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179
(3) Erschwerung der Verjährung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180
6.3.13 Verbrauchsgüterkauf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180
6.4 Zusammenhang von Leistungen im Hinblick auf die
Haftung wegen Pflichtverletzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
6.4.1 Ein Lieferant liefert alles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
(1) Rechtliche Situationen im Einzelnen, insbesondere bei
Standardeinheiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
(2) Zahl der Vertragsdokumente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
xix

xx
Inhaltsverzeichnis
(3) Einbeziehung von Individualsoftware und Anpassungsprogrammierung
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
(4) Zeitlich auseinanderfallende Vertragsabschlüsse . . . . . . . . . . . . . . . . 184
(5) Nachträgliche Änderung des Zusammenhangs . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
6.4.2 Zwei Lieferanten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
6.4.3 Leasing . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185
6.5 Leistungsfragen in der Benutzungsphase . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185
6.5.1 Nebenpflichten des Auftragnehmers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185
(1) Sorgfaltspflichten des Auftragnehmers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185
(2) Rücksicherung neuer Versionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186
(3) Mitwirkung bei der Lokalisierung von Fehlern in
fremden Komponenten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186
(4) Ersatzlieferung bei Verlust eines Softwareprodukts . . . . . . . . . . . . . . 186
(5) Telefonische Unterstützung durch den Auftragnehmer . . . . . . . . . . . 187
6.5.2 Aufgaben des Kunden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
6.5.3 Beendigung der Benutzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
7 Beschaffung/Lieferung von IT-Systemen – spezielle Probleme 189
7.1 Verletzung von vorvertraglichen Pflichten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189
(1) Problemstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189
(2) Unter welchen Voraussetzungen entstehen vorvertragliche
Aufklärungs- oder Beratungspflichten? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190
(3) Gegenstände von Aufklärungs- und Beratungspflichten . . . . . . . . . . . 192
(4) Aufklärungspflichten und Beratungsverhältnis bei zwei
Auftragnehmern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192
(5) Beratungspflichten und -verhältnis bei Leasing . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
(6) Rechtliche Einzelheiten zur Haftung des Auftragnehmers . . . . . . . . . 193
(7) Empfehlung/Förderung eines (zweiten) Lieferanten . . . . . . . . . . . . . . 193
7.2 Miete . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194
(1) Grundzüge des Mietrechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194
(2) Haftung des Vermieters . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195
(3) Zahlungspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196
(4) Dauer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196
7.3 Leasing . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198
7.4 Mietkauf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198
7.5 Kauf/Verkauf gebrauchter Systeme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199
7.6 Leihe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199

Inhaltsverzeichnis
8 Beschaffung/Lieferung von Softwareprodukten – spezielle Fragen 201
8.1 Einleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
(1) Begriff des Softwareprodukts bzw. Standardprogramms und
Einordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
(2) Vertragsgestaltung in der Praxis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203
(3) Rechtliche Einordnung des Vertrags . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203
(4) Lieferung eines Datenträgers/Autorisierungsinstruments . . . . . . . . . 203
(5) Fragen zur Erfüllung seitens des Auftragnehmers . . . . . . . . . . . . . . . 204
(6) Nachträgliche Erklärungen des Kunden zum Benutzungsrecht
und Schutzhüllenverträgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205
(7) Testinstallation und Rücktrittsrecht des Kunden . . . . . . . . . . . . . . . 206
8.2 Das Benutzungsrecht des Kunden und Programmschutz . . . . . . . . 206
8.2.1 Rechtliche Einordnung des Benutzungsrechts . . . . . . . . . . . . . . . . 206
8.2.2 Die urheberrechtlich relevanten Handlungen . . . . . . . . . . . . . . . . 207
8.2.2.1 Vervielfältigung durch den Anwender . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207
8.2.2.2 Änderungen durch den Kunden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209
(1) Problemstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209
(2) Änderungen von Quellprogrammen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209
(3) Übersetzen des Programms . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210
(4) Mängelbeseitigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210
8.2.2.3 Verbreitung durch den Kunden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
(1) Urheberrechtliche Zulässigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
(2) Benutzung zugunsten Dritter/Vermieten/Leasing . . . . . . . . . . . . . . . 212
8.2.2.4 Kenntnisgabe an Dritte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213
8.2.3 (Insbesondere der) Umfang des Benutzungsrechts . . . . . . . . . . . . . 214
(1) Beschränkung auf eine Konfiguration . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215
(2) Beschränkungen innerhalb einer Konfiguration . . . . . . . . . . . . . . . . 216
(3) Einsatz auf einer anderen Konfiguration . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217
(4) Anwendungsbezogene Einschränkungen der Benutzung . . . . . . . . . . 218
(5) Firmen-/Konzernlizenz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218
(6) Vergrößerung des Einsatzumfangs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218
(7) Einsatzort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219
8.2.4 Bindung des Einsatzes an bestimmte Typen von IT-Anlagen . . . . . 219
8.2.5 Programmschutz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219
8.2.6 Überschreiten des vereinbarten Benutzungsumfangs . . . . . . . . . . . 221
8.2.7 »Eigentumsvorbehalt« . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222
8.2.8 Stoppbefehl/Programmsperren und Ähnliches . . . . . . . . . . . . . . . 222
8.2.9 Besonderheiten bei Miete . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222
xxi

xxii
Inhaltsverzeichnis
8.3 Anpassungsprogrammierung und Projekte auf der Basis
von Softwareprodukten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 223
8.3.1 Anpassungsprogrammierung von Softwareprodukten . . . . . . . . . . 223
(1) Anpassungsprogrammierung als Teil einer Gesamtleistung . . . . . . . . 223
(2) Insbesondere zeitlich auseinanderfallende Vereinbarungen . . . . . . . . 224
(3) Benutzerdokumentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225
(4) Lieferung des Quellprogramms und der systemtechnischen
Dokumentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225
(5) Rechte an Anpassungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226
(6) Behandlung von Anforderungen an Anpassungen . . . . . . . . . . . . . . . 226
(7) Liefertermin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 227
(8) Anspruch auf Lieferung des ungeänderten Softwareprodukts . . . . . . 228
(9) Grenzen einer Pauschalpreisvereinbarung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 228
8.3.2
(10) Pflicht zur Vornahme von Anpassungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 228
Projekte auf der Basis von Softwareprodukten . . . . . . . . . . . . . . . 229
8.3.3 Insbesondere Gestaltung von Websites . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229
8.4 Spezielle Fragen zur Haftung für Sachmängel . . . . . . . . . . . . . . . . 230
8.4.1 Spezielle Probleme hinsichtlich der Anspruchsvoraussetzungen . . . 230
(1) Einschränkungen wegen der Natur von Software bei eigenen
Softwareprodukten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 230
(2) Insbesondere Mängel in fremden Softwareprodukten . . . . . . . . . . . . 230
(3) Pilotprojekte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231
(4) Dem Auftragnehmer bei Übergabe bekannte Mängel . . . . . . . . . . . . . 231
(5) Viren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231
8.4.2 Spezielle Fragen zur Sollbeschaffenheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232
8.4.2.1 Funktionalität . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232
8.4.2.2 Leistungsverhalten und -bedarf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232
8.4.2.3 Zusammenwirken, insbesondere Kompatibilität . . . . . . . . . . . . . . 232
8.4.3 Spezielle Fragen zu den Rechtsfolgen wegen Mängeln . . . . . . . . . . 233
(1) Beseitigung von Mängeln durch Lieferung einer neuen Version . . . . . 233
(2) Geschwindigkeit bei der Mängelbeseitigung/Angemessene
Dauer der Nachfrist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234
(3) Anspruch auf das Quellprogramm als Schadensersatz . . . . . . . . . . . . 234
(4) Vollzug des Rücktritts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235
8.5 Sonstige Rechtsfragen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235
8.5.1 Rechtsmängelhaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235

Inhaltsverzeichnis
xxiii
9 Erstellung von Programmen 237
9.1 Die Erstellungsphase: Konkretisierung der Aufgabenstellung . . . . 238
9.1.1 Gemeinsame Konkretisierung der Aufgabenstellung bei
Festpreis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240
9.1.2 Konkretisierung einer groben Aufgabenstellung bei Festpreis . . . . 242
(1) Problemstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242
(2) Maßstab für die Konkretisierung bei Anwendungsprogrammen . . . . 243
(3) Zuständigkeit für die Konkretisierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243
(4) Durchführung und Dokumentation der Konkretisierung . . . . . . . . . 243
(5) Auslegung der Aufgabenstellung im Einzelnen . . . . . . . . . . . . . . . . . 245
(5.1) Formulierung der Aufgabenstellung durch den Kunden . . . . 245
(5.2) Formulierung der Aufgabenstellung durch den
Auftragnehmer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246
(5.3) Lücken in der Aufgabenstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 247
(5.4) Änderungen in vorhandenen Programmen . . . . . . . . . . . . . . 248
(6) Beweislast . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249
(7) Fortschreiben der Aufgabenstellung wie im Vertrag definiert . . . . . . 249
9.1.3 Die Genehmigung der Spezifikation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250
(1) Genehmigungspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250
(2) Wirkung der Genehmigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250
(3) Anforderungen an die Spezifikation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252
(4) Auslegung der Spezifikation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252
(5) Verzögerung der Genehmigung der Spezifikation . . . . . . . . . . . . . . . 253
9.1.4 Information durch den Kunden über seine Anforderungen . . . . . . 253
9.1.5 Richtlinien zu Entwicklung, Dokumentation und
Qualitätssicherung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255
9.1.6 Die Behandlung der Aufgabenstellung nach der Genehmigung
der Spezifikation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256
(1) Anspruch des Kunden auf Feinanpassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256
(2) Vorlage weiterer Zwischenergebnisse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257
(3) Weisungen des Kunden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257
(4) Fortschreibung der Spezifikation und weiterer
Zwischenergebnisse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257
9.1.7 Spezifikation liegt bereits vor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258
9.1.8 Erstellung gegen Vergütung nach Aufwand . . . . . . . . . . . . . . . . . 258
(1) Ausgangssituation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 258
(2) Mitverantwortung des Auftragnehmers für das Budget . . . . . . . . . . 259

xxiv
Inhaltsverzeichnis
9.2 Die Erstellungsphase im Übrigen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 259
9.2.1 Vorgehen bei der Realisierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 259
9.2.2 Änderungs- und Zusatzwünsche, Zusatzleistungen . . . . . . . . . . . . 261
(1) Problemstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261
(2) Ansprüche des Auftragnehmers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261
(3) Beauftragung, insbesondere bei Schweigen des Auftragnehmers . . . . 263
9.2.3 Mitwirkung des Kunden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
9.2.3.1 Umfang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
9.2.3.2 Unzulängliche Mitwirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265
9.2.4 Terminvereinbarungen und Verzug . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267
(1) Terminvereinbarungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267
(2) Anspruch des Auftragnehmers auf Terminverschiebung . . . . . . . . . . . 268
(3) Nachfristsetzung bei Verzug . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268
9.2.5 Freies Kündigungsrecht des Kunden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269
9.3 Sonstige Leistungsfragen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 270
9.3.1 Leistungsumfang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 270
(1) Geschuldete Formen des Programms und Erstellungshilfsmittel . . . . 270
(2) Dokumentation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271
(3) Einweisung und Schulung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 272
9.3.2 Preisvereinbarungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 272
(1) Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 272
(2) Vergütung nach Aufwand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 272
(3) Beschränkungen der Vergütungspflicht bei Vergütung nach
Aufwand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273
(4) Vergütung von Nebenkosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 274
(5) Leistungsverweigerungsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 274
9.3.3 Störung der Geschäftsgrundlage bei Programmerstellung
zum Festpreis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275
9.3.4 Verteilung der Rechte an den Arbeitsergebnissen und
Geheimhaltungspflichten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 276
(1) Problemstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 276
(2) Schutz des Kunden im Einzelnen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 277
(3) Rechte an Vorstufen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278
(4) Einbeziehung von vorhandenen Bausteinen und
Softwareprodukten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279

Inhaltsverzeichnis
9.4 Abnahme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279
xxv
(1) Problemstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279
(2) Abnahmevoraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 280
(3) Pflicht des Auftragnehmers zur Unterstützung . . . . . . . . . . . . . . . . . 280
(4) Abnahmeerklärung, insbesondere durch Gebrauch als
schlüssiges Handeln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281
9.5 Haftung für Sachmängel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281
9.5.1 Mängel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281
(1) Gewöhnliche Verwendbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282
(2) Fehlerhafte Anforderungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283
(3) Nicht ausreichende Zielumgebung des Kunden . . . . . . . . . . . . . . . . 283
9.5.2 Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284
9.6 Besonderheiten bei Erstellung aus Rohlingssoftware . . . . . . . . . . . 285
9.7 Verletzung von Aufklärungs- und Beratungspflichten
vor Vertragsabschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286
9.8 Vorverträge und vorläufige Verträge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286
9.9 Pflege von Individualprogrammen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287
(1) Ansatz für den Pflegevertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287
(2) Pflegepflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287
(3) Mängelbeseitigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288
(4) Pflichten des Auftragnehmers bei der Pflege . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288
10 Outsourcing-Verträge 289
10.1 Vertragsgegenstand und rechtliche Einordnung . . . . . . . . . . . . . . 289
(1) Vertragsform . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 289
(2) Rechtliche Einordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 290
(3) Grundzüge des Auftragsrechts/der Geschäftsbesorgung . . . . . . . . . . 290
10.2 Durchführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291
10.2.1 Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291
10.2.2 Insbesondere Web-Housing . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 292
10.2.3 Haftung des Auftragnehmers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 293

xxvi
Inhaltsverzeichnis
11 Wartung von Hardware 295
11.1 Vertragsgegenstand und -formen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295
11.2 Allgemeine Rechtsfragen zum Wartungsvertrag . . . . . . . . . . . . . . . 296
(1) Die Wartungsverpflichtung des Auftragnehmers bzw.
des Herstellers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 296
(2) Dauer der Wartungsverpflichtung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297
(3) Übertragung des Vertrags auf einen anderen
Wartungsunternehmer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297
11.3 Rechtsfragen zur Vollwartung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297
11.3.1 Allgemeine Fragen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297
11.3.2 Leistungspflichten des Auftragnehmers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299
(1) Störungsbeseitigung und Schaffung hoher Verfügbarkeit . . . . . . . . . . 299
(2) Pflicht zur Übertragung von Verbesserungen der Bauweise
von Geräten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300
(3) Durch die Pauschale abgedeckter Leistungsumfang . . . . . . . . . . . . . . 301
(4) Beseitigung von Störungen außerhalb der Pauschale . . . . . . . . . . . . . 301
11.3.3 Haftung des Auftragnehmers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 302
(1) Haftung wegen mangelhafter Wartung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 302
(2) Minderung bzw. Fortfall der Vergütungspflicht bei
Nichterbringung von Wartungsleistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303
(3) Vereinbarte Reaktionszeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303
11.3.4 Leistungspflichten des Kunden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303
11.4 Rechtsfragen zur Wartung nach Zeit und Material . . . . . . . . . . . . 304
12 Pflege von Softwareprodukten 305
12.1 Vertragsgegenstand und -formen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305
(1) Vertragsgegenstand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305
(2) Vertragsformen in der Praxis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306
(3) Miete und Pflege . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307
12.2 Pflegepflicht des Auftragnehmers für Softwareprodukte
ohne Anpassungsprogrammierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307
(1) Ansatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307
(2) Umfang der Pflegepflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 308
(3) Dauer der Pflegepflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 308
(4) Nur bei Einsatz auf freigegebenen IT-Anlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309
(5) Angemessene Bedingungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309

Inhaltsverzeichnis
xxvii
12.2.1 Umfang hinsichtlich in Objektcode gelieferten
Softwareprodukten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310
(1) Mängelbeseitigung, insbesondere Geschwindigkeit . . . . . . . . . . . . . . 310
(2) Anpassen an geänderte Rechtsvorschriften . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310
(3) Anpassen an geänderte Fremdprodukte, insbesondere
Systemsoftware . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311
(4) Sonstige funktionelle Weiterentwicklung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312
12.2.2 Maßgeblicher Programmstand, Kompatibilität und
Zusatzkosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313
(1) Problemstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313
(2) Lösungsansatz bei Vereinbarung von Vollpflege . . . . . . . . . . . . . . . . 314
(3) Hilfe beim Wechsel auf einen inkompatiblen neuen
Programmstand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315
(4) Übergangszeit nach Freigabe einer inkompatiblen neuen Version . . . 315
12.2.3 Dauer der Pflegepflicht im Einzelnen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 316
12.2.4 Verschobener Beginn oder Unterbrechung seitens des Kunden . . . 319
12.2.5 Verweisung auf den Anbieter oder einen Dritten . . . . . . . . . . . . . 319
(1) Der Auftragnehmer als Vertriebspartner lehnt die Übernahme ab . . 319
(2) Kündigung des Pflegevertrags und Verweisung auf den Anbieter . . . 320
12.2.6 Pflegepflicht bei Lieferung des Quellprogramms . . . . . . . . . . . . . . 321
12.3 Rechtsfragen zum Pflegevertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 321
12.3.1 Allgemeine Fragen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 321
(1) Begriff des Mangels . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 322
(2) Beginn der Pflege . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 323
(3) In den Pflegevertrag einbezogene Softwareprodukte . . . . . . . . . . . . . 323
(4) Beendigung der Pflege . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324
12.3.2 Abwicklung der Leistungen des Auftragnehmers . . . . . . . . . . . . . 324
(1) Umfang der Mängelbeseitigungspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324
(2) Lieferung neuer Programmstände . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 326
(3) Einführung neuer Versionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 326
(4) Hotline = Unterstützung über Fernkommunikation . . . . . . . . . . . . . 328
(5) Sonstige Fragen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329
(6) Einsatz qualifizierter Mitarbeiter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 330
(7) Einsatz einer qualifizierten Entwicklungsumgebung . . . . . . . . . . . . . 330
12.3.3 Haftung des Auftragnehmers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331
(1) Bezüglich der Mängelbeseitigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331
(2) Bezüglich der Lieferung neuer Versionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331
(3) Allgemeine Nichterfüllung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 333
(4) Schadensersatzansprüche auf Lieferung des Quellprogramms . . . . . 333

xxvii
Inhaltsverzeichnis
12.3.4 Zahlungspflichten des Kunden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 334
12.4 Pflege von durch den Auftragnehmer angepassten
Softwareprodukten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 335
12.4.1 Pflicht des Auftragnehmers . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 335
(1) Pflegepflicht überhaupt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 335
(2) Automatische Einbeziehung in die Pflege der Softwareprodukte . . . . 336
(3) Dauer der Pflegepflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 336
(4) Pflicht zur Vornahme von weiterer Anpassungsprogrammierung . . . . 337
12.4.2 Durchführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 337
(1) Praxis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 337
(2) Geschuldete Leistungen bei Vereinbarung einer Pauschale . . . . . . . . 337
(3) Einzelheiten zur Weiterentwicklung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 338
12.5 Zugriff auf das Quellprogramm und Hinterlegung . . . . . . . . . . . . 339
Anhang 341
A Eine kurze »Einführung in das juristische Denken« 343
A.1 Einleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 344
A.2 Über Sinn und Struktur des Rechtssatzes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 344
A.3 Die Gewinnung konkreter juristischer Urteile aus dem
Rechtssatz, insbesondere das Problem der Subsumtion . . . . . . . . . 346
A.4 Die Gewinnung abstrakter juristischer Urteile aus den
Rechtssätzen – Auslegung und Verstehen der Rechtssätze . . . . . . . 346
A.5 Auslegung und Verstehen der Rechtssätze, Fortsetzung:
Gesetzgeber oder Gesetz? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 349
A.6 Juristenrecht: Unbestimmte Rechtsbegriffe, normative Begriffe,
Generalklauseln, freies Ermessen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 352
A.7 Juristenrecht, Fortsetzung: Lückenergänzung und
Berichtigung fehlerhaften Rechts . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 354
(1) Lückenergänzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 354
(2) Berichtigung von Widersprüchen in Gesetzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357
(3) Behandlung anderer Fehler in Gesetzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 358
A.8 Vom Gesetz zum Recht, von der Jurisprudenz zur
Rechtsphilosophie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 359

Inhaltsverzeichnis
xxix
B Schwierigkeiten für Nichtjuristen, mit dem Vertragsrecht
und mit Juristen umzugehen 361
B.1 Schwierigkeiten, mit dem Vertragsrecht umzugehen . . . . . . . . . . . 361
(1) Der Nichtjurist kann Fragen des Vertragsrechts beantworten . . . . . . 361
(2) Objektive Hindernisse, mit dem Vertragsrecht richtig umzugehen . . 364
(2.1) Rechtsvorschriften, die häufig verkannt werden . . . . . . . . . . 366
(2.2) Eigener bzw. eigentümlicher juristischer Sprachgebrauch . . . 367
(2.3) Problematischer Sprachgebrauch der Nichtjuristen . . . . . . . . 371
(2.4) Schwierigkeiten, eine Lebenssituation rechtlich
zu analysieren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371
(3) Subjektive Hindernisse, mit dem Recht richtig umzugehen . . . . . . . . 372
(4) Juristische Auseinandersetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373
B.2 Schwierigkeiten, mit den Juristen umzugehen . . . . . . . . . . . . . . . . 373
(1) Wie erscheint der Jurist? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373
(2) Der eigene Jurist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 374
(3) Der gegnerische Jurist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 375
(4) Der Richter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 376
C Abkürzungsverzeichnis 378
D Literaturhinweise 380
D.1 Bücher zum Recht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 380
D.2 Gesetzestexte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 380
Stichwortverzeichnis 381