Haakun Djurhuus - ATV Jord og Grundvand
Haakun Djurhuus - ATV Jord og Grundvand
Haakun Djurhuus - ATV Jord og Grundvand
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
VINTERMØDE 2013<br />
<strong>ATV</strong> - AKADEMIET FOR TEKNISKE VIDENSKABER<br />
PÅBUDSMULIGHEDER<br />
Partner, advokat (H) Håkun <strong>Djurhuus</strong>
ANBEFALINGER TIL KOMMUNERNE I FORBINDELSE MED<br />
VURDERING AF PÅBUDSMULIGHEDER I RELATION TIL<br />
JORDFORURENINGSLOVENS §§ 40 OG 41 SAMT<br />
MILJØBESKYTTELSESLOVENS § 69
JORDFORURENINGSLOVENS § 40
JORDFORURENINGSLOVENS § 41
JORDFORURENINGSLOVENS § 43
MILJØBESKYTTELSESLOVENS § 19
MILJØBESKYTTELSESLOVENS § 19
MILJØBESKYTTELSESLOVENS § 69
SILKEBORG-DOMMEN<br />
(UFR 2000.276 H)<br />
Emne:<br />
Culpa-normen - fremmed ejendom - rette påbudsadressat -<br />
erstatningsansvar for påbudsmyndigheden.<br />
Sagens nærmere omstændigheder:<br />
I juli måned 1989 skete der forurening af en tankstationsejendom i Sejs i<br />
Silkeborg Kommune. Forureningen skete som følge af overfyldning af en<br />
dieselolietank.<br />
Tankanlægget tilhørte Q8, hvorimod den faste ejendom ikke tilhørte<br />
olieselskabet.<br />
Tankanlægget blev vedligeholdt af Q8, der ligeledes forestod levering af<br />
benzin- <strong>og</strong> olieprodukter.
SILKEBORG-DOMMEN<br />
(UFR 2000.276 H)<br />
Efter overfyldningen iværksatte kommunen en forureningsundersøgelse<br />
på ejendommen, hvorved der blev konstateret forholdsvis omfattende<br />
forurening af denne. Forureningsundersøgelsen blev udført af Cowi<br />
Consult. Cowi's rapport konkluderede, at forureningen "… er en<br />
kombination af overfyldning, utætheder <strong>og</strong> spild i øvrigt.".<br />
Kommunen påbød grundejeren at iværksætte nærmere undersøgelser,<br />
hvilket påbud ikke blev opfyldt, hvorfor undersøgelserne gennemførtes<br />
som selvhjælpshandling.<br />
Kommunen meddelte herefter den 9. oktober 1990 Q8, der ikke havde<br />
reageret på et forvarslet påbud fra august måned, påbud om undersøgelser<br />
<strong>og</strong> oprensning. Påbuddene var meddelt dels efter daværende<br />
MBL § 52 (nu § 72), dels olietankbekendtgørelsen. Påbuddene blev<br />
påklaget til Miljøstyrelsen, der stadfæstede påbuddene den 7. maj 1991.<br />
Q8 opfyldte påbuddene <strong>og</strong> krævede - efter Rockwool-modellen -<br />
erstatning under anbringende af, at påbuddene var uhjemlede.
SILKEBORG-DOMMEN<br />
(UFR 2000.276 H)<br />
Præmisser:<br />
Både Vestre Landsret <strong>og</strong> Højesteret lagde til grund, at forureningen var<br />
forårsaget ved overfyldning, utætheder <strong>og</strong> spild i øvrigt, jf. Cowi's rapporter<br />
herom.<br />
I overensstemmelse med kommunens anbringende herom, lagde både<br />
landsret <strong>og</strong> Højesteret til grund, at Q8 var erstatningsansvarlig for<br />
forureningen, idet denne ant<strong>og</strong>es alene at kunne være sket som følge af, at<br />
Q8's tankv<strong>og</strong>nschauffører <strong>og</strong> Q8 ikke har sikret sig imod overfyldning,<br />
utætheder <strong>og</strong> spild i fornødent omfang, idet forureningen i så fald ikke ville<br />
være sket. Der er her tale om en meget streng culpa-vurdering.<br />
Også som følge af svigtende tilsyn fandtes Q8 erstatningsansvarlig.<br />
Højesteret fremhævede, at det allerede fra begyndelsen af 1960'erne måtte<br />
stå olie- <strong>og</strong> benzinselskaber klart, at forurening kunne forvolde omfattende<br />
skader. (Olieforurenings-udvalget nedsat i 1965 - Betænkning nr. 545/1969 -<br />
første olietankbekendtgørelse 1970).<br />
Kommunen frifandtes.
SILKEBORG-DOMMEN<br />
(UFR 2000.276 H)<br />
Kommentarer:<br />
Både landsret <strong>og</strong> Højesteret lægger - helt korrekt - en streng culpavurdering<br />
til grund.<br />
Det er interessant, at et erstatningsretligt anbringende fra kommunens<br />
side - ved siden af anbringendet om, at der forelå fornøden hjemmel -<br />
fører til det ønskede resultat.<br />
Det er endvidere bemærkelsesværdigt, at olieselskabet, der ikke rådede<br />
over ejendommen, men alene over olietankanlægget, findes at kunne<br />
være adressat for et oprensningspåbud. Dette indikerer, at en række af<br />
landsretsdommene vedrørende fremmed ejendomproblematikken<br />
muligvis er forkerte/for vidtgående.
CULPANORMEN I MILJØBESKYTTELSESLOVEN –<br />
MBL § 69 – CULPANORMEN – U2002.780 H<br />
Emne:<br />
Culpa-normen - "den for forholdet ansvarlige", jf. MBL § 69 -<br />
oprensnings- <strong>og</strong> afværgeforanstaltninger..<br />
Sagens nærmere omstændigheder:<br />
I 1993 var der på en tankstation sket påkørsel af en benzinstander.<br />
Skaden blev udbedret, men der opstod i forbindelse med udbedringen en<br />
ny skade i form af en revne i et rør, hvorfra der efterfølgende skete<br />
udsivning af benzin. Kommunen meddelte i 1998 påbud efter<br />
miljøbeskyttlelseslovens § 69, stk. 1, nr. 3, jf. § 19, stk. 1, om at<br />
foretage "de nødvendige oprensnings- <strong>og</strong>/eller afværgeforanstaltninger,<br />
som kan fjerne den resterende jord- <strong>og</strong> grundvandsforurening til et<br />
acceptabelt niveau".
CULPANORMEN I MILJØBESKYTTELSESLOVEN –<br />
MBL § 69 – CULPANORMEN – U2002.780 H<br />
Ejeren af tankstationen, Christiansen, havde med Kuwait Petroleum<br />
indgået en forhandleroverenskomst, hvorefter benzinselskabet ejede<br />
standere <strong>og</strong> tankanlæg. Det var tillige benzinselskabet, der rekvirerede<br />
det firma, Dansk Olie-Måler Service, som skulle udbedre skaden i 1993,<br />
<strong>og</strong> som forårsagede den nye revne.<br />
Ejeren af tankstationen <strong>og</strong> dennes forsikringsselskab efterkom påbudet<br />
<strong>og</strong> stævnede efterfølgende kommunen med påstand om, at påbudet var<br />
ugyldigt, <strong>og</strong> at kommunen skulle erstatte ejeren <strong>og</strong> forsikringsselskabet<br />
de afholdte udgifter.<br />
Landsretten dømte kommunen. Landsretten lagde til grund, at ejeren af<br />
tankstationen ikke ejede tankanlæg <strong>og</strong> standere m.v., at skaden var sket<br />
som følge af en fejl hos en medarbejder, hos det firma, der i 1993 havde<br />
foretaget reparation af en stander, <strong>og</strong> at ejeren af tankstationen ikke<br />
havde haft instruktionsbeføjelser over dette firma <strong>og</strong> derfor heller ikke<br />
skulle hæfte for den fejl, der var blevet begået.
CULPANORMEN I MILJØBESKYTTELSESLOVEN –<br />
MBL § 69 – CULPANORMEN – U2002.780 H<br />
Højesterets præmisser<br />
Højesteret forholdt sig til spørgsmålet om, hvem der i henhold til miljøbeskyttelseslovens<br />
§ 69 kunne anses for "den for forholdet ansvarlige".<br />
Højesteret udtalte herom:<br />
"Drift af en benzinstation er en erhvervsmæssig aktivitet, som indebærer en<br />
sådan forureningsrisiko, at der til beskyttelse af almenheden mod miljøskade<br />
som den foreliggende skal udvises særlig omhu ved driften af tankanlægget,<br />
herunder i forbindelse med dets vedligeholdelse <strong>og</strong> reparation.<br />
På denne baggrund finder Højesteret, at Christiansen, uanset om han selv<br />
måtte have handlet uforsvarligt, i overensstemmelse med almindelige<br />
rstatningsretlige principper er erstatningsansvarlig for den skete forurening,<br />
idet han hæfter ikke blot for fejl, der måtte være begået af Kuwait Petroleum,<br />
men <strong>og</strong>så for den fejl, som - ifølge parterne - er begået af Dansk Olie-Måler<br />
Service, der udførte reparationen i henhold til aftale med Kuwait Petroleum.<br />
Tinglev Kommunes påbud af 15. april 1998 er som følge heraf ikke ugyldigt,<br />
<strong>og</strong> Højesteret frifinder derfor kommunen."
KOLDING-DOMMEN – UFR 2005.2949 H<br />
Udgangspunktet for sagen var en afvejning af<br />
genopretningsprincippet, herunder i JFL § 48, stk. 1 <strong>og</strong> det<br />
almindeligt gældende forvaltningsretlige proportionalitetsprincip.<br />
I dommen fremkommer Højesteret med specielt én, særdeles<br />
bemærkelsesværdig, præmis.<br />
Under henvisning til bl.a. forarbejderne til jordforureningslovens<br />
§ 41 citerede Højesteret følgende fra forarbejderne:<br />
”For at der kan gives et påbud om oprydning, skal der være en<br />
miljø- eller sundhedsmæssig begrundelse for foranstaltningen.<br />
Ved en forurening, som ikke er særlig mobil, <strong>og</strong> som ligger dybt<br />
nede i jorden, må det vurderes, hvorvidt forureningen nu eller i<br />
fremtiden vil kunne udgøre n<strong>og</strong>et problem.”
KOLDING-DOMMEN – UFR 2005.2949 H<br />
(FORTSAT)<br />
Herudover anførte Højesteret – helt centralt – følgende:<br />
”Højesteret finder, at proportionalitetsprincippet bl.a. må føre til,<br />
at en forurening eller restforurening med olie – uafhængigt af<br />
omkostningernes størrelse – som udgangspunkt ikke kan<br />
påbydes fjernet, hvis der foreligger en høj grad af sikkerhed for,<br />
at den hverken aktuelt eller i fremtiden indebære en miljø- eller<br />
sundhedsmæssig risiko.”<br />
Bevisbyrden <strong>og</strong> et særdeles skærpet beviskrav påhviler således<br />
den påbudsadressat, der argumenterer for at efterlade en<br />
restforurening. Dette er en særdeles væsentlig pointe.
OVERSIGT OVER RETSPRAKSIS OG ADMINISTRATIV<br />
PRAKSIS VEDRØRENDE TANKSTATIONER UDOVER<br />
TINGLEV-DOMMEN OG Q8-DOMMEN<br />
• MAD 1996.462 MST: Undersøgelsespåbud kunne meddeles til såvel<br />
forhandleren (grundejeren/forpagteren) som til olieleverandøren, der<br />
ejede tankstationsanlægget <strong>og</strong> lejede ejendommen.<br />
• UfR 1999.1600 H – Shell-dommen: Vedrørende tidsmæssige kriterier i<br />
relation til undersøgelsespåbud. Dommen var årsag til, at JFL § 40 nu<br />
alene finder anvendelse på forureninger der ikke var ophørt den<br />
1.1.1992 (hvor MBL § 72 trådte i kraft)<br />
• MKN-afgørelse af 16. juli 2002 i j.nr. 41-3: Bevisbyrden for, at en<br />
forurening er fortsat efter 1.1.1992 påhviler myndighederne.<br />
Bevisbyrden fandtes ikke løftet.<br />
• MAD 2004.902 (EF-domstolens dom i Walle-sagen): Dommen t<strong>og</strong><br />
udgangspunkt i affaldsdirektivet i relation til vurderingen af ansvar for<br />
olieselskabet, der har leveret til en benzintankstation
OVERSIGT OVER RETSPRAKSIS OG ADMINISTRATIV<br />
PRAKSIS VEDRØRENDE TANKSTATIONER UDOVER<br />
TINGLEV-DOMMEN OG Q8-DOMMEN (FORTSAT)<br />
• MAD 2004.199 V: Miljøerstatningsloven blev gjort gældende. Loven<br />
blev ikke kommenteret af landsretten. Landsretten fandt (2<br />
dommere) ikke, at kommunen havde godtgjort, at olieselskabet<br />
havde optrådt culpøst. En dommer fandt, at manglende anmeldelse i<br />
henhold til MBL § 21 var udtryk for culpa. Dommen er svær at forene<br />
med Tinglev-dommen <strong>og</strong> Q8-dommen, hvis præjudikatsværdi er<br />
større end denne doms, da denne dom var afsagt med dissens <strong>og</strong><br />
alene af landsretten.<br />
• MAD 2006.1425 MST: Miljøstyrelsen fandt, at et undersøgelsespåbud<br />
til en benzinstation ikke opfyldte bestemthedskravet, hvorfor sagen<br />
blev hjemvist.
YDERLIGERE MATERIALE<br />
• Vejledning fra Miljøstyrelsen nr. 11/1998: Branchevejledning for<br />
benzin- <strong>og</strong> olieforurenede grunde<br />
• Bekendtgørelse nr. 555 af 9. juni 2001 om forebyggelse af jord-<br />
<strong>og</strong> grundvandsforurening fra benzin- <strong>og</strong> dieselsalgsanlæg<br />
• Miljøsamarbejdet (Gentofte, Gladsaxe, Lyngby-Taarbæk,<br />
Søllerød’s arbejdsrapport om benzinstationer), 1. udgave, april<br />
2005<br />
• Bekendtgørelse nr. 699 af 24. juni 2011 om miljøkrav i forbindelse<br />
med etablering <strong>og</strong> drift af autoværksteder m.v.<br />
• Bekendtgørelse nr. 1321 af 21. december 2011 om indretning,<br />
etablering <strong>og</strong> drift af olietanke, rørsystemer <strong>og</strong> pibelines
KONTAKT<br />
OFFENTLIG VIRKSOMHED<br />
Håkun <strong>Djurhuus</strong><br />
Partner, advokat (H) ·<br />
København<br />
T +45 72 27 33 44<br />
M +45 25 26 33 44<br />
E djur@bechbruun.com
www.bechbruun.com<br />
København<br />
Langelinie Allé 35<br />
2100 København Ø<br />
T +45 72270000<br />
Aarhus<br />
Frue Kirkeplads 4<br />
8100 Aarhus C<br />
F +45 72270027<br />
Shanghai<br />
83 Loushanguan Road,<br />
suite 2630, 26/F<br />
Shanghai<br />
E info@bechbruun.com