Erhvervsstyrelsens fastsættelse af vilkår for dispensation for ...

More documents

Recommendations

Info

- 16 - I den oprindelige ansøgning har advokat A ved brev 1. juli 2010 på vegne af K ApS anmodet styrelsen om dispensation til at opbevare den del af MDCC´s regnskabsmateriale, som er lagret i selskabets SAP-system og nogle øvrige it-systemer, på servere placeret i USA. Styrelsen modtog høringssvar fra henholdsvis SKAT den 21. september 2010 og SØK den 4. august 2010 vedrørende deres efterforskningsmuligheder i forbindelse med selskabets opbevaring af regnskabsmateriale i USA. Både SKAT og SØK har udtalt, at de ikke vil kunne acceptere en dispensation, da opbevaringen i udlandet kan få betydning for begge myndigheders efterforskningsmuligheder. Erhvervsstyrelsen traf da afgørelse af 4. november 2010 om afslag på dispensation i henhold til bogføringslovens § 12, stk. 4. Erhvervsankenævnet afsagde den 14. juli 2011 kendelse om, at sagen skulle hjemvises til styrelsen til fastsættelse af vilkår i en dispensation. Erhvervsstyrelsen har herefter i afgørelse af 2. januar 2012 givet dispensation med vilkår. … Sagens retlige omstændigheder Ifølge bogføringsloven § 12, stk. 1 [lovbekendtgørelse nr. 648 af 15. juni 2006 med senere ændringer] er det hovedreglen, at en virksomhed skal opbevare sit regnskabsmateriale her i landet, jf. dog § 12, stk. 2 – 5. I § 12, stk. 2 – 5, er der fastsat bestemmelser, der giver mulighed for, at regnskabsmaterialet i kortere eller længere tid kan opbevares i udlandet. Ifølge bogføringslovens § 12, stk. 4, kan Erhvervsstyrelsen i særlige tilfælde efter forudgående ansøgning tillade, at bestemmelserne i stk. 1 – 3 helt eller delvis fraviges, dvs. styrelsen kan dispensere fra lovens krav om opbevaringssted og således på baggrund af en ansøgning konkret give dispensation til opbevaring af regnskabsmaterialet (eller dele heraf) i udlandet. Det fremgår af de oprindelige bemærkninger til bestemmelsen (L 63 – FT 1998/99), at: ”Efter forslagets stk. 4 kan Erhvervs- og Selskabsstyrelsen dispensere fra kravene i forslagets stk. 1 – 3. Denne dispensation kan kun meddeles i særlige tilfælde, hvor formålet med lovens bestemmelser – især hensynet til offentlige myndigheders kontrolmulighed og politiets mulighed for at efterforske – fuldt ud kan tilgodeses på en anden måde. For at kunne meddele dispensation er det forudsat - både i relation til regnskabsmateriale for danske og udenlandske aktiviteter - at såvel Danmark som det aktuelle land tillader, at offentlige myndigheder, herunder fiskale myndigheder og politiet, efter indhentet retskendelse benytter en direkte terminaladgang i samme omfang som den bogføringspligtige selv. Dette forudsættes også, hvor der er adgangsbeskyttelse med passwords,
- 17 - krypteret indhold og lign., jf. forslagets § 15. Også andre relevante forhold kan tages med i betragtning i den konkrete situation.” Ifølge bemærkningerne til lov nr. 245 af den 27. marts 2006 (L 50 – FT 2005/06), hvorved § 12, stk. 4, blev skærpet, således at det er en forudsætning for, at Erhvervsstyrelsen kan meddele dispensation, at de hørte myndigheder kan acceptere, at en sådan dispensation gives. Således fremgår følgende af bemærkningerne til § 12, stk. 4: ”Samtidig bibeholdes den konkrete dispensationsadgang i stk. 4, men kun til ganske særlige situationer, hvor den bogføringspligtige formår at indrette adgangen til regnskabsmaterialet på en sådan måde, at danske myndigheder, herunder specielt told- og skatteforvaltningen, SØK og evt. Finanstilsynet vil kunne acceptere, at Erhvervs- og Selskabsstyrelsen meddeler dispensation.” Bogføringslovens § 12, stk. 4, giver Erhvervsstyrelsen hjemmel til at træffe afgørelse om, at der efter forudgående ansøgning kan meddeles dispensation til helt eller delvist at fravige reglerne om opbevaring af regnskabsmateriale i Danmark. Styrelsens vurdering Det er fortsat Erhvervsstyrelsens vurdering på baggrund af ovenstående bemærkninger til lovens § 12, stk. 4, at der er lagt op til et meget snævert anvendelsesområde for meddelelse af dispensation, og kun i de ganske særlige situationer, hvor hensynet til offentlige myndigheders kontrolmulighed fuldt ud er tilgodeset på anden vis. Danmark og det aktuelle land skal derfor efter indhentet retskendelse tillade, at offentlige myndigheder benytter en direkte terminaladgang, i samme omfang, som den bogføringspligtige selv. Styrelsens vurderer, at der med kendelserne truffet af Erhvervsankenævnet i juli 2011 er åbnet op for, at der i særlige tilfælde, hvor særlige tungtvejende grunde taler herfor, kan meddeles dispensation, selv hvor SKAT og SØK har udtalt, at opbevaring af regnskabsmateriale i det pågældende land kan medføre problemer med efterforskningen for myndighederne. På baggrund af kendelserne har styrelsen ændret sin praksis, og har ud fra nævnets næsten ligelydende kendelser udledt nogle retningslinier for, hvorledes lovens § 12, stk. 4, skal fortolkes. Ved fastsættelsen af vilkår er der foretaget en afvejning af de bemærkninger, som nævnet er kommet med i kendelserne, og de hensyn der i henhold til lovens bemærkninger skal være til de offentlige myndigheders kontrolmuligheder. Vilkårene i dispensationen er formuleret således, at det er op til selskabets ledelse at vurdere, om vilkårene overholdes, således at dispensationen får retskraft. I det følgende gennemgås de vilkår, som klager ikke finder acceptable.
Page 1 and 2: ERHVERVSANKENÆVNET Langelinie All
Page 3 and 4: - 3 - finder således vilkåret i o
Page 5 and 6: - 5 - 2.1 De fem vilkår, der er fo
Page 7 and 8: - 7 - res det gældende, at formule
Page 9 and 10: - 9 - Vi bemærker hertil, at der i
Page 11 and 12: - 11 - Dele af teksten i vilkåret
Page 13 and 14: - 13 - spensation i henholdt til bo
Page 15: - 15 - længet ganske betydeligt, s
Page 19 and 20: - 19 - betingelserne for midlertidi
Page 21 and 22: - 21 - uden videre. Her henvises ti
Page 23 and 24: - 23 - For god ordens skyld bemærk
Page 25 and 26: - 25 - Samlet set forekommer der s
Page 27 and 28: - 27 - Det giver i øvrigt anlednin
Page 29: - 29 - med almindelige forvaltnings

Erhvervsstyrelsens fastsættelse af vilkår for dispensation for ...

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

Delete template?

Save as template?