Erhvervsstyrelsens fastsættelse af vilkår for dispensation for ...

More documents

Recommendations

Info

- 10 - fremgår klart af Dispensationsansøgningens side 2, at K fortsat vil opbevare "alt fysisk opbevaret bilagsmateriale i henhold til reglerne i bogføringslovens § 12 stk. 1-3". Dispensationsansøgningen vedrører således kun de dele af Ks regnskabsmateriale, som opbevares i elektronisk form. På baggrund af udredningen ovenfor gøres det gældende, at det af Erhvervs- og Selskabsstyrelsen opstillede vilkår savner hjemmel i såvel bogføringsloven og dennes forarbejder samt Erhvervsankenævnets praksis, og at vilkåret i særdeleshed er direkte i modstrid med de formuleringer, som konkret findes i Erhvervsankenævnets afgørelse af 14. juli 2011 vedrørende K. Ligeledes gøres det gældende, at vilkåret er uproportionalt og i praksis i strid med de rimelige interesser, som ligger til grund for, at Erhvervsankenævnet har besluttet, at K skal tildeles en dispensation. Det bemærkes i den forbindelse, at det i dag er ganske almindeligt, at store dele af en virksomheds bilagsmateriale alene forefindes i elektronisk form, og at registreringen og opbevaringen af sådant bilagsmateriale helt naturligt sker i sammenhæng med den bogføring af transaktionssporet, som foretages i virksomhedens generelle bogføringssystemer. Det forekommer i den forbindelse ganske upraktisk, hvis retstilstanden skulle være således, at der godt kan opnås tilladelse til at opbevare selve transaktionssporet på servere i udlandet, mens der ikke kan opnås tilladelse til at have det elektronisk opbevarede bilagsmateriale lagret på servere i udlandet uden samtidig også at have en kopi af materialet i Danmark. Der er ikke nogen relevante forhold, som kan begrunde, at der gøres forskel på transaktionssporet og det elektronisk opbevarede bilagsmateriale i en sag, hvor det for begge typer regnskabsmateriales vedkommende er oplyst, at det vil være muligt at tilgå materialet online og udskrive det i klarskrift fra det omhandlede selskabs adresse i Danmark. I forhold til elektronisk (digitalt) materiale giver det i øvrigt dårligt mening at tale om originaler og kopier, da der ikke kan kendes forskel. Et vilkår om opbevaring af kopier i Danmark (eller et andet nordisk land) af det elektroniske bilagsmateriale vil derfor være en uhjemlet begrænsning af ankenævnets dispensation. Et sådant vilkår vil i praksis betyde, at K skal opbevare en komplet version af det elektroniske bilagsmateriale i Danmark, hvilket er en væsentlig del af det, som K har bedt om dispensation fra. Principalt begærer K således den af Erhvervs- og Selskabsstyrelsen stillede betingelse ophævet. Subsidiært begæres vilkåret ændret, således at det blot gøres til et vilkår, at alt fysisk opbevaret bilagsmateriale opbevares i henhold til hovedreglerne i bogføringslovens § 12, stk. 1-3 og 5. 2.1.5 Ad betingelse nr. 5: "Selskabets ledelse indestår for, at offentlige myndigheder via online adgang fra selskabets adresse i Danmark til enhver tid kan udskrive regnskabsmaterialet, der opbevares i USA, uden at der fra de amerikanske myndigheder stilles krav om retskendelse i USA"
- 11 - Dele af teksten i vilkåret korresponderer fint til det, som K selv har oplyst i Dispensationsansøgningen. I Dispensationsansøgningen er således klart anført (side 2): Fra Ks hovedkontor i Danmark vil der være fuld terminaladgang til SAP-systemet og de Øvrige IT-systemer, herunder til alt regnskabsmateriale lagret i de pågældende systemer, ligesom hvis serveren var placeret i Danmark. Denne adgang indebærer, at det vil være muligt fra Ks hovedkontor at foretage udskrift i klarskrift, uden bearbejdning, beregninger eller tilpasninger, af det regnskabsmateriale, der lagres på serverne i USA. Det af Erhvervs- og Selskabsstyrelsen opstillede vilkår er imidlertid problematisk i flere henseender. For det første er det problematisk, at Erhvervs- og Selskabsstyrelsen i slutningen af formuleringen af vilkåret har anført "uden at der fra de amerikanske myndigheder stilles krav om retskendelse i USA". Denne del af vilkåret skal ses i sammenhæng med, at en af de væsentligste grunde til, at Erhvervs- og Selskabsstyrelsen i sin tid meddelte afslag på Dispensationsansøgningen, var, at SØK i et høringsvar havde anført …: Uanset at en (…) terminaladgang findes i virksomheden omfattet af denne ansøgning vil de efterforskningsmæssige hensyn ikke i tilstrækkeligt omfang blive tilgodeset ved, at den bogføringspligtige har terminaladgang til regnskabsmaterialet, der udelukkende opbevares på en server i USA. Dette skyldes, at politiet ikke i forbindelse med en eventuel ransagning kan benytte sig af terminaladgangen, fordi et sådant indgreb må antages at være at sidestille med en ransagning på fremmed territorium, her USA. (…) Statsadvokaturen har ved flere lejligheder forsøgt at indhente oplysninger fra myndighederne i USA omkring, hvorvidt amerikansk lovgivning accepterer, at dansk politi på baggrund af en dansk retskendelse har terminaladgang i samme omfang som hvis materialet befandt sig i Danmark. Hidtil har de amerikanske myndigheder imidlertid ikke svaret på statsadvokaturens henvendelser. I mangel af oplysninger om det modsatte må det derfor antages, at de almindelige regler for international retshjælp skal følges, dvs. at der skal sendes en retsanmodning til det pågældende land, som derefter skal tage stilling til, om retsskridtet kan foretages efter det pågældende lands retssystem. (…) Det må derfor antages, at en dispensation kan have betydning for efterforskningsmulighederne for dansk politi.
Page 1 and 2: ERHVERVSANKENÆVNET Langelinie All
Page 3 and 4: - 3 - finder således vilkåret i o
Page 5 and 6: - 5 - 2.1 De fem vilkår, der er fo
Page 7 and 8: - 7 - res det gældende, at formule
Page 9: - 9 - Vi bemærker hertil, at der i
Page 13 and 14: - 13 - spensation i henholdt til bo
Page 15 and 16: - 15 - længet ganske betydeligt, s
Page 17 and 18: - 17 - krypteret indhold og lign.,
Page 19 and 20: - 19 - betingelserne for midlertidi
Page 21 and 22: - 21 - uden videre. Her henvises ti
Page 23 and 24: - 23 - For god ordens skyld bemærk
Page 25 and 26: - 25 - Samlet set forekommer der s
Page 27 and 28: - 27 - Det giver i øvrigt anlednin
Page 29: - 29 - med almindelige forvaltnings

Erhvervsstyrelsens fastsættelse af vilkår for dispensation for ...

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

Delete template?

Save as template?