26.07.2013 Views

Haakun Djurhuus - ATV Jord og Grundvand

Haakun Djurhuus - ATV Jord og Grundvand

Haakun Djurhuus - ATV Jord og Grundvand

SHOW MORE
SHOW LESS

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.

VINTERMØDE 2013<br />

<strong>ATV</strong> - AKADEMIET FOR TEKNISKE VIDENSKABER<br />

PÅBUDSMULIGHEDER<br />

Partner, advokat (H) Håkun <strong>Djurhuus</strong>


ANBEFALINGER TIL KOMMUNERNE I FORBINDELSE MED<br />

VURDERING AF PÅBUDSMULIGHEDER I RELATION TIL<br />

JORDFORURENINGSLOVENS §§ 40 OG 41 SAMT<br />

MILJØBESKYTTELSESLOVENS § 69


JORDFORURENINGSLOVENS § 40


JORDFORURENINGSLOVENS § 41


JORDFORURENINGSLOVENS § 43


MILJØBESKYTTELSESLOVENS § 19


MILJØBESKYTTELSESLOVENS § 19


MILJØBESKYTTELSESLOVENS § 69


SILKEBORG-DOMMEN<br />

(UFR 2000.276 H)<br />

Emne:<br />

Culpa-normen - fremmed ejendom - rette påbudsadressat -<br />

erstatningsansvar for påbudsmyndigheden.<br />

Sagens nærmere omstændigheder:<br />

I juli måned 1989 skete der forurening af en tankstationsejendom i Sejs i<br />

Silkeborg Kommune. Forureningen skete som følge af overfyldning af en<br />

dieselolietank.<br />

Tankanlægget tilhørte Q8, hvorimod den faste ejendom ikke tilhørte<br />

olieselskabet.<br />

Tankanlægget blev vedligeholdt af Q8, der ligeledes forestod levering af<br />

benzin- <strong>og</strong> olieprodukter.


SILKEBORG-DOMMEN<br />

(UFR 2000.276 H)<br />

Efter overfyldningen iværksatte kommunen en forureningsundersøgelse<br />

på ejendommen, hvorved der blev konstateret forholdsvis omfattende<br />

forurening af denne. Forureningsundersøgelsen blev udført af Cowi<br />

Consult. Cowi's rapport konkluderede, at forureningen "… er en<br />

kombination af overfyldning, utætheder <strong>og</strong> spild i øvrigt.".<br />

Kommunen påbød grundejeren at iværksætte nærmere undersøgelser,<br />

hvilket påbud ikke blev opfyldt, hvorfor undersøgelserne gennemførtes<br />

som selvhjælpshandling.<br />

Kommunen meddelte herefter den 9. oktober 1990 Q8, der ikke havde<br />

reageret på et forvarslet påbud fra august måned, påbud om undersøgelser<br />

<strong>og</strong> oprensning. Påbuddene var meddelt dels efter daværende<br />

MBL § 52 (nu § 72), dels olietankbekendtgørelsen. Påbuddene blev<br />

påklaget til Miljøstyrelsen, der stadfæstede påbuddene den 7. maj 1991.<br />

Q8 opfyldte påbuddene <strong>og</strong> krævede - efter Rockwool-modellen -<br />

erstatning under anbringende af, at påbuddene var uhjemlede.


SILKEBORG-DOMMEN<br />

(UFR 2000.276 H)<br />

Præmisser:<br />

Både Vestre Landsret <strong>og</strong> Højesteret lagde til grund, at forureningen var<br />

forårsaget ved overfyldning, utætheder <strong>og</strong> spild i øvrigt, jf. Cowi's rapporter<br />

herom.<br />

I overensstemmelse med kommunens anbringende herom, lagde både<br />

landsret <strong>og</strong> Højesteret til grund, at Q8 var erstatningsansvarlig for<br />

forureningen, idet denne ant<strong>og</strong>es alene at kunne være sket som følge af, at<br />

Q8's tankv<strong>og</strong>nschauffører <strong>og</strong> Q8 ikke har sikret sig imod overfyldning,<br />

utætheder <strong>og</strong> spild i fornødent omfang, idet forureningen i så fald ikke ville<br />

være sket. Der er her tale om en meget streng culpa-vurdering.<br />

Også som følge af svigtende tilsyn fandtes Q8 erstatningsansvarlig.<br />

Højesteret fremhævede, at det allerede fra begyndelsen af 1960'erne måtte<br />

stå olie- <strong>og</strong> benzinselskaber klart, at forurening kunne forvolde omfattende<br />

skader. (Olieforurenings-udvalget nedsat i 1965 - Betænkning nr. 545/1969 -<br />

første olietankbekendtgørelse 1970).<br />

Kommunen frifandtes.


SILKEBORG-DOMMEN<br />

(UFR 2000.276 H)<br />

Kommentarer:<br />

Både landsret <strong>og</strong> Højesteret lægger - helt korrekt - en streng culpavurdering<br />

til grund.<br />

Det er interessant, at et erstatningsretligt anbringende fra kommunens<br />

side - ved siden af anbringendet om, at der forelå fornøden hjemmel -<br />

fører til det ønskede resultat.<br />

Det er endvidere bemærkelsesværdigt, at olieselskabet, der ikke rådede<br />

over ejendommen, men alene over olietankanlægget, findes at kunne<br />

være adressat for et oprensningspåbud. Dette indikerer, at en række af<br />

landsretsdommene vedrørende fremmed ejendomproblematikken<br />

muligvis er forkerte/for vidtgående.


CULPANORMEN I MILJØBESKYTTELSESLOVEN –<br />

MBL § 69 – CULPANORMEN – U2002.780 H<br />

Emne:<br />

Culpa-normen - "den for forholdet ansvarlige", jf. MBL § 69 -<br />

oprensnings- <strong>og</strong> afværgeforanstaltninger..<br />

Sagens nærmere omstændigheder:<br />

I 1993 var der på en tankstation sket påkørsel af en benzinstander.<br />

Skaden blev udbedret, men der opstod i forbindelse med udbedringen en<br />

ny skade i form af en revne i et rør, hvorfra der efterfølgende skete<br />

udsivning af benzin. Kommunen meddelte i 1998 påbud efter<br />

miljøbeskyttlelseslovens § 69, stk. 1, nr. 3, jf. § 19, stk. 1, om at<br />

foretage "de nødvendige oprensnings- <strong>og</strong>/eller afværgeforanstaltninger,<br />

som kan fjerne den resterende jord- <strong>og</strong> grundvandsforurening til et<br />

acceptabelt niveau".


CULPANORMEN I MILJØBESKYTTELSESLOVEN –<br />

MBL § 69 – CULPANORMEN – U2002.780 H<br />

Ejeren af tankstationen, Christiansen, havde med Kuwait Petroleum<br />

indgået en forhandleroverenskomst, hvorefter benzinselskabet ejede<br />

standere <strong>og</strong> tankanlæg. Det var tillige benzinselskabet, der rekvirerede<br />

det firma, Dansk Olie-Måler Service, som skulle udbedre skaden i 1993,<br />

<strong>og</strong> som forårsagede den nye revne.<br />

Ejeren af tankstationen <strong>og</strong> dennes forsikringsselskab efterkom påbudet<br />

<strong>og</strong> stævnede efterfølgende kommunen med påstand om, at påbudet var<br />

ugyldigt, <strong>og</strong> at kommunen skulle erstatte ejeren <strong>og</strong> forsikringsselskabet<br />

de afholdte udgifter.<br />

Landsretten dømte kommunen. Landsretten lagde til grund, at ejeren af<br />

tankstationen ikke ejede tankanlæg <strong>og</strong> standere m.v., at skaden var sket<br />

som følge af en fejl hos en medarbejder, hos det firma, der i 1993 havde<br />

foretaget reparation af en stander, <strong>og</strong> at ejeren af tankstationen ikke<br />

havde haft instruktionsbeføjelser over dette firma <strong>og</strong> derfor heller ikke<br />

skulle hæfte for den fejl, der var blevet begået.


CULPANORMEN I MILJØBESKYTTELSESLOVEN –<br />

MBL § 69 – CULPANORMEN – U2002.780 H<br />

Højesterets præmisser<br />

Højesteret forholdt sig til spørgsmålet om, hvem der i henhold til miljøbeskyttelseslovens<br />

§ 69 kunne anses for "den for forholdet ansvarlige".<br />

Højesteret udtalte herom:<br />

"Drift af en benzinstation er en erhvervsmæssig aktivitet, som indebærer en<br />

sådan forureningsrisiko, at der til beskyttelse af almenheden mod miljøskade<br />

som den foreliggende skal udvises særlig omhu ved driften af tankanlægget,<br />

herunder i forbindelse med dets vedligeholdelse <strong>og</strong> reparation.<br />

På denne baggrund finder Højesteret, at Christiansen, uanset om han selv<br />

måtte have handlet uforsvarligt, i overensstemmelse med almindelige<br />

rstatningsretlige principper er erstatningsansvarlig for den skete forurening,<br />

idet han hæfter ikke blot for fejl, der måtte være begået af Kuwait Petroleum,<br />

men <strong>og</strong>så for den fejl, som - ifølge parterne - er begået af Dansk Olie-Måler<br />

Service, der udførte reparationen i henhold til aftale med Kuwait Petroleum.<br />

Tinglev Kommunes påbud af 15. april 1998 er som følge heraf ikke ugyldigt,<br />

<strong>og</strong> Højesteret frifinder derfor kommunen."


KOLDING-DOMMEN – UFR 2005.2949 H<br />

Udgangspunktet for sagen var en afvejning af<br />

genopretningsprincippet, herunder i JFL § 48, stk. 1 <strong>og</strong> det<br />

almindeligt gældende forvaltningsretlige proportionalitetsprincip.<br />

I dommen fremkommer Højesteret med specielt én, særdeles<br />

bemærkelsesværdig, præmis.<br />

Under henvisning til bl.a. forarbejderne til jordforureningslovens<br />

§ 41 citerede Højesteret følgende fra forarbejderne:<br />

”For at der kan gives et påbud om oprydning, skal der være en<br />

miljø- eller sundhedsmæssig begrundelse for foranstaltningen.<br />

Ved en forurening, som ikke er særlig mobil, <strong>og</strong> som ligger dybt<br />

nede i jorden, må det vurderes, hvorvidt forureningen nu eller i<br />

fremtiden vil kunne udgøre n<strong>og</strong>et problem.”


KOLDING-DOMMEN – UFR 2005.2949 H<br />

(FORTSAT)<br />

Herudover anførte Højesteret – helt centralt – følgende:<br />

”Højesteret finder, at proportionalitetsprincippet bl.a. må føre til,<br />

at en forurening eller restforurening med olie – uafhængigt af<br />

omkostningernes størrelse – som udgangspunkt ikke kan<br />

påbydes fjernet, hvis der foreligger en høj grad af sikkerhed for,<br />

at den hverken aktuelt eller i fremtiden indebære en miljø- eller<br />

sundhedsmæssig risiko.”<br />

Bevisbyrden <strong>og</strong> et særdeles skærpet beviskrav påhviler således<br />

den påbudsadressat, der argumenterer for at efterlade en<br />

restforurening. Dette er en særdeles væsentlig pointe.


OVERSIGT OVER RETSPRAKSIS OG ADMINISTRATIV<br />

PRAKSIS VEDRØRENDE TANKSTATIONER UDOVER<br />

TINGLEV-DOMMEN OG Q8-DOMMEN<br />

• MAD 1996.462 MST: Undersøgelsespåbud kunne meddeles til såvel<br />

forhandleren (grundejeren/forpagteren) som til olieleverandøren, der<br />

ejede tankstationsanlægget <strong>og</strong> lejede ejendommen.<br />

• UfR 1999.1600 H – Shell-dommen: Vedrørende tidsmæssige kriterier i<br />

relation til undersøgelsespåbud. Dommen var årsag til, at JFL § 40 nu<br />

alene finder anvendelse på forureninger der ikke var ophørt den<br />

1.1.1992 (hvor MBL § 72 trådte i kraft)<br />

• MKN-afgørelse af 16. juli 2002 i j.nr. 41-3: Bevisbyrden for, at en<br />

forurening er fortsat efter 1.1.1992 påhviler myndighederne.<br />

Bevisbyrden fandtes ikke løftet.<br />

• MAD 2004.902 (EF-domstolens dom i Walle-sagen): Dommen t<strong>og</strong><br />

udgangspunkt i affaldsdirektivet i relation til vurderingen af ansvar for<br />

olieselskabet, der har leveret til en benzintankstation


OVERSIGT OVER RETSPRAKSIS OG ADMINISTRATIV<br />

PRAKSIS VEDRØRENDE TANKSTATIONER UDOVER<br />

TINGLEV-DOMMEN OG Q8-DOMMEN (FORTSAT)<br />

• MAD 2004.199 V: Miljøerstatningsloven blev gjort gældende. Loven<br />

blev ikke kommenteret af landsretten. Landsretten fandt (2<br />

dommere) ikke, at kommunen havde godtgjort, at olieselskabet<br />

havde optrådt culpøst. En dommer fandt, at manglende anmeldelse i<br />

henhold til MBL § 21 var udtryk for culpa. Dommen er svær at forene<br />

med Tinglev-dommen <strong>og</strong> Q8-dommen, hvis præjudikatsværdi er<br />

større end denne doms, da denne dom var afsagt med dissens <strong>og</strong><br />

alene af landsretten.<br />

• MAD 2006.1425 MST: Miljøstyrelsen fandt, at et undersøgelsespåbud<br />

til en benzinstation ikke opfyldte bestemthedskravet, hvorfor sagen<br />

blev hjemvist.


YDERLIGERE MATERIALE<br />

• Vejledning fra Miljøstyrelsen nr. 11/1998: Branchevejledning for<br />

benzin- <strong>og</strong> olieforurenede grunde<br />

• Bekendtgørelse nr. 555 af 9. juni 2001 om forebyggelse af jord-<br />

<strong>og</strong> grundvandsforurening fra benzin- <strong>og</strong> dieselsalgsanlæg<br />

• Miljøsamarbejdet (Gentofte, Gladsaxe, Lyngby-Taarbæk,<br />

Søllerød’s arbejdsrapport om benzinstationer), 1. udgave, april<br />

2005<br />

• Bekendtgørelse nr. 699 af 24. juni 2011 om miljøkrav i forbindelse<br />

med etablering <strong>og</strong> drift af autoværksteder m.v.<br />

• Bekendtgørelse nr. 1321 af 21. december 2011 om indretning,<br />

etablering <strong>og</strong> drift af olietanke, rørsystemer <strong>og</strong> pibelines


KONTAKT<br />

OFFENTLIG VIRKSOMHED<br />

Håkun <strong>Djurhuus</strong><br />

Partner, advokat (H) ·<br />

København<br />

T +45 72 27 33 44<br />

M +45 25 26 33 44<br />

E djur@bechbruun.com


www.bechbruun.com<br />

København<br />

Langelinie Allé 35<br />

2100 København Ø<br />

T +45 72270000<br />

Aarhus<br />

Frue Kirkeplads 4<br />

8100 Aarhus C<br />

F +45 72270027<br />

Shanghai<br />

83 Loushanguan Road,<br />

suite 2630, 26/F<br />

Shanghai<br />

E info@bechbruun.com

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!